刑法學(xué)課件分則

第六章妨害社會管理秩序罪

第一節(jié)妨害社會管理秩序罪概述第二節(jié)擾亂公共秩序罪第三節(jié)妨害司法罪第四節(jié)妨害國（邊）境管理秩序罪第五節(jié)妨害文物管理罪第六節(jié)妨害公共衛(wèi)生罪第七節(jié)破壞環(huán)境資源保護(hù)罪第八節(jié)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪第九節(jié)組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫罪第十節(jié)制作、販賣、傳播淫穢物品罪第一節(jié)妨害社會管理秩序罪概述妨害社會管理秩序罪，是指妨害國家機(jī)關(guān)對社會的管理，破壞社會秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。社會秩序，是個涉及面很廣的范疇，不僅包括生產(chǎn)秩序、工作秩序、教學(xué)科研秩序和人民群眾正常生活秩序，而且包括自然與環(huán)境保護(hù)、公眾健康的維護(hù)、良好社會風(fēng)尚的樹立等。但本章所含，是指除刑法其他各章所維護(hù)的社會秩序之外的社會秩序，立法上將其分九個方面，設(shè)立九節(jié)。本章共91個條文，規(guī)定了119個罪名。

第二節(jié)擾亂公共秩序罪

一、妨害公務(wù)罪（一）妨害公務(wù)罪的概念與特征妨害公務(wù)罪是指以暴力、威脅方法阻礙國家機(jī)關(guān)工作人員、全國人民代表大會和地方各級人民代表大會代表及紅十字會工作人員依法執(zhí)行公務(wù)，或者故意阻礙國家安全機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)依法執(zhí)行國家安全工作任務(wù)，未使用暴力、威脅方法，但造成嚴(yán)重后果的行為。1．主體是自然人一般主體。2．客體是國家機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務(wù)活動所體現(xiàn)或維護(hù)的國家、社會與公民個人的具體的利益。行為對象是國家機(jī)關(guān)工作人員、各級人民代表大會代表、紅十字會工作人員。它具有如下特點(diǎn)：（1）具有國家機(jī)關(guān)（包括國家安全機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)）工作人員的身份；（2）正在執(zhí)行公務(wù)；（3）正在依法執(zhí)行公務(wù)。3．客觀方面的表現(xiàn)是：（1）以暴力、威脅方法妨害國家機(jī)關(guān)工作人員執(zhí)行職務(wù)、各級人民代表大會代表執(zhí)行代表職務(wù)、紅十字會工作人員在自然災(zāi)害和突發(fā)事件中履行職責(zé)?！氨┝Α保敢话阈员┝?，如：毆打、捆綁、不包括危害人生命、健康程度之暴力。威脅主要是指以危害公務(wù)人員本人或其親友的人身或財產(chǎn)相要挾。妨害紅十字會工作人員履行職責(zé)構(gòu)成犯罪，要求行為實施于自然災(zāi)害或突發(fā)事件過程中，即以特定時間為這種情況構(gòu)成本罪的必備要件。其他兩種情況立法雖無時間特征的規(guī)定，但也應(yīng)理解為暴力、威脅行為實施于公務(wù)人員執(zhí)行職務(wù)的過程之中，倘在執(zhí)行前或執(zhí)行后施以暴力或威脅，不應(yīng)構(gòu)成本罪。這三種情況的妨害公務(wù)罪是行為犯，不要求有物質(zhì)性結(jié)果發(fā)生，只要實施了暴力、威脅手段阻礙、對抗公務(wù)的執(zhí)行，就構(gòu)成本罪。（2）妨害國家安全機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)工作人員依法執(zhí)行國家安全工作任務(wù)構(gòu)成妨害公務(wù)罪，不要求采用暴力、威脅方式，但要求造成嚴(yán)重后果，是結(jié)果犯。嚴(yán)重后果，是指給國家安全工作造成嚴(yán)重?fù)p失，如：阻礙國家安全機(jī)關(guān)工作人員及時乘車、優(yōu)先通行，致使被追捕的重大犯罪嫌疑人逃走或其破壞行動得逞。阻礙這兩個機(jī)關(guān)執(zhí)行國家安全工作任務(wù)以外的其他公務(wù)，如：公安機(jī)關(guān)的交通管理、戶籍管理的職責(zé)活動，是否構(gòu)成本罪，則要按前述阻礙一般國家機(jī)關(guān)工作人員執(zhí)行公務(wù)構(gòu)成犯罪的標(biāo)準(zhǔn)要求，即必須使用了暴力或威脅的手段，方構(gòu)成本罪。4、主觀方面，具有妨害公務(wù)的故意。即行為人明知是國家機(jī)關(guān)工作人員、人民代表、紅十字會工作人員、國家安全機(jī)關(guān)或公安機(jī)關(guān)工作人員在依法執(zhí)行公務(wù)，而故意阻礙其執(zhí)行公務(wù)。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題1．本罪與非妨害公務(wù)行為的界限。如果不是針對公務(wù)活動，而是針對非公務(wù)，如：公務(wù)員的違法亂紀(jì)行為，則不屬妨害公務(wù)性質(zhì)。一民警被派往某處負(fù)責(zé)維持會場秩序，準(zhǔn)備應(yīng)付突發(fā)治安情況。會場秩序良好，民警在無事與他人閑聊中發(fā)生爭執(zhí)，動手打人。對方也與之對打，不屬妨害公務(wù)性質(zhì)。誤把便衣警察抓捕犯罪嫌疑人當(dāng)成非法綁架他人而加以阻攔的行為，不屬妨害公務(wù)性質(zhì)。2．本罪同故意殺人罪、故意傷害罪、過失致人死亡罪、過失致人重傷罪的界限。妨害公務(wù)罪客觀方面不包括致人重傷和死亡結(jié)果，如因暴力妨害公務(wù)致人傷亡，應(yīng)按想象競合犯的處理原則，視具體情況定故意殺人罪、故意傷害罪、過失致人死亡罪或過失致人重傷罪。案例1：1998年12月3日下午，姜某、林某二人酗酒后，姜某駕駛“解放”牌汽車（林坐在駕駛室內(nèi)）行至通春路時，與對面正常行駛的一輛“北京”牌吉普車尾相刮。姜某駕駛車未停，“北京”牌吉普車在南通大路口將姜某駕駛的“解放”牌車追上，并向交通隊三中隊報告。值班交通警察王某趕來處理此事，見姜某，林某的醉狀，便提出先到附近的派出所，姜某不去，并拽住王某的衣領(lǐng)。王某說明自己的身份，姜某照王某的臉部打了一拳。姜某、林某二人將王某打倒后，繼續(xù)拳打腳踢。經(jīng)醫(yī)院診斷王某被打成頭外傷、腦震蕩、腎挫傷?，F(xiàn)已治愈。姜某、林某二人的行為構(gòu)成何罪？是否需要數(shù)罪并罰？二、招搖撞騙罪（一）招搖撞騙罪的概念與特征招搖撞騙罪，是指以謀取非法利益為目的，冒充國家機(jī)關(guān)工作人員招搖撞騙進(jìn)行欺騙的行為。1．主體是自然人一般主體。國家工作人員同樣可成為本罪主體。2．客體是國家機(jī)關(guān)的威信、名譽(yù)，及被騙單位或公民的合法權(quán)益，即復(fù)雜客體。3．客觀方面表現(xiàn)為行為人實施冒充國家機(jī)關(guān)工作人員，招搖撞騙的行為。冒充國家機(jī)關(guān)工作人員，是指本不是國家機(jī)關(guān)工作人員，而自稱是國家某部門的工作人員；或本是一般干部，冒充某領(lǐng)導(dǎo)干部；或本人是某一國家機(jī)關(guān)的工作人員，而冒充另一國家機(jī)關(guān)的工作人員。冒充除國家機(jī)關(guān)工作人員以外的人員如：冒充導(dǎo)演、記者、董事長、高于子弟等，不包括在內(nèi)。招搖，即故意到處大張聲勢，引人注目，炫耀自己；撞騙，即用冒充的這種身份欺騙對方，謀取非法利益，做有利于自己而有損國家機(jī)關(guān)威信和公私利益之事。非法利益，既可以是錢財、物質(zhì)享受等物質(zhì)利益，也可以是性欲、榮譽(yù)稱號等非物質(zhì)利益。如：為了向汽車制造廠騙取多輛購車指標(biāo)從中牟利，而冒充現(xiàn)任市政府領(lǐng)導(dǎo)秘書。4．主觀方面是故意，即以謀取非法利益為目的，故意冒充國家機(jī)關(guān)工作人員。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題1．本罪和非罪的界限。如果冒充的不是國家機(jī)關(guān)工作人員，而是其他人員，或者出于虛榮，雖冒充國家機(jī)關(guān)工作人員，但未進(jìn)行招搖撞騙、謀取非法利益的活動，或者冒充國家機(jī)關(guān)工作人員招搖撞騙但情節(jié)顯著輕微危害不大的，均不構(gòu)成犯罪。2．本罪與詐騙罪的界限。二罪相同之處是“騙”，有時都有騙取財物的行為。它們之間的主要區(qū)別是：（1）行為手段不同。前者是冒充國家工作人員的身份或職務(wù)進(jìn)行詐騙活動，而后者則不一定用這種手段。（2）主觀目的不同。前者是為了獲取非法利益，包括詐騙財物在內(nèi)，但更多的還是為了騙取其他非法利益，而后者則僅限于詐騙較大數(shù)額的財物，并且是赤裸裸地為騙取財物而行為。（3）侵犯的客體不同。前者主要是侵犯國家機(jī)關(guān)的威信、信譽(yù)，而后者則是侵犯公私財物的所有權(quán)。案例2：l997年2月，被告人借調(diào)到河南省某廠工作。陳某長期以來偽造歷史，冒充自己是老干部、中共黨員、高級工程師。1998年2月伙同馮某、秦某在該廠非法成立“中國化工進(jìn)出口總公司糠醛綜合利用科學(xué)研究籌備處”。1990年7月，陳以欺騙手段成立“中國糠醛研究所”及其所屬的“科技藝術(shù)實驗公司”，非法刻制印章并與國內(nèi)外一些單位簽訂協(xié)議書，進(jìn)行大量的招搖撞騙活動，行騙時間長達(dá)4年之久。對陳某的行為應(yīng)如何認(rèn)定？案例3：王某（某玻璃廠工人）長期在外游蕩，認(rèn)識了女青年黃某，他向女方吹噓“自己在常州市公安局工作，父親原是省軍區(qū)司令員、黨的十一大代表，母親是本市商業(yè)部門的干部?，F(xiàn)在父親調(diào)總參工作，母親也隨父去北京。”他還以看電影、戲劇，購買物品等小恩小惠，騙取了女青年及其父母的信任。后王某又謊稱自己在南京公安局工作，以戀愛對象在常州為名，到派出所了解女方家庭情況。派出所戶籍員信以為真，幫其查看了女方家庭有關(guān)檔案材料。王某又將此事在女方家庭成員中大肆吹噓，進(jìn)一步騙取了信任。王某從此住到女方家中，公開與女青年同居。在此期間，黃某及其姐妹對王某有疑，多次提出要王某拿工作證看，王某又以調(diào)動工作為借口加以搪塞。黃某的姐姐到常州市公安局了解，才發(fā)覺上當(dāng)受騙。王某的行為構(gòu)成何罪？案例4：王某（無正當(dāng)職業(yè)）高中畢業(yè)后，不務(wù)正業(yè)。1998年8月某日，王某冒充“國家衛(wèi)校濟(jì)南第四分校的教師”，騙取在勝利油田工作的一名職工李某的信任，身背照相機(jī)，與李某一塊來到鄒縣城。在該地他結(jié)識了縣汽車修配廠的一名合同工，花言巧語詭稱能在“衛(wèi)?！睅椭才耪焦ぷ鳌２痪?，王某到濟(jì)南火車站，租了一輛小汽車，開到田黃公社栗子園大隊，謊說自己是來曲阜為外賓安排生活的，還說開汽車的司機(jī)是省委秘書的兒子。這樣王某很快就和大隊干部、小學(xué)教師等多人交上了“朋友”，并向他們說其能買自行車、進(jìn)口手表，很便宜，很好買，先后騙取了2815元錢款，大部分被其揮霍。對王某的行為應(yīng)如何定性？三、非法獲取國家秘密罪（一）非法獲取國家秘密罪的概念和特征非法獲取國家秘密罪，是指以竊取、刺探、收買的方法，非法獲取國家秘密的行為。1．主體是自然人一般主體。一般應(yīng)為中國公民。外國人、無國籍人非法獲取我國國家秘密，實踐中多為受外國問諜組織指使，為其服條不能成為本罪主體。危害我國國家安全的，應(yīng)定間諜罪。2．客體是國家隱密權(quán)、保密工作秩序及國家秘密所維護(hù)的國家政治、軍事、國防、科學(xué)、文化、經(jīng)濟(jì)建設(shè)等利益。行為對象是國家秘密。根據(jù)《中華人民共和國保守國家秘密法》的規(guī)定，國家秘密，是指關(guān)系國家的安全和利益，依照法定程序確定，在一定時間內(nèi)只限一定范圍的人員知曉的事項。包括國家重大決策、國防建設(shè)、武裝力量、外交與外交活動、國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展、科學(xué)技術(shù)、維護(hù)國家安全和追查刑事犯罪等各方面的秘密。根據(jù)其重要性，可分為“絕密”、“機(jī)密”、“秘密”三級。就其物質(zhì)表現(xiàn)形式，不僅指文件，還包括有關(guān)資料、物品。如：在一定時間尚須保密的新科技成果之樣品。3．客觀方面的表現(xiàn)是：實施竊取、刺探、收買國家秘密的行為。竊取國家秘密，即盜竊國家“絕密”、“機(jī)密”、“秘密”文件、資料及其他物品或竊聽、竊照取得秘密級以上的國家文件、資料或其他物品（包括設(shè)施）。刺探國家秘密，是指口頭打聽、追問、誘導(dǎo)對方泄露國家秘密或?qū)嵉赜^察屬于國家秘密的情況。收買國家秘密，是指用支付錢財、送給實物或其他物質(zhì)利益的手段，從掌握國家秘密文件或知曉國家秘密的人手中獲取國家秘密文件、資料或從其口中得知秘密。上述竊取、刺探、收買都屬于非法獲取國家秘密的行為。本罪是選擇性罪名，實施其中任何一種行為都構(gòu)成本罪。實施其中兩個以上行為，也仍成立一罪。4．主觀方面是故意，即明知自己不應(yīng)知曉，而希望非法獲取的心理態(tài)度。出于何目的不影響本罪構(gòu)成。但為境外機(jī)構(gòu)、組織、人員提供的，應(yīng)按本法第111條規(guī)定的為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪定罪處罰。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題1．本罪與非罪的界限。必須是以竊取、刺探、收買方法，非法獲取國家秘密的，才構(gòu)成犯罪。如果行為人竊取、刺探、收買不屬于國家的“秘密”，或者不是行為人主動竊取、刺探、收買，而是對方主動泄露而得知的，不構(gòu)成犯罪。2．本罪與盜竊罪的界限。盜竊罪是財產(chǎn)犯罪，主觀上是以非法占有他人財物為目的。而本罪是以竊取國家秘密為目的，沒有非法占有他人財產(chǎn)的故意。這是判定一個行為是盜竊罪還是竊取國家秘密罪的根本標(biāo)志。如：為竊取他人財物而偷他人提包，同時竊取了包內(nèi)的秘密文件，仍應(yīng)定盜竊罪。3．本罪與為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪的界限。二者的根本區(qū)別在于：（1）客體不同。本罪的客體是國家隱密權(quán)、保密工作秩序；后者的客體是國家安全。（2）主觀動機(jī)不同。本罪是為自己或為國內(nèi)公民、單位獲取國家機(jī)密，“后者是為境外機(jī)構(gòu)、組織、人員獲取我國家秘密。案例5：被告人：朱佳杰，男，22歲，原系吉林省九臺縣第四中學(xué)補(bǔ)習(xí)生。1987年7月20日被逮捕。被告人朱佳杰于1987年以前，3次參加全國高等學(xué)校招生考試，均因成績差而未被錄取。1987年6月24日凌晨3時左右，朱佳杰翻墻跳入九臺縣第十二中學(xué)印刷廠院內(nèi)，用鐵釬子撬開印刷車間西側(cè)5個窗戶上的鐵絲網(wǎng)，撬下窗戶玻璃，盜走1987年全國高等院校招生考試的生物、數(shù)學(xué)、政治試題印刷版7塊。朱佳杰將這些印刷版拿回家中后，企圖復(fù)印未逞。后在其兄的規(guī)勸下，朱佳杰即將4塊印刷版扔回印刷廠院內(nèi)。其余3塊，1塊被朱佳杰砸碎，另外2塊被其丟失在第十二中學(xué)的倉庫附近，后被公安機(jī)關(guān)找到收回。6月25日晚，朱佳杰在其兄陪同下到吉林省公安廳投案自首。九臺縣人民法院經(jīng)公開審理認(rèn)為：被告人朱佳杰在屢次高考未中的情況下，為達(dá)到升學(xué)目的，竟無視國法，產(chǎn)生了盜竊高考試卷之念，由于其實施了盜竊高考試題印刷版的行為，致使九臺縣考區(qū)的考生只得改換了第2套試題，考試時間也被迫延期，從而給廣大考生造成了混亂，影響了高考成績。朱佳杰的行為具有較大的社會危害性，已經(jīng)構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)依法追究其刑事責(zé)任。但是，由于朱佳杰并沒有泄露國家機(jī)密的動機(jī)，也沒有實施泄露國家機(jī)密的行為，故不能對其以泄露國家機(jī)密罪論處。鑒于《刑法》中沒有規(guī)定對盜竊高考試題印刷版的行為如何定罪量刑，故依據(jù)《刑法》第79條關(guān)于“本法分則沒有明文規(guī)定的犯罪，可以比照本法分則最相類似的條文定罪量刑”的規(guī)定，比照《刑法》第167條的規(guī)定，以盜竊公文罪類推定罪。朱佳杰在犯罪后，主動投案自首，依照《刑法》第63條的規(guī)定，可以從輕處罰。據(jù)此，1987年12月18日，九臺縣人民法院以盜竊公文罪，判處被告人朱佳杰有期徒刑6個月。一審判決后，被告人朱佳杰沒有提出上訴。九臺縣人民法院依法將全案報請長春市中級人民法院審查。長春市中級人民法院審查后，認(rèn)為原審法院對被告人朱佳杰以類推定罪量刑正確，報請吉林省高級人民法院審查。吉林省高級人民法院審查后，認(rèn)為原審法院和長春市中級人民法院審查認(rèn)定朱佳杰犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，適用法律類推是正確的。但是，罪名不應(yīng)定盜竊公文罪，而應(yīng)定盜竊國家高考試卷罪。量刑同意原審法院對朱佳杰判處6個月有期徒刑的意見。據(jù)此，1988年4月4日，依法報請最高人民法院核準(zhǔn)。最高人民法院審判委員會審核認(rèn)定：被告人朱佳杰盜竊全國高等院?？荚囶}印刷版的行為，嚴(yán)重違反了國家保密法規(guī)，影響了國家正常的高考秩序，應(yīng)依法追究其刑事責(zé)任。朱佳杰作案后能投案自首，可以從輕處罰。原審法院對朱佳杰犯罪事實的認(rèn)定和適用類推是正確的。但是，國家考試題屬于國家機(jī)密，朱佳杰的犯罪行為所侵犯的客體，屬于國家保密法規(guī)，故原審法院比照《刑法》第167條類推朱佳杰犯盜竊公文罪不確切。經(jīng)審判委員會討論，認(rèn)定該案應(yīng)比照《刑法》第186條類推朱佳杰犯盜竊國家重要機(jī)密罪。根據(jù)本案的具體情節(jié)以及朱佳杰尚屬初犯，量刑可從輕。據(jù)此，1988年6月28日，最高人民法院判決如下：（1）撤銷吉林省九臺縣人民法院判決中對朱佳杰的定罪量刑部分；（2）以盜竊國家重要機(jī)密罪，類推判處被告人朱佳杰拘役6個月。依據(jù)：1997年《刑法》，對被告人朱佳杰盜竊高考試卷應(yīng)如何定罪？四、非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪，是指違反國家有關(guān)計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)的規(guī)定，未經(jīng)批準(zhǔn)、授權(quán)或超越授權(quán)范圍，以各種方式侵入國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)的行為。1．主體是自然人一般主體。通常是精通計算機(jī)技術(shù)的專業(yè)人員。2，客體是國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)信息的保密與管理秩序及這些重要領(lǐng)域計算機(jī)信息系統(tǒng)的安全。國家事務(wù)、國防建設(shè)和尖端科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域計算機(jī)信息系統(tǒng)內(nèi)儲存著有關(guān)國家內(nèi)政、外交、國防建設(shè)、經(jīng)濟(jì)建設(shè)、尖端科學(xué)技術(shù)的重要信息資料。這些領(lǐng)域信息的保密及計算機(jī)信息系統(tǒng)的正常運(yùn)行，關(guān)系著國家安全、社會安定、科技發(fā)展的重大利益。侵入這些領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)，是閱讀、復(fù)制、竊取計算機(jī)內(nèi)存儲的信息資料，刪除、修改計算機(jī)存儲數(shù)據(jù)或應(yīng)用程序，干擾、破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能的必要步驟。侵入行為本身，就侵犯了這些重要領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)不容侵犯的國家利益。3．客觀方面表現(xiàn)：（1）行為對象，是國家事務(wù)、國防建設(shè)和尖端科學(xué)領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)。根據(jù)《中華人民共和國計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》的規(guī)定，計算機(jī)信息系統(tǒng)是指由計算機(jī)及其相關(guān)的和配套的設(shè)備（含網(wǎng)絡(luò)）、設(shè)施構(gòu)成的，按照一定的應(yīng)用目標(biāo)和規(guī)則，對信息進(jìn)行采集、加工、存儲、傳輸、檢索等處理的人機(jī)系統(tǒng)。本罪行為對象，不是一切計算機(jī)信息系統(tǒng)，而僅限于國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)。如果侵犯的不是上述計算機(jī)信息系統(tǒng)，不構(gòu)成本罪。（2）實施了侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)的行為。所謂侵入，是指無訪問權(quán)的人違反國家規(guī)定，采用竊取密碼、破譯密碼、破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)安全專用產(chǎn)品等手段進(jìn)入計算機(jī)信息系統(tǒng)，或未經(jīng)許可，進(jìn)入這些領(lǐng)域的計算機(jī)房。違反國家規(guī)定，主要是指違反國家關(guān)于保護(hù)計算機(jī)運(yùn)行安全的有關(guān)規(guī)定，目前主要是指違反《計算機(jī)安全保護(hù)條例》。計算機(jī)信息系統(tǒng)安全專用產(chǎn)品，是指用于防護(hù)計算機(jī)信息系統(tǒng)安全的專用硬件和軟件產(chǎn)品，如：防火墻等。本罪為行為犯，只要實施了侵入行為，即構(gòu)成本罪。4．主觀方面是故意。即明知是國家事務(wù)、國防建設(shè)或尖端科學(xué)領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)，而故意侵入。誤入上述計算機(jī)信息系統(tǒng)，不構(gòu)成本罪。五、破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪（一）破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪的概念與特征破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪，是指違反國家規(guī)定，對計算機(jī)信息系統(tǒng)的功能或計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾或故意制作、傳播計算機(jī)病毒，破壞計算機(jī)程序，影響計算機(jī)信息系統(tǒng)正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的行為。

1、主體為自然人一般主體。在司法實踐中多為具有計算機(jī)專業(yè)知識的計算機(jī)設(shè)計、管理、操作、維修人員。2．客體為計算機(jī)信息系統(tǒng)正常運(yùn)行的安全。破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)正常運(yùn)行，會嚴(yán)重影響網(wǎng)上所有用戶的正常工作秩序，給社會制造混亂。3．客觀方面的表現(xiàn)是：（1）行為對象，是計算機(jī)信息系統(tǒng)，指一切用戶的計算機(jī)信息系統(tǒng)。但主要應(yīng)為作為辦公用品的計算機(jī)信息系統(tǒng)或聯(lián)網(wǎng)的計算機(jī)信息系統(tǒng)。（2）違反國家規(guī)定，實施下列行為之一，均屬本罪構(gòu)成要件之行為：①違反國家規(guī)定，對計算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾。計算機(jī)信息系統(tǒng)的功能是多樣的，如：進(jìn)行文件編輯、儲存、檢索、打印、傳輸、繪圖、顯像、游戲等功能，而且不同行業(yè)、不同應(yīng)用目標(biāo)的計算機(jī)信息系統(tǒng)，又各有其不同的功能，如：用于圖書管理、金融業(yè)務(wù)管理、航空售票、氣象分析、預(yù)報的計算機(jī)信息系統(tǒng)功能，各不相同。刪除，即取消某一功能。修改，即對某些功能的全部或部分進(jìn)行改變，或用另一程序替換原程序，改變其功能。干擾，即用另一個程序干擾原程序，影響計算機(jī)信息系統(tǒng)的正常工作。由于對計算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾，計算機(jī)就會不執(zhí)行指令、錯誤地執(zhí)行指令，甚至癱瘓。這種情況帶來的后果，輕者妨礙計算機(jī)使用單位的正常工作，重者會給計算機(jī)功能造成難以修復(fù)的損壞，甚至不可修復(fù)的危害。②違反國家規(guī)定，對計算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲、處理或傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加的操作。刪除，就是使某些數(shù)據(jù)或應(yīng)用程序在計算機(jī)信息系統(tǒng)中消失。修改，就是改變某些數(shù)據(jù)或應(yīng)用程序，使之出現(xiàn)錯誤。增加，就是添加別的數(shù)據(jù)或應(yīng)用程序。③故意制作、傳播計算機(jī)病毒等破壞性程序，影響計算機(jī)系統(tǒng)正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的行為，“計算機(jī)病毒”等破壞性程序可分為良性和惡性兩種。前者只干擾計算機(jī)使用，后者則使計算機(jī)自動關(guān)機(jī)、癱瘓，造成難以恢復(fù)甚至不可恢復(fù)的結(jié)果。制作，即編制破壞性程序。一種是將其直接編制在計算機(jī)上。另一種是編制在磁盤、光盤上。制作，包括復(fù)制。傳播，即使其他計算機(jī)染上計算機(jī)病毒等破壞性程序。傳播的方式，一是在計算機(jī)上編制，通過網(wǎng)絡(luò)直接傳輸?shù)狡渌嬎銠C(jī)上；二是通過磁盤交換，把帶病毒的磁盤、光盤插入其他計算機(jī)，使之感染病毒，影響計算機(jī)正常工作。如：我國曾發(fā)生過的“小球病毒”，表現(xiàn)為計算機(jī)定時自動出現(xiàn)越來越多的跳動的小球，使計算機(jī)不能工作，不得不停機(jī)重新啟動。我國部分地區(qū)還發(fā)現(xiàn)了攻擊計算機(jī)硬件系統(tǒng)的被稱為CIH的惡性病毒，病毒發(fā)作時，破壞計算機(jī)芯片中的系統(tǒng)程序，導(dǎo)致主板損壞，同時破壞硬盤中的數(shù)據(jù)，使之無法恢復(fù)，給整個計算機(jī)系統(tǒng)帶來毀滅性的損失。該病毒可通過多種渠道傳播，會使整個網(wǎng)絡(luò)上的計算機(jī)信息系統(tǒng)陷于癱瘓。（3）造成嚴(yán)重后果，即破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)功能，刪除、修改、增加計算機(jī)信息系統(tǒng)中的數(shù)據(jù)和應(yīng)用程序，制作、傳播計算機(jī)病毒等破壞性程序，導(dǎo)致計算機(jī)不能按照人的指令工作，使人得不到想要得到的結(jié)果，或給人提供錯誤的數(shù)據(jù)，甚至是難以立即發(fā)現(xiàn)的錯誤數(shù)據(jù)，并由此誤導(dǎo)出錯誤結(jié)論，或者造成計算機(jī)信息系統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)性癱瘓、使計算機(jī)因功能不可恢復(fù)而報廢，計算機(jī)內(nèi)存儲的重要資料消失或不可能提取、因計算機(jī)信息系統(tǒng)受破壞造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失或其他嚴(yán)重后果。4．主觀方面是故意。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題1．本罪與非罪的界限。本罪是故意犯罪。如果不知磁盤或光盤帶有計算機(jī)病毒，過失輸入，雖造成嚴(yán)重危害，不構(gòu)成本罪。可按民法或行政法原則，視有無過錯決定是否令賠償經(jīng)濟(jì)損失或給予行政處分。2．本罪與非法侵入計算機(jī)信息系統(tǒng)罪的界限。二者行為對象不同：本罪為一切計算機(jī)信息系統(tǒng)，后者僅限于國家事務(wù)、國防建設(shè)、尖端科學(xué)領(lǐng)域的計算機(jī)信息系統(tǒng)。二者的行為方式不同：后者為非法侵入行為，而本罪則為各種形式的破壞計算機(jī)正常運(yùn)行的行為。二罪對危害后果要求不同：本罪是結(jié)果犯，而后者為行為犯。3．本罪與利用計算機(jī)進(jìn)行金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或其他犯罪的界限。本罪是以計算機(jī)信息系統(tǒng)為行為對象，破壞計算機(jī)的正常運(yùn)行；而其他罪則以計算機(jī)為作案工具、手段，達(dá)到侵害公私財產(chǎn)權(quán)、國家隱密權(quán)及其他權(quán)益的目的，構(gòu)成相應(yīng)罪名，即金融詐騙罪、盜竊罪、貪污罪、挪用公款罪、非法獲取國家秘密罪或其他犯罪。這里的“其他犯罪”，是指利用計算機(jī)實施的除上述幾個罪名之外的犯罪，如職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、間諜罪、侵犯商業(yè)秘密罪等。本罪與以計算機(jī)為工具的犯罪的主要區(qū)別是客體不同、行為對象不同、主觀故意的內(nèi)容不同，行為方式也不同。案例6：被告人：章某，男，30歲，浙江省寧波市人，浙江省自動化研究所助理研究員。被告人：田某，男，32歲，浙江省杭州市人，杭州某公司營業(yè)部經(jīng)理。章某的朋友田某“炒股”，有一筆股票被“套牢”。章某認(rèn)為田某炒股不成功的原因在于不了解大戶的情況，所以決定打入證券營業(yè)部的電腦系統(tǒng)以了解大戶的動向。章某、田某在某日晚，使用便攜式電腦，將自制的電腦接線插頭，一頭插入自己的電腦上，另一短端則用粗鐵絲綁牢，穿過排水孔插入證券營業(yè)部交易大廳的電腦終端插口上，然后輸入有關(guān)程序、命令侵入并竊取其中的信息。章某、田某在3月16日、18日、19日、30日和4月1日以上述方式取得證券營業(yè)部上萬戶股民股票的種類、家庭地址、賬號等記錄。章某編制的電腦程序、命令功能可以轉(zhuǎn)換證券交易所電腦的正常運(yùn)行系統(tǒng)，并有全部記錄與操作命令，可以對證券交易所所有股民的資金、股票交易進(jìn)行任意的操作和資金的化轉(zhuǎn)。這些功能一旦實現(xiàn)，后果不堪設(shè)想。被告人章某、田某是否構(gòu)成犯罪？為什么？案例7：被告人：杜建民，男，34歲，江蘇省南京市人，福建省廈門市無憂計算機(jī)軟件公司開發(fā)部主任。杜建民在無憂公司工作期間，因與公司領(lǐng)導(dǎo)及同事產(chǎn)生矛盾，便將二種國外傳入的計算機(jī)病毒植入該公司開發(fā)的《計算機(jī)等級考試》的軟件中。該病毒在1997年3月27日開始發(fā)作，以后每月27日都會復(fù)發(fā)，后果是計算機(jī)硬盤被格式化，造成所有存儲軟件被刪除。因為該軟件的源程序中有病毒，致使該公司生產(chǎn)的一批2萬套軟件全部報廢，損失達(dá)50余萬元。如果病毒沒有被及時發(fā)現(xiàn)，若在3月27日發(fā)作，那么造成的損失不堪設(shè)想。所以，無憂公司不僅要收回全部軟件，給用戶“切除”病毒，還要對已經(jīng)使用該軟件的計算機(jī)進(jìn)行檢驗，用殺毒軟件殺毒。公司為處理善后工作已經(jīng)一個多月沒能正常運(yùn)行了。被告人杜建民的行為構(gòu)成何罪？第三節(jié)妨害司法罪一、偽證罪偽證罪，是指在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關(guān)系的情節(jié)，·故意作虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的行為。1、主體是自然人特殊主體，即證人、鑒定人、記錄人、翻譯人。證人，是指知道并能向司法機(jī)關(guān)證明與案件有關(guān)的事實的第三人。鑒定人，是依法受司法機(jī)關(guān)指派或聘請，用自己的專門知識對案件中的專門性問題進(jìn)行鑒定活動的人。鑒定結(jié)論是刑事訴訟中的證據(jù)。記錄人，是其記述的文字資料具有證據(jù)力的人。2．客體是刑事訴訟的正常秩序及他人的人身權(quán)利、民主權(quán)利。3．客觀方面的表現(xiàn)是：（1）對與案件有重要關(guān)系的情節(jié)作虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯。與刑事案件有重要關(guān)系的情節(jié)，是指關(guān)系到刑事案件事實的有無，是否為嫌疑人或被告人所為，案件性質(zhì)是否犯罪，以及罪行輕重的關(guān)鍵性情節(jié)。如果偽證所涉的情節(jié)對定罪量刑影響不大，則不能以偽證罪論處。虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯，是指違背事實的證明、鑒定、記錄、翻譯。（2）偽證行為發(fā)生在刑事訴訟過程中。刑事訴訟過程，始于司法機(jī)關(guān)立案，終于撤銷案件、或不起訴、或終止審理、或宣告無罪、或判決有罪執(zhí)行刑罰乃至執(zhí)行后的申訴、審判監(jiān)督，即包括一審、二審和審判監(jiān)督程序。4．主觀方面具有以隱匿罪證包庇他人，或歪曲事實陷害他人的故意。如果因記憶不清、表述或翻譯不夠準(zhǔn)確，鑒定或記錄中因疏忽出錯，使證明、鑒定、記錄、翻譯有誤，不能構(gòu)成犯罪。案例8：1980年1月21日晚，被告人關(guān)榮所在石溪大隊的劉興強(qiáng)奸了本隊1名女青年。被害人家屬向生產(chǎn)隊作了報告，生產(chǎn)隊長當(dāng)時找到劉興詢問，劉興向生產(chǎn)隊長交代了強(qiáng)奸女青年的全部事實，后又向大隊作了交代。當(dāng)公安機(jī)關(guān)找關(guān)榮作證時，關(guān)榮由于過去與女青年有仇，便憑空捏造說劉興同被害人是通奸關(guān)系。被告人關(guān)榮寫了偽證材料之后，連夜唆使其老婆去罪犯劉興家通風(fēng)報信，統(tǒng)一口徑。第二天，劉興便按照關(guān)榮的偽證，改了口供，推翻原供詞。這樣，劉興長期逍遙法外，使受害女青年蒙受不白之冤。被告人關(guān)榮的行為構(gòu)成何罪？二、妨害作證罪（一）妨害作證罪的概念與特征妨害作證罪是指以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證或者指使他人作偽證的行為。1、主體是自然人一般主體。2、客體是刑事訴訟的正常秩序及他人的人身權(quán)利。3、客觀方面的表現(xiàn)是：（1）在刑事、民事、經(jīng)濟(jì)、行政訴訟中，阻止證人向司法機(jī)關(guān)作證或指使他人作偽證。作偽證，包括提供虛假的證言，提供、指認(rèn)違背事實的其他證據(jù)，如物證、書證。（2）行為方式，是以暴力、威脅、賄買手段阻止他人作證或指使他人作偽證。（3）行為對象是證人和不具證人身份的其他人。4．主觀方面具有阻止他人作證或指使他人作偽證的故意。至于是出于包庇，還是陷害的動機(jī)，不影響本罪的成立。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題1．本罪同偽證罪的界限。兩罪的主要區(qū)別是：（1）犯罪主體不同。本罪是一般主體；而偽證罪是證人、鑒定人、記錄人、翻譯人這四種特定的人。（2）行為范圍不同。本罪是妨害各種性質(zhì)的訴訟證據(jù)，偽證罪只妨害刑事訴訟的證據(jù)。（3）實施的行為不同。本罪是阻止證人作證或指使他人作偽證，偽證罪是行為人本人作虛假證明。（4）行為手段不同。本罪是以暴力、威脅、賄買手段實施的，偽證罪不采取暴力、威脅、賄買手段。2．本罪同辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪的界限。二者的主要區(qū)別是：（1）犯罪主體不同。本罪是一般主體，而辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪的主體必須具備刑事案件辯護(hù)人或訴訟代理人身份。如果是刑事案件辯護(hù)人、訴訟代理人威脅、引誘證人作偽證，應(yīng)定辯護(hù)人、代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪。（2）行為對象不同。本罪的對象是各種案件的證人及證據(jù)，而辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪的行為對象只是刑事案件的證人、證據(jù)。（3）行為表現(xiàn)不同。本罪是以暴力、威脅、賄買方法阻止他人作證或指使他人作偽證，而辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪的行為包括辯護(hù)人、訴訟代理人親自毀滅、偽造證據(jù)，和幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)或威脅、引誘證人作偽證三種形式。3．本罪與故意傷害罪，故意殺人罪的界限。本罪所說的暴力，是指比較輕微的暴力，不包括致人傷亡。如果使用暴力致人傷殘、死亡的，應(yīng)構(gòu)成故意傷害罪或故意殺人罪。三、幫助毀滅、偽造證據(jù)罪（一）幫助毀滅、偽造證據(jù)罪的概念與特征幫助毀滅、偽造證據(jù)罪，是指幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。1、主體是自然人一般主體。2、客體是訴訟秩序和他人的人身、財產(chǎn)或者其他權(quán)益。3、客觀方面的表現(xiàn)是：（1）實施了幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)的行為。（2）行為對象是各種性質(zhì)的訴訟的證據(jù)和訴訟當(dāng)事人。4、主觀方面具有幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)的故意。其目的是為當(dāng)事人開脫法律責(zé)任，還是嫁禍于人，不影響本罪的成立。構(gòu)成本罪還必須是情節(jié)嚴(yán)重的?！扒楣?jié)嚴(yán)重”的表現(xiàn)如：毀滅、偽造的是重大案件的主要證據(jù)；毀滅、偽造證據(jù)造成嚴(yán)重后果；出于嫁禍于人的動機(jī)毀滅、偽造證據(jù)；多次或為多人毀滅、偽造證據(jù)，屢教不改，等等。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題1．本罪與妨害作證罪的界限。二者的主要區(qū)別是：（1）行為對象不同。前者是當(dāng)事人，后者是證人或他人。（2）行為方式不同。前者是“幫助”，后者是暴力、威脅或賄買。2．本罪與辯護(hù)人、訴訟代理人幫助當(dāng)事人毀滅、偽造證據(jù)行為構(gòu)成的辯護(hù)人、訴訟代理人毀滅證據(jù)、偽造證據(jù)、妨害作證罪的界限。其主要區(qū)別，是犯罪主體不同，前者是一般主體，后者是辯護(hù)人、訴訟代理人。案例9：被告人：李某，男，29歲，某縣律師事務(wù)所律師。1998年5月31日，被告人李某接受在押強(qiáng)奸犯謝甲（另案處理）之母魯某委托，為謝甲擔(dān)任一審辯護(hù)人。6月4日，李某在縣法院查閱謝甲的案卷，因查閱至傍晚，經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)同意將案卷從法院借出。當(dāng)晚，李某到謝家提出讓人幫助摘抄部分案卷內(nèi)容。隨后，謝甲的姐姐謝乙跟李某到其住處，李某遂將案卷交謝乙摘抄到次日凌晨，在李某的糾纏下二人發(fā)生了兩性關(guān)系。事后，李某對謝乙說：“今晚的事你千萬不能說出去，否則對咱們都沒有好處。”并對謝乙保證，你弟的事情我一定辦好。6月6日，李某在會見謝甲時，授意其將原向司法機(jī)關(guān)交待的強(qiáng)奸犯罪事實推翻，只承認(rèn)在戀愛過程中發(fā)生的性行為是越軌行為。并從謝甲的口中得知，其廠工人陳某與謝甲的關(guān)系密切，縣城青年談戀愛多在西河大橋樹林中。即于同日到陳某家中，授意陳某充當(dāng)證人。編造了發(fā)案的當(dāng)天，謝甲與受害人一起在西河大橋下樹林中談戀愛，擁抱親吻，陳某親眼所見的假證。在李某的授意策劃下，6月10日法院庭審時謝甲當(dāng)庭翻供。當(dāng)天下午閉庭后，李某怕罪行敗露，又指使謝母趕在司法機(jī)關(guān)核實證據(jù)之前找到陳某，讓其繼續(xù)作假證。陳某怕株連自己，向檢察機(jī)關(guān)揭發(fā)了李某的犯罪行為。被告人李某構(gòu)成何罪？四、窩藏、包庇罪（一）窩藏、包庇罪的概念與特征窩藏、包庇罪，是指明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所、財物，幫助其逃匿，或者作假證明包庇的行為。1．主體是自然人一般主體。2．客體是司法機(jī)關(guān)對刑事案件的偵查、檢察、審判程序。我國的刑事訴訟制度不容許缺席審判。提起公訴、開庭審理的前提條件，是被告被抓獲在案。如果說窩藏行為使司法機(jī)關(guān)抓不著犯罪人的話，而包庇行為則使司法機(jī)關(guān)即使抓到了犯罪人，也抓不到犯罪證據(jù)，同樣妨害刑事案件的偵查、檢察、審理。3、客觀方面的表現(xiàn)是：（1）實施為犯罪的人提供隱藏處所、財物，幫助其逃匿，或者作假證明包庇的行為。提供隱藏處所，不限于在自己的住所，也包括住所之外其他地方，如在野外給安排住所，提供生活所需。幫助其逃匿，表現(xiàn)為向其提供逃匿所需財物，如錢、交通工具等。作假證明包庇，指違背事實或虛構(gòu)事實作證明犯罪人無罪或罪輕的假證明或幫犯罪人毀滅、隱藏、轉(zhuǎn)移罪證。本罪是行為選擇性犯罪構(gòu)成。實施窩藏或包庇行為，或?qū)ν粚ο髮嵤┻@兩個行為，均構(gòu)成一罪。4．主觀方面為故意，并且明知對方是犯罪的人。目的是使犯罪人逃避刑事責(zé)任。

構(gòu)成本罪還須事前同犯罪人無通謀?！缎谭ā返?10條第2款明確規(guī)定，事前通謀的，以共同犯罪論處。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題1．本罪與非罪的界限。如果行為人事前與犯罪人無通謀，事后也不知是犯罪人而為其提供住所或幫其出行；不知是犯罪證據(jù)而予以毀滅、收藏、轉(zhuǎn)移的，不構(gòu)成犯罪。2．本罪與包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織罪的界限。二者的根本區(qū)別在于：（1）包庇的對象不同。本罪包庇的是犯罪的人，后者包庇的是黑社會性質(zhì)組織。如果包庇的犯罪人是黑社會性質(zhì)組織的組織、領(lǐng)導(dǎo)者、積極參加者，則構(gòu)成包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織罪。（2）主體不同。本罪為自然人一般主體，后者是國家機(jī)關(guān)工作人員。五、窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪（一）窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪的概念與特征窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪，是指明知是犯罪所得贓物而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購或者代為銷售的行為。1．主體是自然人一般主體。2．客體是司法機(jī)關(guān)追繳贓款贓物、追查罪證的刑事訴訟秩序和國家或他人的經(jīng)濟(jì)利益。3．客觀方面的表現(xiàn)是：（1）實施窩藏、轉(zhuǎn)移、收購或代為銷售贓物的行為。

窩藏，是指將贓物隱藏起來。轉(zhuǎn)移，是指將贓物移送他處。收購，是指以金錢收買贓物。代為銷售，是指代替犯罪人出售贓物。（2）行為對象是他人犯罪所得的贓物，包括贓款、贓物。其中，窩贓的行為對象，包括贓物、贓款；銷贓的行為對象只是贓物。4．主觀方面為故意。即明知是他人犯罪所得贓物，而為其窩藏、轉(zhuǎn)移或收購、銷售。但必須是事前無通謀。如果事前通謀則不構(gòu)成窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪，而應(yīng)按犯罪人實施的罪名定罪，作共同犯罪處理。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題1．本罪與非罪的界限。本罪與非罪的界限在于：（1）主觀上是否明知。如果事前與犯罪人無通謀，事后不知是犯罪所得而予以收藏、轉(zhuǎn)移或者收購、代售的，不為罪。（2）情節(jié)是否嚴(yán)重。立法上未規(guī)定數(shù)額、情節(jié)為構(gòu)成本罪的必要條件，但根據(jù)《刑法》第13條的規(guī)定，數(shù)額較小，情節(jié)顯著輕微危害不大的，不為罪。（3）取得贓物的行為是否構(gòu)成犯罪。如果非法取得贓款、贓物的行為不構(gòu)成犯罪，則窩贓、銷贓為也不構(gòu)成犯罪。如：他人竊得一價值百元之物，行為人代為保管。他人行為因數(shù)額不大不構(gòu)成盜竊罪，因而行為人的代為保管行為也不構(gòu)成窩贓罪。2．本罪與窩藏、包庇罪的界限。二者的主要區(qū)別在于行為對象不同。本罪是指窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售犯罪所得之物，而窩藏、包庇罪窩藏或幫助轉(zhuǎn)移的是犯罪人，隱瞞、轉(zhuǎn)移、毀滅的是罪證。案例10：被告人陳振華于1988年3月至1992年8月間，經(jīng)常收購付永剛、李建廣等人盜竊來的銅材及其他物品。在收購中，陳振華已經(jīng)意識到這些物品是盜竊所得的贓物，但為了得利，仍繼續(xù)收購和轉(zhuǎn)賣，共計收購43次，贓物折價35735．4元，轉(zhuǎn)賣獲利3950元。1992年8月的一天夜晚，被告人付永剛、李建廣盜得5塊銅板，扔出貨場墻外，第二天去取時發(fā)現(xiàn)丟失了。當(dāng)天付永剛、李建廣二人找到陳振華，要陳振華當(dāng)晚到貨場墻外等著拉盜竊的銅板，陳振華同意。晚上8時許，付永剛、李建廣將6塊電解銅板盜出貨場，扔在墻外，然后與陳振華一同裝車，由陳振華拉走轉(zhuǎn)賣。6塊電解銅板折價4000元，陳振華銷贓后得款2880元，給付永剛1000元，李建廣1200元，陳振華自得680元，案發(fā)后，向陳振華追回贓款4595.6元。對被告人陳振華等人的行為應(yīng)如何定罪？第四節(jié)妨害國（邊）境

管理秩序罪思考題：1、什么是組織他人偷越國（邊）境罪、如何認(rèn)定？2、根據(jù)刑法第318條第2款之規(guī)定，犯組織他人偷越國（邊）境罪并對被組織人有殺害、傷害、強(qiáng)奸、拐賣等犯罪行為，或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的，應(yīng)如何處罰？3、本節(jié)還規(guī)定了哪些犯罪、有何特征？第五節(jié)妨害文物管理罪一、非法向外國人出售、贈送珍貴文物罪非法向外國人出售、贈送珍貴文物罪，是指違反文物保護(hù)法規(guī)，將收藏的國家禁止出口的珍貴文物私自出售或者私自贈送給外國人的行為。1．主體是珍貴文物的收藏者。個人和單位均可構(gòu)成本罪主體。2．客體是國家對文物的管理秩序。3．客觀方面表現(xiàn)為違反文物保護(hù)法規(guī)，將收藏的國家禁止出口的珍貴文物私自出售、贈送給外國人。一般地，不準(zhǔn)出境的文物包括：（1）1949年以前制作、生產(chǎn)或出版的具有一定歷史、科學(xué)和藝術(shù)價值的文物、圖書，原則上一律禁止出口；（2）革命文物不論年限，原則上一律禁止出口；（3）凡是泄露國家機(jī)密，或者歪曲、丑化中國人民，或者在政治上有不良影響的文物圖書一律禁止出口；（4）少數(shù)民族的文物，1949年以前制作、生產(chǎn)的，暫時一律不出口；（5）1949年以后，具有高度的政治意義和藝術(shù)水平的藝術(shù)制作、原手稿等，原則上禁止出口。此外，根據(jù)1989年《文物出境鑒定管理辦法》規(guī)定，凡1949年中華人民共和國成立以前和中國、外國制作、生產(chǎn)和出版的陶瓷品、金銀器、銅器及其他金屬器、玉石器、漆器、玻璃器皿、各種質(zhì)料的雕刻品、雕塑品、家具、書畫、碑帖、拓片、文獻(xiàn)資料、織繡、文化用品、郵票、貨幣、器皿、工藝美術(shù)品等；1949年以后，我國已故近現(xiàn)代著名書畫家、工藝美術(shù)家的作品，經(jīng)鑒定不許出口的文物，也是國家禁止出口的文物。4．主觀方面是故意。二、倒賣文物罪倒賣文物罪，是指違反文物保護(hù)法和工商管理法規(guī)，以牟利為目的，倒賣國家禁止經(jīng)營的文物，情節(jié)嚴(yán)重的行為。1．主體是自然人一般主體和單位一般主體。2．客體是國家對文物的保護(hù)和文物管理秩序。1983年國務(wù)院發(fā)布的《城鄉(xiāng)集市貿(mào)易管理辦法》第20條規(guī)定，禁止文物上市。我國文物保護(hù)法和工商管理法規(guī)定，我國文化行政管理部門是文物管理部門。文物的收購只能由文化行政管理部門指定的單位經(jīng)營，任何非文化行政管理部門指定經(jīng)營的單位或個人均不得經(jīng)營文物收購業(yè)務(wù)。1987年5月，國務(wù)院頒發(fā)的《關(guān)于打擊盜掘和走私文物活動的通知》和《文物保護(hù)法實施綱則》更明確了文物購銷，由文物部門經(jīng)營。3．客觀方面表現(xiàn)為：違反文物保護(hù)法和工商管理法規(guī)，非法國賣國家禁止經(jīng)營的文物。倒賣，是指以出售為目的，收購并加價出售的行為過程。倒賣的對象，是國家禁止經(jīng)營的文物，包括珍貴文物和一般文物。4．主觀方面是以牟利為目的，故意非法倒賣國家禁止經(jīng)營的文物。情節(jié)嚴(yán)重是構(gòu)成本罪的必要條件，也是罪與非罪的界限。情節(jié)嚴(yán)重，是指倒賣珍貴文物的；倒賣一般文物，數(shù)量較大的；多次倒賣文物，屢教不改的等。三、非法出售、私贈文物藏品罪（一）非法出售、私贈文物藏品罪的概念與特征非法出售、私贈文物藏品罪，是指國有博物館、圖書館等單位違反文物保護(hù)法規(guī)，將國家保護(hù)的文物藏品出售或者私自送給非國有單位或個人的行為。1．主體為單位特殊主體，即國有博物館、圖書館等單位。2．客體是國家博物館、圖書館對其文物藏品的所有權(quán)。我國文物保護(hù)法規(guī)定，國有博物館、圖書館和其他單位的文物藏品，禁止出售與贈送給非國家所有的單位和個人。將國家保護(hù)的文物藏品出售或者私自送給非國有單位或者個人，使國有文物轉(zhuǎn)為非國有單位或私人所有，屬國有資產(chǎn)流失的一種形式，使國家失去對這些文物的所有權(quán)。3、客觀方面表現(xiàn)為違反文物保護(hù)法規(guī)，將國家保護(hù)的文物藏品出售或者私自送給非國有單位或個人。非國有單位，指集體所有制單位、私營企業(yè)、中外合資企業(yè)、社會團(tuán)體、事業(yè)組織等。4、主觀方面是故意。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題1、本罪與非罪的界限。如果將館藏文物出售、贈送給其他國有文物收藏單位，屬違反行政法規(guī)行為，而不屬犯罪。2、本罪與非法向外國人出售、贈送珍貴文物罪的界限。（1）二者的行為對象不同。本罪是出售或贈送給中國人或非國有單位，后者是外國人。（2）犯罪主體不同。本罪主體是單位，后者主體既可是單位，也可是自然人。案例11：陳某，男，40歲，某省博物館干部。1980年3月，陳某利用從事文物鑒定工作之便，將收購的明代畫家畫的一幅山水畫私自留存，又非法收購一個西周銅編鐘。1981年初，陳某私自將這兩件珍貴文物以4萬元的價格賣給一日本人。被告人陳某的行為構(gòu)成何罪？思考題：什么是盜掘古文化遺址、古墓葬罪？本罪與故意損毀文物罪有何區(qū)別？第六節(jié)危害公共衛(wèi)生罪一、非法采集、供應(yīng)血液、制作、供應(yīng)血液制品罪（一）非法采集、供應(yīng)血液、制作、供應(yīng)血液制品罪的概念與特征非法采集、供應(yīng)血液、制作、供應(yīng)血液制品罪，是指未經(jīng)主管衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，不具備采血、供血、制作、供應(yīng)血液制品資格的人，采集、供應(yīng)血液或制作、供應(yīng)血液制品，不符合國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，足以危害人體健康的行為。1．主體為自然人一般主體，但限于不具備采血、供血、制作、供應(yīng)血液制品資格的人。2．客體是衛(wèi)生行政部門對采血、供血、制作、供應(yīng)血液制品的管理秩序和公眾身體健康。3．客觀方面的表現(xiàn)是：（1）實施了非法采集、供應(yīng)血液，或者制作、供應(yīng)血液制品的行為。非法采集、供應(yīng)血液，或者制作、供應(yīng)血液制品，是指未經(jīng)國家主管的衛(wèi)生行政部門批準(zhǔn)，擅自從事血液及血液制品的采集、制作、供應(yīng)活動。根據(jù)血液管理方面的行政法規(guī)規(guī)定，血液的采集、供應(yīng)及血液制品的制作、供應(yīng)，只能由市級衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的專業(yè)單位（如“血液中心”、“血站”）及醫(yī)療單位進(jìn)行，未經(jīng)批準(zhǔn)的任何單位或個人，均不得從事這類工作。（2）血液和血液制品不符合國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。血液不合國家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，主要是指不符合《供血者體格檢查標(biāo)準(zhǔn)》，如供血者的血液化驗結(jié)果為艾滋病病毒陽性；血液制品不符合國家標(biāo)準(zhǔn)，指不符合衛(wèi)生部《生物制品規(guī)程》的各項要求。（3）發(fā)生足以危害人體健康的結(jié)果。本罪是危險犯，只要“足以”對人體健康造成危害，不要求實際發(fā)生了他人健康受危害的結(jié)果。對人體健康造成嚴(yán)重危害，是指使用血人感染疾病，發(fā)生醫(yī)療事故，等等。4．主觀方面是故意。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題要注意區(qū)分本罪與非罪的界限。非法采集、供應(yīng)血液或制作、供應(yīng)血液制品，但符合國家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，不可能對人體健康造成損害的，不構(gòu)成犯罪，應(yīng)由工商行政部門會同衛(wèi)生行政部門處理。四、醫(yī)療事故罪（一）醫(yī)療事故罪的概念與特征醫(yī)療事故罪，是指醫(yī)務(wù)人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成就診人死亡或者嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的行為。1．主體是自然人特殊主體，即醫(yī)務(wù)人員，包括醫(yī)生、護(hù)士、藥劑師。2．客體是就診人的生命與健康。3、客觀方面的表現(xiàn)是：（1）在醫(yī)治、護(hù)理過程中，工作嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任。其行為方式既可為作為，也可為不作為。其主要表現(xiàn)是：①對就診人的生命、健康漫不經(jīng)心，不及時救治或救治中漫不經(jīng)心。②在醫(yī)務(wù)工作中違反規(guī)章制度和診斷護(hù)理常規(guī)。③經(jīng)別人指出，仍不改正對就診人的錯誤處置。（2）造成就診人死亡或嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的嚴(yán)重后果。（3）嚴(yán)重后果是由于醫(yī)務(wù)人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任引起的，二者之間具有因果關(guān)系。4．主觀方面是過失。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題1．本罪與非罪的界限。根據(jù)《醫(yī)療事故處理辦法》第3條的規(guī)定，雖有診療護(hù)理錯誤，但未造成就診人死亡、殘廢、功能障礙的；由于病情與病人體質(zhì)特殊而發(fā)生難以預(yù)料和防范的不良后果的；發(fā)生難以避免的并發(fā)癥的以及因就診人及其家屬不配合診治而造成不良后果的，構(gòu)成醫(yī)療事故，而非犯罪。2．本罪與故意殺人罪、故意傷害罪的界限。后兩罪主觀上有致死、致傷他人的故意。如果故意制造“醫(yī)療事故”殺害、傷害他人，應(yīng)定故意殺人罪或故意傷害罪。三、非法行醫(yī)罪（一）非法行醫(yī)罪的概念與特征非法行醫(yī)罪，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。1、主體是未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人。根據(jù)1998年6月26日頒布的《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》規(guī)定，醫(yī)師執(zhí)業(yè)，必須首先通過執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格考試，考試合格后，取得醫(yī)師資格，再向所在地縣級以上人民政府衛(wèi)生行政部門申請注冊，經(jīng)批準(zhǔn)后，方可按照注冊證上指定的執(zhí)業(yè)地點(diǎn)、執(zhí)業(yè)類別、執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)。因而“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人”指以下幾種情況：（1）未經(jīng)執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格考試的人；（2）雖經(jīng)執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格考試，但考試不合格，未取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格；（3）雖取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，但未申請注冊，或申請注冊尚未獲準(zhǔn)。2．客體是國家對醫(yī)師執(zhí)業(yè)的管理和他人的生命、健康。3．客觀方面表現(xiàn)為未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格而非法行醫(yī)。根據(jù)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》規(guī)定，未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格而非法行醫(yī)的含義有兩點(diǎn)：（1）未經(jīng)醫(yī)師注冊取得執(zhí)業(yè)證書，從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動。（2）取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格，但未按注冊執(zhí)業(yè)征書指定的地點(diǎn)、執(zhí)業(yè)類別、執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)。所謂醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動，即從事醫(yī)療、預(yù)防、保健業(yè)務(wù)活動。4．主觀方面是故意。情節(jié)嚴(yán)重是構(gòu)成本罪的必要條件。情節(jié)嚴(yán)重，是指造成就診人死亡或健康受到嚴(yán)重?fù)p害的，濫定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、大量使用偽劣藥品、醫(yī)療器械，危害人們健康、貽誤多人診治的；非法行醫(yī)，屢教不改的等。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題1．本罪與非罪的界限。主要看兩個方面：（1）情節(jié)是否嚴(yán)重，這是區(qū)分本罪與一般違法的根本標(biāo)準(zhǔn)。具有醫(yī)生資格或確有醫(yī)學(xué)專長，但尚未申辦或申辦尚未獲準(zhǔn)便行醫(yī)治病，未造成危害他人健康后果，無暴利盤剝等嚴(yán)重情節(jié)的，不構(gòu)成犯罪，屬一般違法行為。無醫(yī)師資格的人，但有治療特定疾病的醫(yī)術(shù)，擅自行醫(yī)而未造成他人死亡或是健康受損的結(jié)果的，不構(gòu)成犯罪，但應(yīng)依法令其申辦行醫(yī)執(zhí)業(yè)手續(xù)，或者依法取締。（2）主觀上是否有非法行醫(yī)的故意。有執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，路遇危重病人利用自己的醫(yī)學(xué)知識救死扶傷，主觀上非出于非法行醫(yī)的故意，不構(gòu)成犯罪。2．本罪與醫(yī)療事故罪的界限。本罪與醫(yī)療事故罪的區(qū)別是，行為人（主體）是否有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，是否按執(zhí)業(yè)證書的規(guī)定執(zhí)業(yè)。如果沒有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格或者違反職業(yè)證書規(guī)定行醫(yī)造成病人死亡或健康嚴(yán)重受損，應(yīng)定非法行醫(yī)罪。如：某農(nóng)村婦女私設(shè)產(chǎn)房為他人接生，一次為他人引產(chǎn)，因濫注射藥物致孕婦子宮破裂死亡，應(yīng)定非法行醫(yī)罪。再如：某醫(yī)院在職醫(yī)士，業(yè)余行醫(yī)，在家私設(shè)診所，一次在家庭診所為他人接生，接出嬰兒后，即拋下產(chǎn)婦，自己去醫(yī)院值班。產(chǎn)婦無人護(hù)理，致大出血搶救不及時死亡。本案行為人雖有醫(yī)生資格，但無醫(yī)師個人診所執(zhí)業(yè)資格，應(yīng)構(gòu)成非法行醫(yī)罪。這一行為與其在醫(yī)院合法行醫(yī)的職責(zé)無關(guān)，不能定醫(yī)療事故罪。案例12：被告人：謝清錄，男，58歲，山東省泰安市人，系平莊礦務(wù)局元寶山煤礦職工醫(yī)院外科副主任。1991年2月27日，元寶山煤礦職工醫(yī)院外科主治醫(yī)師魏國友，因突發(fā)性嘔血、便血住進(jìn)本院治療，診斷為肝硬化、脈高壓、上消化道出血，經(jīng)保守治療后，病情好轉(zhuǎn)。次日17時30分，魏國友再次嘔血，血量達(dá)1000余毫升，經(jīng)被告人謝清錄等人會診，決定施行“脾切和赍門血管周圍結(jié)扎”手術(shù)，由謝清錄擔(dān)任手術(shù)人。在手術(shù)過程中，謝清錄打開患者腹腔，見一包塊，觸摸后，在包塊性質(zhì)不明的情況下，將體積為19x13x8厘米，重量為590克的肝左葉外側(cè)段切除。當(dāng)發(fā)現(xiàn)錯切肝臟后，謝清錄沒有妥善處理肝斷面，完成預(yù)定手術(shù)，使患者魏國友失去再次手術(shù)治療的機(jī)會，造成肝臟衰竭出血，多臟器衰竭，于3月16日死亡。后經(jīng)赤峰市和內(nèi)蒙古自治區(qū)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會鑒定為一級醫(yī)療責(zé)任事故。謝清錄的行為構(gòu)成什么罪？案例13：1985年4月11日，290農(nóng)場女工陳某（現(xiàn)年29歲）因患精神分裂癥，由其丈夫羅某找任某（農(nóng)民）醫(yī)治，任某以“雙皮80克、苦丁50克和雙技50克”的處方開藥兩付，并囑水煎后配所謂“祖?zhèn)髅胤健狈茫缓髮筛端幵喜⑺蹇诜?。陳某分別于4月11日、4月13日、4月15日服完藥，于15日下午7時許中毒死亡。1985年4月14日，290農(nóng)場退休工人劉某（男，57歲），因患精神分裂癥讓任某醫(yī)治。任某以“雙皮80克、苦丁50克、寄生50克”的處方開藥2付，囑水煎后配所謂祖?zhèn)髅胤健吧咨ⅰ笨诜?。同?月15日下午j時，劉某服用第一付藥后，于16日上午10時許中毒死亡。被告人任某構(gòu)成何罪？是否需要數(shù)罪并罰？四、采集、供應(yīng)血液、制作、供應(yīng)血液制品事故罪采集、供應(yīng)血液、制作、供應(yīng)血液制品事故罪，是指經(jīng)國家主管部門批準(zhǔn)采集、供應(yīng)血液或者制作、供應(yīng)血液制品的部門，不依照規(guī)定進(jìn)行檢測或者違背其他操作規(guī)定，造成危害他人身體健康后果的行為。本罪與非法采集、供應(yīng)血液、制作、供應(yīng)血液制品罪的主要區(qū)別是：（1）主體不同。本罪主體是經(jīng)主管部門批準(zhǔn)有權(quán)采集、供應(yīng)血液、制作供應(yīng)血液制品的單位；而后者是未經(jīng)主管部門批準(zhǔn)采血、供血、或制作、供應(yīng)血液制品的個人（自然人一般主體）。（2）行為方式不同，本罪是在合法采集、供應(yīng)血液、制作、供應(yīng)血液制品中不依照規(guī)定對血液和血液制品進(jìn)行檢測，或違背其他操作規(guī)程；后者是非法采集、制作、供應(yīng)。（3）對危害后果的要求不同。本罪要求造成危害他人身體健康的后果，是結(jié)果犯；而后者要求“足以”危害人體健康，是危險犯。思考題：1、什么是非法組織賣血罪、有何特征？2、什么是強(qiáng)迫賣血罪、有何特征？第七節(jié)破壞環(huán)境資源保護(hù)罪思考題：1、什么是重大環(huán)境污染事故罪？本罪是危險犯嗎？2、非法處置進(jìn)口的固體廢物罪、擅自進(jìn)口固體廢物罪與走私固體廢物罪有何不同？3、非法捕撈、殺害珍貴、瀕危野生動物罪與非法狩獵罪的區(qū)別是什么？4、非法收購、運(yùn)輸、出售珍貴、（瀕危野生）動物、珍貴、（瀕危野生）動物制品罪與走私珍貴動物、珍貴動物制品罪有何區(qū)別？5、非法采伐、毀壞珍貴樹木罪與盜伐林木罪、濫伐林木罪有何區(qū)別？6、非法采礦罪與破壞性采礦罪有什么不同？第八節(jié)走私、販賣、運(yùn)輸、

制造毒品罪一、走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪（一）走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪的概念和特征走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪，是指違反海關(guān)和毒品管理法規(guī)，非法走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國務(wù)院規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品、精神藥品的行為。1．主體是自然人一般主體和單位。2．客體是國家海關(guān)監(jiān)管秩序和對毒品的管理秩序。根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)法》、《麻醉藥品管理辦法》、《精神藥品管理辦法》的規(guī)定，麻醉藥品和精神藥品等毒品原植物的種植及毒品的生產(chǎn)、供應(yīng)、進(jìn)出口，均統(tǒng)一由衛(wèi)生部、外貿(mào)部會同有關(guān)部門審查批準(zhǔn)或指定的單位按照國家規(guī)定進(jìn)行。未經(jīng)批準(zhǔn)或指定，任何單位或個人，均不得種植毒品原植物或生產(chǎn)、經(jīng)銷、進(jìn)出口毒品。運(yùn)輸毒品，須持衛(wèi)生部簽發(fā)的國內(nèi)運(yùn)輸憑照，辦理運(yùn)輸手續(xù)，由發(fā)貨或收貨單位派人押運(yùn)。3．客觀方面表現(xiàn)為實施走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的行為。根據(jù)本節(jié)第357條的立法解釋，毒品，是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國務(wù)院規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品。根據(jù)《麻醉藥品管理辦法》規(guī)定，麻醉藥品是指連續(xù)使用后易產(chǎn)生身體依賴性、能成癮癖的藥品，包括鴉片、嗎啡、可卡因、大麻類、合成麻醉藥類及衛(wèi)生部指定的其他易成癮癖的藥品、藥用原植物及其制品。精神藥品，是指直接作用于中樞神經(jīng)系統(tǒng)，使之興奮或抑制，連續(xù)使用能產(chǎn)生依賴性的藥品，如：安非他明、麻黃堿等。

走私毒品，是指違反海關(guān)管理法規(guī)，明知是毒品而非法將其運(yùn)輸、攜帶、郵寄進(jìn)出國（邊）境，或直接向走私者非法收購，或在內(nèi)海、領(lǐng)海運(yùn)輸、收購、販賣毒品的行為。

非法販賣毒品，是指明知是毒品而非法銷售或者以販賣為目的，而非法收購毒品的行為。

非法運(yùn)輸毒品，是指明知是毒品，而采用攜帶、郵寄，或者使用交通工具等方法，在國內(nèi)非法運(yùn)送毒品的行為。

非法制造毒品，是指違反毒品管理法規(guī)，未經(jīng)國家主管部門批準(zhǔn)，擅自用毒品原植物提煉，或用化學(xué)方法加工、配制毒品的行為。本罪是以行為要件為選擇要件的犯罪構(gòu)成。只要實施上述行為之一種，即構(gòu)成本罪。如果出于同一故意，就同一對象，實施本罪規(guī)定的數(shù)個行為，也只構(gòu)成一罪，不數(shù)罪并罰。4．主觀方面是故意，即明知是毒品而走私、販賣、運(yùn)輸或故意制造毒品。根據(jù)最高人民檢察院1991年4月2日的批復(fù)，把不是毒品的物品誤認(rèn)為毒品販賣的，構(gòu)成販賣毒品罪未遂，從輕處理。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題1．本罪走私毒品與走私普通貨物、物品罪的界限。它們的主要區(qū)別：一是對象不同。前者是毒品；而后者則是普通貨物、物品；二是侵害的客體不同。前者除侵害海關(guān)監(jiān)管秩序外，還侵害國家對毒品的管理秩序；而后者則不侵害毒品管理秩序。2．本罪與詐騙罪的界限。明知不是毒品而假冒毒品販賣的，構(gòu)成詐騙罪，不構(gòu)成走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪。二、非法特有毒品罪（一）非法持有毒品罪的概念和特征非法持有毒品罪，是指明知是鴉片、海洛因、甲基苯丙胺或者其他毒品，而非法持有且數(shù)量較大的行為。1．主體是自然人一般主體。2．客體是國家對毒品的管理秩序。3．客觀方面的表現(xiàn)是：（1）非法持有毒品。非法持有，是指依法無權(quán)擁有毒品的人擁有毒品。（2）非法持有的毒品數(shù)量較大。立法上規(guī)定數(shù)量較大的標(biāo)準(zhǔn)：鴉片200克以上不滿1000克、海洛因或甲基苯丙胺10克以上不滿50克。毒品數(shù)量以查證屬實的非法持有毒品的數(shù)量計算，不以純度折算。4．主觀方面，是自己無持有權(quán)，卻明知毒品而故意非法持有。非法持有的目的不是為實施其他毒品犯罪。

（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題1．本罪與非罪的界限，根據(jù)本條規(guī)定，只有非法持有海洛因、甲基苯丙胺10克以上、鴉片200克以上，或者其他毒品數(shù)量較大的，才構(gòu)成犯罪。2．本罪與其他毒品犯罪中非法持有毒品行為的關(guān)系。走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品犯罪，必須同時非法持有毒品。在這種情況下，非法持有毒品的行為屬于走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品犯罪行為的一部分，為其他毒品犯罪行為所吸收。按吸收犯原則定一罪而不適用數(shù)罪并罰。案例14：被告人：石躍，男，32歲，遼寧省丹東市人，無業(yè)。1997年9月10日，被告人石躍攜帶海洛因從福建省廈門市乘坐開往南京的322次列車，次日下午7時許到達(dá)南京。石躍在南京火車站一號站臺西側(cè)地道出口處被公安機(jī)關(guān)查獲，從其隨身攜帶的旅行包內(nèi)搜出海洛因281克，現(xiàn)金人民幣26494.46元。據(jù)石躍供述，海洛因是他從廣東省潮陽市峽山鎮(zhèn)購買的，用于自己吸食。本案在審理過程中，對被告人石躍的行為是定運(yùn)輸毒品罪還是定非法持有毒品罪有過不同的意見。有人認(rèn)為，石躍明知海洛因是毒品而隨身攜帶，且數(shù)量較大，并且從廈門帶到南京，應(yīng)視為運(yùn)輸毒品的行為，構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。提示：根據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<全國人大常委會關(guān)于禁毒的決定>的若干問題的解釋》，“不能認(rèn)定非法持有較大致量毒品是為了進(jìn)行走私、販賣、運(yùn)輸或者窩藏毒品犯罪的，才構(gòu)成本罪（非法持有毒品罪）”。被告人石躍的行為是否構(gòu)成非法持有毒品罪？三、包庇毒品犯罪分子罪（一）包庇毒品犯罪分子罪的概念與特征包庇毒品犯罪分子罪，是指明知是走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子，而向司法機(jī)關(guān)作假證明掩蓋其罪行，或者幫助其湮滅罪證，以使其逃避法律制裁的行為。1．主體是自然人一般主體。2．侵犯的客體，是司法機(jī)關(guān)懲治毒品犯罪的正常秩序。3．客觀方面表現(xiàn)為：實施向司法機(jī)關(guān)提供虛假證明或幫助毒品犯罪分子毀滅罪證、隱藏犯罪工具、湮滅罪跡、幫其隱藏或者逃跑等包庇毒品犯罪分子的行為。4．主觀方面是故意，即明知是走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子，而包庇。事前通謀的，以共同犯罪論處。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題1．本罪與知情不舉的界限。知情不舉，是指明知是毒品犯罪分子，既沒有向司法機(jī)關(guān)檢舉告發(fā)，也沒有向司法機(jī)關(guān)提供虛偽的證明，表現(xiàn)為消極不作為。這種情況，不構(gòu)成包庇毒品犯罪分子罪，因為這種不作為并非刑法上的不作為，知情不舉不具有作為的法定義務(wù)，而本罪則是法律禁止為而為的刑法上的積極作為；知情不舉雖然沒有協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓獲罪犯，但也沒有給司法機(jī)關(guān)制造困難。2．本罪與包庇罪的界限。這兩個罪都是包庇犯罪分子，它們之間的主要區(qū)別是包庇的對象不同。前者是包庇走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的毒品犯罪分子，而后者則是包庇走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的犯罪分子以外的其他刑事犯罪分子。思考題：1、什么是走私制毒物品罪？2、什么是非法種植毒品原植物罪？3、什么是非法買賣、運(yùn)輸、攜帶、持有毒品原植物種子、幼苗罪？4、非法提供麻醉藥品、精神藥品罪的犯罪主體是什么？5、吸毒構(gòu)成犯罪嗎？6、刑法對引誘、教唆、欺騙、強(qiáng)迫、容留他人吸毒的行為是如何規(guī)定的？第九節(jié)組織、強(qiáng)迫、引誘、

容留、介紹賣淫罪

一、組織賣淫罪（一）組織賣淫罪的概念與特征組織賣淫罪，是指以招募、雇傭、引誘等手段，組織、策劃、指揮、控制他人從事賣淫活動的行為。1．主體是自然人一般主體。2．客體是社會治安秩序和社會風(fēng)尚。3．客觀方面表現(xiàn)為組織他人賣淫的行為。所謂組織他人賣淫，是指以招集、雇傭、引誘等手段控制他人，策劃、指揮、安排他們出賣肉體。實踐中多以開辦發(fā)廊、旅店、飯店、按摩房、歌廳、舞廳、夜總會等名義設(shè)置賣淫場所，招募、雇傭、引誘他人，在策劃、指揮、控制下進(jìn)行賣淫活動?！八恕睂嵺`中多為女性，但不應(yīng)限于女性。組織男性賣淫，也構(gòu)成本罪。4．主觀方面是故意，并以營利為目的。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題本罪和聚眾淫亂罪的區(qū)別是：（1）行為方式不同：前者自己不一定進(jìn)行淫亂活動，而是組織他人賣淫。（2）主觀方面不同：前者是以營利為目的；后者是為尋求精神刺激。二、強(qiáng)迫賣淫罪（一）強(qiáng)迫賣淫罪的概念和特征強(qiáng)迫賣淫罪，是指違背他人意志，使用暴力、脅迫、虐待或者其他手段，迫使他人賣淫的行為。1．主體是自然人一般主體。2．本罪為復(fù)雜客體，即社會治安秩序和他人性的不可侵犯的權(quán)利。3．客觀方面表現(xiàn)為強(qiáng)迫他人賣淫?！八恕?，不限于婦女，還包括男人。強(qiáng)迫他人賣淫是指以暴力、脅迫、虐待或其他方法，對他人進(jìn)行身體強(qiáng)制或精神強(qiáng)制，迫使他人出賣肉體。4．主觀方面為故意，且以營利為目的。（二）認(rèn)定本罪時應(yīng)注意的問題強(qiáng)奸后迫使賣淫，實際上實施了強(qiáng)奸與強(qiáng)迫賣淫兩個犯罪行為，但由于強(qiáng)奸是強(qiáng)迫他人賣淫的手段，強(qiáng)迫他人賣淫是其強(qiáng)奸的目的，兩者之間存在手段與目的的牽連關(guān)系，所以本條規(guī)定以強(qiáng)迫賣淫罪定罪，將強(qiáng)奸行為作為規(guī)定較重的法定刑的依據(jù)。三、引誘、容留、介紹賣淫罪·引誘、容留、介紹賣淫罪，是指以金錢、物質(zhì)或者其他利益為手段，勾引、誘使他人從事賣淫或者提供賣淫場所以及為他人賣淫拉客的行為。1．主體是自然人一般主體。2．客體是社會治安秩序和社會風(fēng)尚。3．客觀方面的表現(xiàn)是，實施引誘、容留、介紹賣淫的行為。（1）引繡他人賣淫。即以金錢、物質(zhì)、生活或其他利益為手段，勾引、誘使他人從事賣淫活動。（2）容留他人賣淫，是指為他人進(jìn)行賣淫、嫖娼活動提供場所，