股權(quán)眾籌分析及防范1

主講

云南權(quán)仲律師事務所王琳律師執(zhí)業(yè)理念：寓法于商、商法結(jié)合，以法護商、以商促法聯(lián)系電權(quán)眾籌風險防范及實操目錄眾籌概述股權(quán)眾籌2014年眾籌監(jiān)管動態(tài)發(fā)展匯總股權(quán)眾籌風險分析與防范措施眾籌概述1關(guān)于眾籌翻譯自國外crowdfunding一詞，即大眾籌資或群眾籌資。特點：具有低門檻、多樣性、依靠大眾力量、注重創(chuàng)意的特征。具有三個要素：發(fā)起人、支持者、平臺。發(fā)起人：有創(chuàng)造能力但缺乏資金的人。支持者：對籌資者的故事和回報感興趣的，有能力支持的人。平臺：連接發(fā)起人和支持者的互聯(lián)網(wǎng)終端，是一個專業(yè)的大眾集資網(wǎng)站，創(chuàng)業(yè)者將他的想法和設(shè)計原型以視頻、圖片和文字的方式進行展示，假如投資人感覺這個想法很靠譜就可以把錢投給創(chuàng)業(yè)者（交易方式類似淘寶）以換取相應的承諾。這種商業(yè)模式下任何人都可以成為大眾投資者，因為眾籌平臺的準入門檻很低。好處：打破渠道限制，降低時間成本，彌補專業(yè)的匱乏，及減少信息不對稱。眾籌模式眾籌債權(quán)眾籌（Lending-basedcrowd-funding）：投資者對項目或公司進行投資，獲得其一定比例的債權(quán)，未來獲取利息收益并收回本金。股權(quán)眾籌（Equity-basedcrowd-funding）：投資者對項目或公司進行投資，獲得其一定比例的股權(quán)。回報眾籌（Reward-basedcrowd-funding）：投資者對項目或公司進行投資，獲得產(chǎn)品或服務。捐贈眾籌（Donate-basedcrowd-funding）：投資者對項目或公司進行無償捐贈。據(jù)統(tǒng)計，2014年上半年，中國眾籌領(lǐng)域共發(fā)生融資事件1423起，募集資金1.88億。其中，股權(quán)類眾籌事件共430起，募集資金1.56億，占募資資金總額的83%，但是中小企業(yè)融資缺口達2000億，市場潛力巨大。發(fā)展現(xiàn)狀股權(quán)眾籌2股權(quán)眾籌（Equity-basedcrowd-funding）：投資者對項目或公司進行投資，獲得其一定比例的股權(quán)。股權(quán)眾籌并不是很新奇的事物——投資者在新股IPO的時候去申購股票其實就是股權(quán)眾籌的一種表現(xiàn)方式。但在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域，股權(quán)眾籌主要特指通過網(wǎng)絡的較早期的私募股權(quán)投資，是VC的一個補充。股權(quán)眾籌分為無擔保的股權(quán)眾籌和有擔保的股權(quán)眾籌兩大類。前者是指投資人在進行眾籌投資的過程中沒有第三方的公司提供相關(guān)權(quán)益問題的擔保責任，目前國內(nèi)基本上都是無擔保股權(quán)眾籌；后者是指股權(quán)眾籌項目在進行眾籌的同時，有第三方公司提供相關(guān)權(quán)益的擔保，這種擔保是固定期限的擔保責任。2014年上半年股權(quán)類眾籌事件430起，募集金額15563萬元，此類項目以初創(chuàng)期企業(yè)為主，所以投資階段主要為種子期和初創(chuàng)期。股權(quán)眾籌股權(quán)眾籌分類是指投資人在進行眾籌投資的過程中沒有第三方的公司提供相關(guān)權(quán)益問題的擔保責任，目前國內(nèi)基本上都是無擔保股權(quán)眾籌股權(quán)眾籌項目在進行眾籌的同時，有第三方公司提供相關(guān)權(quán)益的擔保，這種擔保是固定期限的擔保責任。從投資者的角度，以股權(quán)眾籌是否提供擔保為依據(jù)，可將股權(quán)眾籌分為無擔保的股權(quán)眾籌和有擔保的股權(quán)眾籌兩大類。無擔保眾籌有擔保眾籌國內(nèi)典型的眾籌模式對比項目天使匯大家投項目定位科技創(chuàng)新項目科技，連鎖服務

項目融資時限30天，允許超募沒有限制，不允許超募項目資料完善與估值領(lǐng)投人協(xié)助完善項目資料與確定估值平臺方協(xié)助完善項目資料估值先由創(chuàng)業(yè)者公開報價，議價由領(lǐng)投人負責投資人要求要求有天使投資經(jīng)驗，審核非常嚴格沒有限制要求，不審核

領(lǐng)投人規(guī)則資格至少有1個項目退出的投資人方可取得領(lǐng)投資格有一定工作經(jīng)驗即可激勵項目創(chuàng)業(yè)者1%的股權(quán)獎勵；跟投人5%--20%投資收益只有項目創(chuàng)業(yè)者的股權(quán)獎勵，具體激勵股數(shù)不限制，由領(lǐng)投人與創(chuàng)業(yè)者自行約定費用平臺收取投資收益5%無任何費用，投資收益全歸自己跟投人規(guī)則資格尚未具體公布沒有任何限制

費用平臺收取投資收益5%領(lǐng)投人收取投資收益5%--20%

無任何費用，投資收益全歸自己投資人持股方式投資人超過10人走有限合伙10人以下走協(xié)議代持全部走有限合伙投資款撥付一次性到賬，沒有銀行托管可以分期撥付，興業(yè)銀行托管手續(xù)辦理提供信息化文檔服務提供所有文檔服務與所有工商手續(xù)代辦服務，還提供有限合伙5年報稅與年審服務平臺收費項目方5%服務費；投資人投資收益5%只收項目方5%服務費；對投資人不收取任何費用項目信息披露非常簡單，沒有實現(xiàn)標準化完全實現(xiàn)標準化，要求項目信息披露非常詳細（創(chuàng)業(yè)者可以設(shè)置:投資人查看項目資料需經(jīng)創(chuàng)業(yè)者授權(quán)）

總結(jié)

專業(yè)投資人的圈子內(nèi)眾籌，草根參與較難門檻較低，草根投資人容易參與2014年眾籌監(jiān)管動態(tài)發(fā)展匯總32014年眾籌監(jiān)管動態(tài)發(fā)展匯總時間事件主體事件詳情事件概述3.205.155.26中國人民銀行眾籌歸證監(jiān)會監(jiān)管，下一步針對眾籌將出臺更明確的細則19、20兩天，央行連續(xù)組織互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的CEO、高管與互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)專家對即將出臺的互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管辦法進行座談討論。證監(jiān)會證監(jiān)會在一線城市調(diào)研，為6月可能公布的股權(quán)眾籌管理辦法做準備證監(jiān)會組織座談會，向各眾籌企業(yè)詢問行業(yè)發(fā)展中遭遇挑戰(zhàn)，對未來可能給股權(quán)眾籌劃定紅線。此次依然在“股東人數(shù)限定在200人之內(nèi)、非公開發(fā)行”范圍內(nèi)討論證監(jiān)會近期將會發(fā)布關(guān)于股權(quán)眾籌正式的法規(guī)、法令證監(jiān)會在調(diào)研中透露，下一步將股權(quán)眾籌正式納入到證監(jiān)會監(jiān)管的范圍之內(nèi)，股權(quán)眾籌可能會存在準入門檻，并且對融資金額設(shè)置上限，將股權(quán)眾籌與VC、PE區(qū)隔開來，定位更加草根化。時間事件主體事件詳情事件概述6.66.2911.20國內(nèi)首份規(guī)范眾籌行業(yè)發(fā)展的融資管理辦法即將于本月出臺管理辦法將劃清眾籌和非法集資的界限，對眾籌給予明確的定義，此外，新政出臺將對文化眾籌模式產(chǎn)生一定沖擊，文化產(chǎn)品眾籌發(fā)展將進入緩沖期。證監(jiān)會2014世界互聯(lián)網(wǎng)大會眾籌細則將推遲至年底出臺證監(jiān)會對于股權(quán)眾籌的發(fā)展方向給予了積極的定義，股權(quán)眾籌監(jiān)管細則或?qū)⒀舆t至年底出臺。促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展央行正在牽頭制定關(guān)于促進我國互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見，不久就會正式頒布。據(jù)知情人士透露，各部委職能將劃分為：央行負責第三方支付清算和互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會的監(jiān)管；銀監(jiān)會負責P2P行業(yè)的監(jiān)管；證監(jiān)會負責眾籌模式的監(jiān)管。證監(jiān)會11.27證券業(yè)協(xié)會、證監(jiān)會股權(quán)眾籌監(jiān)管辦法已形成初稿，將適時出臺中證協(xié)目前已開始著手研究籌建股權(quán)眾籌專業(yè)委員會，并將在股權(quán)眾籌監(jiān)管辦法的基礎(chǔ)上，出臺包括股權(quán)眾籌備案管理辦法、業(yè)務指引在內(nèi)的配套規(guī)則。由央行牽頭的《互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管指導意見》（下稱《意見》）正在制定過程中，將在上報國務院批準后實施。2014年眾籌監(jiān)管動態(tài)發(fā)展匯總股權(quán)眾籌風險分析與防范措施4AB根據(jù)2010年12月《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應當認定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；（二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。此類違法屬于非法證券類犯罪，歸屬公檢法受理管轄。法律條文風險應對1、股權(quán)眾籌運營伊始，就是不經(jīng)批準的；再者，股權(quán)眾籌最大特征就是通過互聯(lián)網(wǎng)進行籌資，而當下互聯(lián)網(wǎng)這一途徑，一般都會被認為屬于向社會公開宣傳。所以，第一、二兩個要件是沒有辦法規(guī)避的。2、針對承諾固定回報要件，實踐中有兩種理解：一種觀點是不能以股權(quán)作為回報，另一種觀點則是可以給與股權(quán)，但不能對股權(quán)承諾固定回報。如果是后一種觀點還好辦，效仿私募股權(quán)基金募集資金時的做法，使用“預期收益率”的措辭；3、針對向社會不特定對象吸收資金這一要件，本來股權(quán)眾籌就是面向不特定對象的，這一點必須要做處理。實踐中有的眾籌平臺設(shè)立投資人認證制度，給予投資人一定的門檻和數(shù)量限制，藉此把不特定對象變成特定對象，典型如大家投；也有的平臺先為創(chuàng)業(yè)企業(yè)或項目建立會員圈，然后在會員圈內(nèi)籌資，借以規(guī)避不特定對象的禁止性規(guī)定?！蹲C券法》第十條規(guī)定：公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務院授權(quán)的部門核準；未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：（一）向不特定對象發(fā)行證券的；

（二）向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的；

（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。此類違法屬非法證券行政違法行為，歸屬證券監(jiān)管機構(gòu)受理管轄。法律條文風險應對股權(quán)眾籌應對措施：1、選擇不公開發(fā)行，只限于公司的注冊會員；2、向特定對象發(fā)行不超過200名，或者采取措施進行規(guī)避；3、以有限合伙形式進入，設(shè)置傘形（FOF）眾籌結(jié)構(gòu)，可以突破200人的限制。4、股權(quán)代持有限責任公司形式。ABC目前，從國內(nèi)外眾籌平臺運行的狀況看，盡管籌資人和出資人之間屬于公司和股東的關(guān)系，但在籌資人與出資人之間，出資人顯然處于信息弱勢的地位，其權(quán)益極易受到損害。防范措施：擬引入平安銀行第三方資金存管服務出資人作為投資股東，在投資后有權(quán)利獲得公司正確使用所籌資金的信息，也有權(quán)利獲得公司運營狀況的相關(guān)財務信息，這是股東權(quán)利的基本內(nèi)涵。防范措施：1、擬引入專業(yè)軟件對項目進行實時跟蹤，按月按季度進行項目匯報；2、開發(fā)APP軟件對接平臺項目運營監(jiān)控數(shù)據(jù)，讓投資者隨時掌握項目動態(tài)。眾籌股東的退出機制主要通過回購和轉(zhuǎn)讓這兩種方式，如采用回購方式的，原則上公司自身不能進行回購，最好由公司的創(chuàng)始人或?qū)嶋H控制人進行回購；采用股權(quán)份額轉(zhuǎn)讓方式，原則上應當遵循公司法的相關(guān)規(guī)定。依據(jù)《有限合伙企業(yè)法》，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應當提前三十日通知其他合伙人。防范措施：1、設(shè)立傘形（FOF）有限合伙或有限責任形式，規(guī)避200名股東人數(shù)限制；2、有限合伙份額可以轉(zhuǎn)讓，需提前30日通知其他合伙人，但是要在投資協(xié)議書中確定好轉(zhuǎn)讓價格計算依據(jù)、轉(zhuǎn)讓觸發(fā)條件和轉(zhuǎn)讓限制條款等。AC項目發(fā)起者的信用風險主要包括眾籌平臺對項目發(fā)起者的資格審核不夠全面引起的問題以及項目發(fā)起者在募集資金成功后不能兌現(xiàn)其承諾的問題。首先，關(guān)于項目發(fā)起者的資格問題，現(xiàn)行法律并沒有專門性規(guī)定，根據(jù)民法上“法不禁止即自由”的原則，任何自然人、法人、其他組織均可以在眾籌平臺上發(fā)布眾籌項目。其次，關(guān)于項目發(fā)起者在募集成功后不能兌現(xiàn)承諾的問題。防范措施：投資項目經(jīng)理嚴格按照準入標準篩選項目。對于此類風險，眾籌平臺均聲明不承擔任何責任。眾籌平臺的信用風險主要在于資金托管。眾籌平臺在目前屬于普通的互聯(lián)網(wǎng)線上平臺，其注冊為普通工商企業(yè)。根據(jù)《非金融機構(gòu)支付服務管理辦法》第三款，“未經(jīng)中國人民銀行許可，任何非金融機構(gòu)和個人不得從事或變相從事支付業(yè)務?！笨芍?，目前只有取得《支付業(yè)務許可證》的非金融機構(gòu)才能從事支付服務，而眾籌平臺并不具備這種資格。但在實際操作中，出資者將出資撥付到眾籌平臺的賬戶，再將資金打到成功募集的項目上，眾籌平臺實質(zhì)上在其中擔當了支付中介的角色。整個資金流轉(zhuǎn)過程并沒有資金托管部門，也未受到監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)督。防范措施：引入第三方資金存管，規(guī)避平臺信用風險。

【摘要】

北京市第一中級人民法院12月22日二審審結(jié)全國首例眾籌融資案——北京飛度網(wǎng)絡科技有限公司與北京諾米多餐飲管理有限責任公司居間合同糾紛案。二審維持了一審判決，認定雙方融資協(xié)議合法有效。12月23日，二審判決書送達雙方當事人?！景盖楹喗椤?/p>

一審原告飛度公司是運營“人人投”的股權(quán)眾籌平臺，被告諾米多公司與其簽訂《委托融資服務協(xié)議》，委托飛度公司在該平臺融資。在融資期內(nèi)，飛度公司成功為諾米多公司融資70.4萬元，共有86位投資人認購投資。為履行融資合同，諾米多公司選定位于東城區(qū)金寶街的一處房屋作為經(jīng)營用房。但飛度公司認為該房屋性質(zhì)、店鋪租金均與實際情況不符，可能涉及違建，在諾米多公司拒絕提供房屋真實產(chǎn)權(quán)信息的情況下，飛度公司訴至法院，請求解除與諾米多公司的協(xié)議，并要求諾米多公司支付融資費、違約金、經(jīng)濟損失共計10萬余元。

諾米多公司提出反訴，稱其事后才知悉《中華人民共和國合伙企業(yè)法》規(guī)定有限合伙人數(shù)不得超過50人，但本案已有87位合伙人，且飛度公司公開融資未取得中國人民銀行批準，飛度公司融資行為違法。同時，其已依約完成充值、項目選址等工作，飛度公司在無明確證據(jù)的情況下拒絕撥付融資款的行為構(gòu)成違約。故請求判令飛度公司返還17.6萬元和相應利息，并賠償經(jīng)濟損失5萬元?！疽粚徟袥Q】

一審法院審理認為，本案中的投資人均為經(jīng)過“人人投”眾籌平臺實名認證的會員，且人數(shù)未超過上限200人，不屬于“公開發(fā)行證券”，未違反證券法第10條規(guī)定。且飛度公司在取得營業(yè)執(zhí)照、電信與信息服務業(yè)務經(jīng)營許可證等手續(xù)的情況下開展業(yè)務，目前也無法律法規(guī)上的障礙，最終認定本案融資協(xié)議有效。同時，飛度公司以諾米多公司提供房屋確系樓房而非平房，可能存在違建等隱患為由解除合同并無問題。最終，一審法院判決諾米多公司給付飛度公司委托融資費用2.52萬元、違約金1.5萬元；飛度公司返還諾米多公司出資款16.72萬元；并駁回雙方當事人其他訴訟請求和反訴請求。

【二審判決】

一審法院判決作出后，諾米多公司不服，上訴至北京市一中院。其認為，在成功融資后，只要符合進度說明，飛度公司就應該撥付款項，飛度公司未履行該義務構(gòu)成違約，故應賠償損失。同時，稱自己并未違約，不應承擔賠償責任，請求二審法院依法改判。

北京市一中院審理認為，《委托融資服務協(xié)議》系雙方當事人的真實意思表示，其內(nèi)容并未違反國家法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，合法有效。關(guān)于違約責任問題，諾米多公司提供的《房屋租賃合同》顯示其所租房屋系平房，而現(xiàn)有證據(jù)能夠確認該房為樓房，故該房可能存在違建等隱患。即使該房是合法建筑，但房屋所有權(quán)人是否允許案外人進行轉(zhuǎn)租等問題，直接關(guān)系到眾多投資人的核心利益，并有可能加大投資人的風險。飛度公司及投資人要求諾米多公司進一步提供房屋產(chǎn)權(quán)證及轉(zhuǎn)租文件等屬于維護自身的正當權(quán)益。同時，飛度公司對諾米多公司融資信息的