中國國際私法的發(fā)展歷史

中國國際私法的歷史發(fā)展經(jīng)濟(jì)法0801劉杰高洋侯辰雪劉瑞白雪張芳1中國國際私法的立法史2中國國際私法學(xué)的發(fā)展

3中國國際私法理論新學(xué)說國際私法的立法史

古代中國近代中國

新中國

古代中國國際私法立法的遺跡公元六七世紀(jì)，唐朝《永徽律·名例章》中作了原則性的立法規(guī)定：“諸化外人同類自相犯者，各依本俗法；異類相犯者，以法律論?！逼涫枳h稱：“化外人，謂蕃夷之國別立君長者，各有風(fēng)俗、制法不同，須問本國之制，依其俗法斷之。異類相犯者，如高麗之與百濟(jì)相犯之類，皆以國家法律論定刑名?！毖匾u到宋代以后，直至明朝，絕對屬地主義的法律思想得到了發(fā)展，唐律上述規(guī)定遂為：“凡化外人犯罪者，并依律擬斷”。清朝基本上沿用舊制，直到清末，國際私法仍沒有發(fā)展。近代中國國際私法的畸形發(fā)展鴉片戰(zhàn)爭以后，許多帝國主義國家在中國取得了領(lǐng)事裁判權(quán)。這時，中國主權(quán)喪失殆盡，就涉外案件而言，已無法律沖突可言，自然就沒有調(diào)整法律沖突的國際私法。北洋軍閥統(tǒng)治時期，北洋政府于1918年頒布了中國歷史上第一個國際私法立法——《法律適用條例》。但由于當(dāng)時中國還在帝國主義國家的強(qiáng)權(quán)支配下，我國對部分涉外民商事案件沒有司法管轄權(quán)，因此該法所起的實(shí)際作用很有限。新中國國際私法立法概況

2參加的國際立法1國內(nèi)立法

外國人民事法律地位

國際民事訴訟程序

國際商事仲裁制度

法律適用

國內(nèi)立法

從上述內(nèi)容來看，我國已有相當(dāng)數(shù)量的法律規(guī)定，其中不少制度甚至在國際上亦頗為先進(jìn)。但總的來看，還存在一些嚴(yán)重的不足。主要表現(xiàn)在：第一、一直未能改變在不同的單行法中分散規(guī)定國際私法規(guī)范的立法模式。第二、已有的國際私法立法中不少規(guī)定本身的周嚴(yán)性欠缺，不少國際私法規(guī)范還相當(dāng)粗略或比較模糊，可操作性較差。第三、未能充分調(diào)動國際私法學(xué)界的力量，從而顧此失彼的現(xiàn)象常有所見。參加的國際立法

1986年10月，我國向海牙國際私法會議提交了加入申請，1987年7月3日，我國正式成為海牙國際私法會議的成員國。我國先后加入了《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》、《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》、《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》、《國際油污損害民事責(zé)任公約》等國際公約。1987年以來，我國還分別同法國、波蘭、蒙古、比利時、羅馬尼亞、意大利、俄羅斯等30多個國家簽訂了司法協(xié)助協(xié)定。這對我國國際私法立法的現(xiàn)代化和國際化具有重要意義。中國國際私法學(xué)的發(fā)展

（一）舊中國的國際私法學(xué)（二）新中國的國際私法以后，傅疆在1907年出版了《國際公私法》專著，熊元翰等在1911年編寫了一本《國際私法》民國時代（1912-1949年），我國國際私法的理論研究工作有了較大的發(fā)展，特別是1918年《法律適用條例》的頒布，大大推動了我國國際私法的理論研究工作。（一）舊中國的國際私法學(xué)清光緒三十一年（1905年），郭斌編著的《國際私法》是目前發(fā)現(xiàn)的我國最早的國際私法著作。新中國成立后，人民政府廢除了國民黨的《六法全書》，完全以計劃經(jīng)濟(jì)體制下的蘇聯(lián)法律和法學(xué)為模式，建立社會主義的法律體系和法律科學(xué)。1957年，因極“左”路線的干擾和法律虛無主義的泛濫，整個法學(xué)界受到極大沖擊，國際私法作為調(diào)整涉外民商事關(guān)系而且要涉及外國法適用問題的法律部門，幾乎被完全取消。到“文化大革命”時，國際私法的理論研究已完全中斷，在全國僅剩的少數(shù)法律課程中，國際私法的教學(xué)也被取消了。直到黨的十一屆三中全會決定實(shí)行改革開放政策以后，國際私法才受到了黨和國家的高度重視。經(jīng)過近30年的發(fā)展，特別是中國加入WTO以后，我國國際私法立法取得了長足進(jìn)步，國際私法理論研究也步入了一個初步繁榮的階段。（二）新中國的國際私法學(xué)中國國際私法理論研究中的一種新學(xué)說（一）趨同性是國際私法蘊(yùn)涵的一個本質(zhì)特征（二）國際私法趨同化進(jìn)程的歷史的現(xiàn)實(shí)的生活基礎(chǔ)（三）在建立國際民商新秩序中國際私法的重構(gòu)

中國國際私法的重構(gòu)國際私法性質(zhì)改變

個案轉(zhuǎn)入體系范圍突破

制度變化

國際私法趨同化傾向的加強(qiáng)，在重新構(gòu)筑國際民商新秩序的任務(wù)方面表現(xiàn)出以下基本走勢謝謝O(∩_∩)O~經(jīng)濟(jì)法0801劉杰高洋侯辰雪劉瑞白雪張芳就國內(nèi)立法而言，規(guī)定外國人民事法律地位方面，首先是1982年憲法第18條關(guān)于允許外國法人和個人來華投資的規(guī)定，第32條關(guān)于保護(hù)在華外國人合法權(quán)益的規(guī)定。此外，還有1979年頒布的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（1990年已修訂）第1、2條；1983年《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第2條；1982年《對外合作開采海洋石油資源條例》第1、3條；1984年《專利法》第18、19條；1982年《商標(biāo)法》第9、10條等。

在法律適用規(guī)范方面，在《民法通則》頒布之前，只有1983年民政部發(fā)布的《中國公民同外國人辦理婚姻登記的幾項(xiàng)辦法》中關(guān)于此種結(jié)婚必須遵守我國婚姻法的規(guī)定；1983年頒布的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第15條；1985年頒布的《婚姻法》第36條和《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第5條。1986年《民法通則》的頒布，才是我國的國際私法立法初具輪廓。此外，1992年《海商法》、1995年《票據(jù)法》和《民用航空法》中均有沖突規(guī)范的專章規(guī)定。除此之外，最高人民法院于1987年發(fā)布的《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問題的解答》和1988年發(fā)布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》，2011年4月一日開始施行《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》極大豐富了我國關(guān)于法律適用的法律制度。

在國際民事訴訟程序方面，最主要的立法是：1991年《中華人民共和國民事訴訟法》第4編以6章33條規(guī)定了外國人的民事訴訟地位、涉外民事案件的管轄權(quán)、司法文書的境外送達(dá)和期間、財產(chǎn)保全、涉外仲裁、司法協(xié)助等內(nèi)容，和1999年《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》。主要的司法解釋是最高人民法院在1992年發(fā)布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》和2002年發(fā)布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國海事訴訟特別程序法〉若干問題的解釋》以及2001年發(fā)布的《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》。

在國際商事仲裁制度方面，1994年《中華人民共和國仲裁法》第7章專門對涉外仲裁的有關(guān)問題作了規(guī)定。最高人民法院就國際商事仲裁問題作了很多批復(fù)、通知、復(fù)函和解釋等，重要的有1995年《關(guān)于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項(xiàng)有關(guān)問題的通知》、1988年《關(guān)于人民法院撤銷涉外仲裁裁決有關(guān)事項(xiàng)的通知》、1998年《關(guān)于確認(rèn)仲裁協(xié)議效力幾個問題的批復(fù)》、2000年《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互執(zhí)行仲裁裁決的安排》等。

法律的趨同性是指不同國家的法律在發(fā)展過程中所表現(xiàn)出來的相互協(xié)調(diào)、相互接近以致趨于一致的特征。在動態(tài)發(fā)展上，它表現(xiàn)為法律的趨同化。法律趨同化的前提首先是存在有不同的法律制度，趨同化就是指隨著社會的發(fā)展，法律制度間的差異性逐漸減少，而共同的因素相對增長的這種趨勢。國際私法趨同化是國際社會法律趨同化的重要表現(xiàn)。趨同性是國際私法發(fā)展進(jìn)程中的一個重要特征。國際私法趨同化是歷史的必然。首先，國際私法趨同化的根本原因在于各國經(jīng)濟(jì)貿(mào)易交往的需要。其次，國際私法的趨同化也是它從自身局限性中解脫出來不斷向前發(fā)展的必然要求。再次，由于國際私法處理問題的國際性，使得各國通過協(xié)商締結(jié)國際條約的辦法來協(xié)調(diào)各國國內(nèi)法之間的沖突有了可能性。最后，各國間法律文化交流也促進(jìn)了國際私法的趨同化。以20世紀(jì)80年代為分界線，之前由于人類的生存和生活，基本上還被分割在地區(qū)、民族和國度的范圍之內(nèi)，人類的全球和整體意識還未得到充分的發(fā)展，國際社會的現(xiàn)實(shí)生活基礎(chǔ)還沒有提出通過國際私法性質(zhì)與功能的轉(zhuǎn)換，重新構(gòu)筑國