淺析股份出資的法律問題

淺析股份出資的法律問題

所謂股份出資是指股東依法律和公司章程規(guī)定，以其持有的其他公司的股份，作為出資對象，參與公司法人的設立。股份出資實質上是股東以對其他公司的股東權出資。股東將其股東權讓于公司，使其成為公司法人財產(chǎn)的一部分，該股份產(chǎn)生的收益，權利和義務關系以及相應的法律后果由公司承擔。

我國公司法第二十四條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。土地使用權的評估作價，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。

以工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術成果有特別規(guī)定的除外?！?/p>

第八十條規(guī)定：“發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價，核實財產(chǎn)，并折合為股份。不得高估或者低估作價。土地使用權的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。

發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術作價出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的百分之二十?！?/p>

可見，在我國，股東可以利用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權作價出資，除此以外的財產(chǎn)〈包括股份〉均不能作為出資標的。

由于歷史和現(xiàn)實的原因，我國的公司化改造于90年代才開始，為了適應具體國情，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，規(guī)范公式組織和行為，保護公司，股東和債權人的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進市場經(jīng)濟發(fā)展，立法機關用窮舉法做出如此的硬性規(guī)定。應該說，這種規(guī)定符合當時國情，起了積極作用，然而，隨著改革的深入，和社會經(jīng)濟的發(fā)展，這樣的規(guī)定已不適應現(xiàn)實需要。

現(xiàn)在，人民的投資渠道已經(jīng)成多元化趨勢，貨幣，實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權等傳統(tǒng)資本已不再是財富的唯一代言人，股票，債券等有價證券和其他可產(chǎn)生收益的東西的出現(xiàn)，使人們投資有了更多選擇。如果立法上沒有適應這一變化，有悖當時的立法意圖，不利于維護人民利益，促進經(jīng)濟發(fā)展。事實上，股份出資在我國國有企業(yè)改組為上市公司的過程中極為普遍。違背多數(shù)人的意見和客觀規(guī)律的法律是不科學的法律，因此，為消弭法與現(xiàn)實之間的緊張，也為便利公司的設立，立法應承認股份出資的合法性。

立法承認股份出資，是一個系統(tǒng)問題。我認為應當考慮到以下幾方面問題

1.股份評估問題。我國施行法定資本制，過高或過低的評估股份價值將會侵害資本充實原

則，不利于國家和出資人的利益，法律應對股份出資的運作有所規(guī)制。圍繞保障設立初期公司的資本充實，對股份出資運作的規(guī)制應主要集中在公司章程的記載以及股份出資的評估和履行四個環(huán)節(jié)上

一、作為出資標的股份與作為出資標的現(xiàn)金相比，其價值具有相當?shù)膹椥?，為防止出資人利用股份出資方式轉移投資風險，侵害公司資本充實原則，進而危及交易安全的行為，德、法、日、韓等國公司法均規(guī)定股份出資為公司章程相對必要記載事項，凡未將股份出資者姓名，作為出資標的的股份及其價格以及由此確定的出資股數(shù)據(jù)等情況記載于公司章程者，則不得以股份出資。我國可以予以借鑒。

二、股份出資的評估作價及調查程序。在公司成立之前，應由法定的驗資機構對股份出資出具驗資報告，驗資報告至少應當載明作為出資的股份情況、使用的價格評估方法，此種方法的估價結果是否至少與股份出資者獲得的擬設立公司股份的數(shù)量和票面價值相符。公司董事和監(jiān)事在其選任后，應立即調查股份出資事項，并向公司股東報告。在有股份出資事項時，為了資本充實，許多國家公司法還要求進行更為客觀的調查，即除董事、監(jiān)事的調查外，原則上還要接受法院選任的檢查人的調查或者接受公證人的調查。設置調查程序的目的，在于糾正股份出資被過高評估的情形。如果在尚未糾正的狀況下已完成設立登記，則應依該不當評估的程度，具體、妥當?shù)亟鉀Q其效力。如果不當評估的程度較重，對資本構成僅追究發(fā)起人、公司成立時的董事、監(jiān)事的責任而難以彌補缺陷時，可將該股份出資視為無效。

三、股份出資的履行問題。股份出資的履行應遵守股份轉讓的有關規(guī)定，以背書或者交付的方式移轉股份，該股份暫時歸屬設立中的公司，待公司成立后不經(jīng)特別程序，轉為公司所享有的股份。為確保成立后公司的資本充實，于公司成立時作為出資的股份的實際價格與章程規(guī)定的價格顯著不足時，應由該股份出資人補交其差額，公司設立時的發(fā)起人對其承擔連帶責任。

四，股份價值問題。股份價值問題其實包含在第二環(huán)節(jié)里，為了突出其重要性，特將其單列出來。股份價值應當在公司章程里有所體現(xiàn)，若公司章程里沒有記載，則應以驗資時的價值為準。

2.股票發(fā)行人的利益問題。表面上，股東以股份出資的形式參與設立公司，與股份發(fā)行人

沒有任何聯(lián)系，股份發(fā)行人對此沒有發(fā)言權。但是，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持有的股份的憑證。股票持有人依法對該公司享有股東權利。如果股東以股份出資不受限制，可能會導致某公司的股權大量集中，足以影響該公司的運行，因此，立法上第三方的利益應當予以考慮。

有人認為，股份出資的立法上不應考慮第三方利益。理由是這涉及到經(jīng)營策略和競爭問題，法律不應該干預。同時，即使沒有股份出資，市場上的兼并收購仍然此起彼伏，有了股份出資，最多只是為收購多了一條途徑。如果出現(xiàn)惡意收購或者其他危害社會的事件，國家仍可以用其他方式加以限制，在此立法多此一舉。

我認為這種說法有失偏頗。首先，我國市場環(huán)境并不透明，不規(guī)范，若放任自流，不加以控制，極易造成暗箱操作，損害第三方利益；其次，目前我國90%的企業(yè)是中小企業(yè)，雖然有少數(shù)大型企業(yè)，可其中一大部分大而無當，并沒有建立現(xiàn)代企業(yè)制度，管理欠佳，抵御風險能力不足，若不加以保護，只能是便宜了那些占有優(yōu)勢或有靠山的人，任其發(fā)展，甚至可能造成壟斷，況且，入世在即，當國門打開時，狼來了，怎么辦？