第五章 當(dāng)事人和訴訟代理人

第五章當(dāng)事人和訴訟代理人

(PartyandLaw-agent)一、訴訟的要件（一）訴訟的主體要件1.抽象要件：當(dāng)事人能力和訴訟能力是訴訟主體要件2.具體要件：當(dāng)事人適格（二）訴訟的客體要件具有請(qǐng)求法院予以權(quán)利保護(hù)的必要性和正當(dāng)性（即訴的利益）

當(dāng)事人一、當(dāng)事人的概念及其歷史演進(jìn)二、各種當(dāng)事人之間的關(guān)系三、當(dāng)事人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)四、我國(guó)司法實(shí)踐當(dāng)事人的具體認(rèn)定五、正當(dāng)當(dāng)事人六、非正當(dāng)當(dāng)事人及其更換七、訴訟擔(dān)當(dāng)

第五章當(dāng)事人和訴訟代理人

(PartyandLaw-agent)

第一節(jié)當(dāng)事人概述一、當(dāng)事人的概念及其歷史演進(jìn)

民事訴訟的當(dāng)事人，是指以自己的名義，就特定的民事?tīng)?zhēng)議要求法院行使民事裁判權(quán)的人及相對(duì)人。（程序意義當(dāng)事人的概念）民事訴訟的當(dāng)事人在不同的程序中，有不同的稱謂。

1)在第一審程序中稱為原告、被告。

2)在第二審程序中稱為上訴人、被上訴人。

3)在特別程序的選民資格案件中引起程序發(fā)生的一方稱為起訴人，其他案件中稱為申請(qǐng)人。

4)在督促程序中稱為申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人；

5)在公示催告程序中稱為申請(qǐng)人、利害關(guān)系人；

6)在企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序中稱為申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人；

7)在執(zhí)行程序中稱為申請(qǐng)執(zhí)行人、被執(zhí)行人

8)在審判監(jiān)督程序中，適用第一審程序進(jìn)行再審的，仍稱原告、被告；適用第二審程序進(jìn)行再審的，仍稱上訴人、被上訴人。

(一)實(shí)體意義上的當(dāng)事人與案件有利害關(guān)系（直接和間接）（二）程序意義上的當(dāng)事人向法院提出訴訟請(qǐng)求的人及其相對(duì)人（三）程序意義上的當(dāng)事人的重要意義1.體現(xiàn)了訴訟法與實(shí)體法的分離；2.是憲法關(guān)于不能拒絕裁判權(quán)的具體化；3.有利于解決糾紛；4.實(shí)體請(qǐng)求權(quán)和程序請(qǐng)求權(quán)是兩種不同的請(qǐng)求權(quán)。4.擴(kuò)張法院的口徑，促進(jìn)司法政策的形成。二、各種當(dāng)事人之間的關(guān)系（西政2007考研試題）1、實(shí)體當(dāng)事人2、程序當(dāng)事人3、訴訟當(dāng)事人（正當(dāng)當(dāng)事人、適格當(dāng)事人）在具體的訴訟中，以當(dāng)事人的名義起訴或應(yīng)訴，受到本案判決拘束的人。是實(shí)體當(dāng)事人和程序當(dāng)事人的結(jié)合。第二節(jié)當(dāng)事人的認(rèn)定一、當(dāng)事人認(rèn)定的概念和意義二、有關(guān)當(dāng)事人認(rèn)定的理論學(xué)說(shuō)1.傳統(tǒng)的利害關(guān)系當(dāng)事人說(shuō)2.權(quán)利保護(hù)說(shuō)和傳統(tǒng)利害關(guān)系當(dāng)事人的卻別在于擴(kuò)大了當(dāng)事人的范圍，法律規(guī)定的為保護(hù)他人民事權(quán)益而起訴的人。如遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人、破產(chǎn)清算人。3.國(guó)外的學(xué)說(shuō)（1）意思說(shuō)；（2）表示說(shuō)；（3）行為說(shuō)；（4）合格說(shuō)；（5）規(guī)范分類說(shuō)三、我國(guó)司法實(shí)踐當(dāng)事人的認(rèn)定傳統(tǒng)的利害關(guān)系當(dāng)事人說(shuō)案例：2003年9月23日，A公司和B公司合并成C公司，專門(mén)經(jīng)銷電纜，由A公司原總經(jīng)理張某擔(dān)任法定代表人。2003年11月，B公司原法定代表人李某持蓋有原B公司合同專用章的空白合同與D公司訂立了一份電纜買賣合同。D公司按照合同的約定提供了電纜，但卻遲遲未收到貨款?，F(xiàn)D公司向法院起訴應(yīng)該以誰(shuí)為被告？請(qǐng)說(shuō)明理由。

49、法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者他人冒用法人、其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動(dòng)的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人。50、企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。四、正當(dāng)當(dāng)事人（一）概念和功能

1.概念：正當(dāng)當(dāng)事人，是指當(dāng)事人就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告或被告，因而受本案判決拘束的當(dāng)事人，也稱為當(dāng)事人適格。2.功能：1）防止濫用訴權(quán)，排除不適當(dāng)?shù)漠?dāng)事人2）在多數(shù)人訴訟的場(chǎng)合具有節(jié)約訴訟資源的功能3）實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人制度設(shè)計(jì)的合理性（二）正當(dāng)當(dāng)事人理論基礎(chǔ)傳統(tǒng)：管理權(quán)或處分權(quán)現(xiàn)代：訴的利益（三）訴訟擔(dān)當(dāng)1.法定的訴訟擔(dān)當(dāng)（基于身份權(quán)和財(cái)產(chǎn)管理權(quán)）

2.任意的訴訟擔(dān)當(dāng)（我國(guó)無(wú)）（四）非正當(dāng)當(dāng)事人及其更換

1.我國(guó)的規(guī)定現(xiàn)行《民事訴訟法》對(duì)不適格當(dāng)事人更換沒(méi)有具體規(guī)定，但某些《民事訴訟法學(xué)》的教科書(shū)中仍然堅(jiān)持當(dāng)事人更換的理論，這種理論的影響也很大，以至于在當(dāng)前司法實(shí)踐中，遇到訴訟當(dāng)事人不適格時(shí)出現(xiàn)不同的做法。主要有以下三種（1）審判人員在訴訟中發(fā)現(xiàn)原告不適格，要求原告撤訴，若原告不撤訴，法院即裁定駁回起訴；若發(fā)現(xiàn)被告不適格時(shí)也是駁回訴訟。（2）法院在發(fā)現(xiàn)原告不適格時(shí)，為了解決紛爭(zhēng)直接將適格原告?zhèn)鞯椒ㄍ?，在適格原告同意訴訟時(shí)，法院就追加原告，在適格原告不同意訴訟時(shí)則駁回訴訟；在被告不適格時(shí)，則征求原告意見(jiàn)，在原告愿意追加被告時(shí)，則繼續(xù)訴訟，若原告不愿意追加，則駁回訴訟。（3）法院在發(fā)現(xiàn)原告不適格時(shí)，直接將適格原告?zhèn)鞯椒ㄍ?，在適格原告同意訴訟時(shí)，法院就更換原告，在適格原告不同意訴訟時(shí)則駁回訴訟；在被告不適格時(shí)，則征求原告意見(jiàn)，在原告愿意更換被告時(shí)，則繼續(xù)訴訟，若原告不愿意更換，則駁回訴訟。2.更換當(dāng)事人的理論基礎(chǔ)：（1）非正當(dāng)當(dāng)事人理論

(2)訴訟成立要件理論

(3)糾紛解決的訴訟目的

如果一個(gè)糾紛未得到根本解決，那么，社會(huì)機(jī)體上就可能產(chǎn)生潰爛的傷口；如果糾紛是以不適當(dāng)?shù)暮筒还姆绞浇鉀Q的，那么，社會(huì)機(jī)體上就會(huì)留下一個(gè)創(chuàng)傷，而且這種創(chuàng)傷的增多，又有可能嚴(yán)重危及對(duì)令人滿意的社會(huì)秩序的維護(hù)?！?/p>

[美]E·博登海默：《法理學(xué)——法哲學(xué)及其方法》

3.當(dāng)事人更換的分類（1）法定的當(dāng)事人的更換（當(dāng)事人的承繼）當(dāng)事人的更換和訴訟擔(dān)當(dāng)不同。（2）任意的當(dāng)事人的更換（真正意義上的當(dāng)事人更換）第三節(jié)當(dāng)事人主體資格一、當(dāng)事人能力當(dāng)事人能力，也稱為當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力，是指能夠成為一般民事訴訟當(dāng)事人所必需的訴訟法上的能力或資格。1.自然人的當(dāng)事人能力2.非法人團(tuán)體的當(dāng)事人能力二、當(dāng)事人能力與民事權(quán)利能力的關(guān)系（一）當(dāng)事人能力與民事權(quán)利能力的關(guān)聯(lián)性

（二）當(dāng)事人能力與民事權(quán)利能力的分離1.自然人中央電視臺(tái)的《今日說(shuō)法》欄目中曾有這樣一個(gè)案例：2001年的7月27日傍晚，當(dāng)時(shí)已經(jīng)懷有6個(gè)多月身孕的裴紅霞，吃過(guò)晚飯就和家里的小姑子一起到樓下去散步。當(dāng)他們剛剛走到了十幾米遠(yuǎn)的一個(gè)丁字路口時(shí)，突然裴紅霞被后面駛來(lái)的一輛摩托車撞到了的肚子。被撞到的裴紅霞當(dāng)時(shí)一句話也說(shuō)不出來(lái)，定了定神之后，她看清騎摩托車的正是自己樓下的鄰居錢(qián)明偉。于是，二人發(fā)生了爭(zhēng)吵。由于沒(méi)有太多的醫(yī)學(xué)知識(shí)，吵完之后，裴紅霞沒(méi)有多想，仍舊繼續(xù)散步，可到了當(dāng)天晚上，下身便開(kāi)始有少量的水流出。裴紅霞趕緊休息，但隨著流量越來(lái)越多，這才引起了她的警惕。無(wú)奈2001年7月29日凌晨5點(diǎn)，裴紅霞被緊急送往無(wú)錫市婦幼保健院后，被診斷為胎膜早破先兆早產(chǎn)，所流水為羊水并進(jìn)行抗炎保胎。2001年8月8日，裴紅霞被迫提前兩個(gè)月早產(chǎn)了女兒吳佩穎。在出生醫(yī)學(xué)證明書(shū)上，孩子的健康狀況被評(píng)為差，體重只有2公斤。

根據(jù)醫(yī)學(xué)上講，早產(chǎn)兒因?yàn)樵旋g低，嬰兒體內(nèi)各臟器沒(méi)有發(fā)育成熟，因此免疫功能低下，易發(fā)生各種早產(chǎn)兒綜合癥。就這樣還沒(méi)有發(fā)育成熟的小佩穎剛一出生，便被放進(jìn)了保溫箱，進(jìn)行住院治療。小佩穎的出生給這個(gè)家庭帶來(lái)了一絲的喜悅，但更多的是無(wú)盡的憂慮。

作為早產(chǎn)兒的小佩穎的身體將來(lái)能否發(fā)育正常，就必須需要家里人長(zhǎng)年的精心護(hù)理，補(bǔ)充營(yíng)養(yǎng)來(lái)預(yù)防早產(chǎn)兒的各種并發(fā)癥，度過(guò)一段成長(zhǎng)發(fā)育期，直到孩子完全發(fā)育成熟并一切正常為止。這不僅僅給家人帶來(lái)了極大的精神負(fù)擔(dān)，而且也帶來(lái)了經(jīng)濟(jì)上的負(fù)擔(dān)。在醫(yī)院住了十多天后，由于經(jīng)濟(jì)困難，孩子只好出院回家。面對(duì)這一現(xiàn)實(shí)，裴紅霞一家人認(rèn)為，之所以產(chǎn)生這樣的結(jié)果完全是因?yàn)槟翘毂蛔苍斐傻?，而?dāng)初撞人的錢(qián)明偉卻再也沒(méi)有露面。為了給小佩穎尋求一些經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償，

孩子的父親吳錫兵找到了一家律師事務(wù)所尋求幫助。代理律師胡軍認(rèn)為，錢(qián)明偉應(yīng)該承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，因?yàn)閷?duì)于小佩穎來(lái)說(shuō)，早產(chǎn)本身就是對(duì)她的一個(gè)傷害。就這樣，在律師的幫助下，剛出生33天的小佩穎便當(dāng)上了原告，她和她的父母一紙?jiān)V狀將鄰居錢(qián)明偉告上了法庭，要求法院依法判決被告索賠孩子的生命健康權(quán)傷害費(fèi)、孩子父母親的醫(yī)藥費(fèi)、護(hù)理費(fèi)及精神損失費(fèi)，共計(jì)6萬(wàn)3千多元人民幣。無(wú)錫市濱湖區(qū)法院受理了此案。作為鄰居的被告人錢(qián)明偉，對(duì)撞人這一事實(shí)并不否認(rèn)，但他對(duì)相撞是否就是導(dǎo)致孕婦早產(chǎn)的原因提出了異議，他認(rèn)為裴紅霞到醫(yī)院去的時(shí)間和她被撞的時(shí)間可能間隔了兩天一夜，這不是導(dǎo)致裴紅霞早產(chǎn)的原因。在裴紅霞懷孕后的圍產(chǎn)檢查表上，7月27日的檢查結(jié)果表明，當(dāng)時(shí)母嬰狀況的確是一切正常，而且裴紅霞的預(yù)產(chǎn)期是在2001年10月1日，所以裴紅霞認(rèn)為那次相撞就是導(dǎo)致早產(chǎn)的直接原因。很快，濱湖區(qū)法院開(kāi)庭審理了此案。

在庭審當(dāng)中，雙方爭(zhēng)議最大的除了相撞這一事實(shí)是否導(dǎo)致早產(chǎn)的直接原因外，被告錢(qián)明偉還提出了嬰兒吳佩穎在這次訴訟中不能作為訴訟主體出現(xiàn)。法庭上原被告雙方對(duì)此事各執(zhí)一詞。原告代理律師胡軍認(rèn)為，根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，公民享有生命健康權(quán)利。而且這一權(quán)利始于出生而終于死亡。按照醫(yī)學(xué)上所講，早產(chǎn)兒本身就是不健康的嬰兒。所以，吳佩穎的早出生就是受傷害，應(yīng)該索賠。而被告錢(qián)明偉卻認(rèn)為，在事件發(fā)生時(shí)吳佩穎尚在母體中。因此，她沒(méi)有民事行為能力，不應(yīng)該索賠。經(jīng)過(guò)一個(gè)多小時(shí)的庭審，雙方意見(jiàn)分歧很大。庭審結(jié)束時(shí)，法庭沒(méi)有當(dāng)庭做出判決。對(duì)于本案的焦點(diǎn)，吳佩穎是否可以作為訴訟主體，獲得賠償，合議庭也有很大的爭(zhēng)議。于是他們將本案提交到法院審委會(huì)來(lái)研究決定。

根據(jù)審委會(huì)的意見(jiàn)，法院很快作出了一審判決。法院認(rèn)定了碰撞與早產(chǎn)存在著因果關(guān)系。但在碰撞發(fā)生時(shí)吳佩穎尚未出生，不具有法律上的人的身份。她所受到的損害在出生后能否行使損害賠償請(qǐng)求的問(wèn)題，目前在理論上是一個(gè)有爭(zhēng)議的問(wèn)題。所以法院認(rèn)為，現(xiàn)在吳佩穎已經(jīng)出生，可以作為主體提起訴訟。但她的利益在目前情況下只能通過(guò)母親的名義得到保護(hù)。而孩子的父親吳錫兵，不是侵權(quán)的直接對(duì)象，因此法院判決被告錢(qián)明偉賠償裴紅霞醫(yī)藥費(fèi)等經(jīng)濟(jì)損失共計(jì)人民幣5455元，駁回了嬰兒吳佩穎及其父吳錫兵的訴訟請(qǐng)求。

999年9月23日晚，原告吳某（7個(gè)月的胎兒）之父王某駕駛小貨車與被告陸某駕駛的大貨車發(fā)生碰撞，造成王某受重傷經(jīng)搶救無(wú)效死亡的事故后果。該起交通事故經(jīng)交警部門(mén)作出責(zé)任認(rèn)定，王某負(fù)事故的主要責(zé)任，被告陸某負(fù)事故的次要責(zé)任。原告之母吳某以法定代理人的身份為此訴至法院，請(qǐng)求判令被告賠償原告的撫養(yǎng)生活費(fèi)。被告辯稱：所訴交通事故屬實(shí)，但原告是未出生的胎兒，沒(méi)有民事權(quán)利能力，不能作為訴訟主體。但被告自愿賠償原告一定的經(jīng)濟(jì)損失。法院調(diào)解：雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成賠償協(xié)議，被告陸某賠償原告撫養(yǎng)生活費(fèi)50000.00元。（二）當(dāng)事人能力與民事權(quán)利能力的分離1.自然人2.法人3.非法人團(tuán)體

商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展推動(dòng)著民事主體理論的建立和發(fā)展，二者的分離也是司法能動(dòng)作用的體現(xiàn)。對(duì)傳統(tǒng)“沒(méi)有權(quán)利，就沒(méi)有救濟(jì)”觀念的重大突破。三、當(dāng)事人的訴訟能力

訴訟能力，即訴訟行為能力，是指當(dāng)事人能夠親自通過(guò)自己的行為行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)的能力。第四節(jié)訴訟代理人一、訴訟代理人概念和特征二、法定訴訟代理人（一）概念和特征（二）法定訴訟代理人的范圍

《民事訴訟法》第57條規(guī)定：“無(wú)訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟”。《民法通則》第16條和第17條分別對(duì)未成年人和精神病人的監(jiān)護(hù)人的范圍作了明確規(guī)定。無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人事先沒(méi)有確定代理訴訟的監(jiān)護(hù)人的，可以由有監(jiān)護(hù)資格的人協(xié)商確定。協(xié)商不成的，由人民法院在他們之中指定訴訟中的法定代理人。（三）法定訴訟代理人的權(quán)限和訴訟地位法定訴訟代理人既可以代理當(dāng)事人處分訴訟權(quán)利，也可以代理當(dāng)事人處分實(shí)體權(quán)利。法定訴訟代理人在訴訟中處于與當(dāng)事人類似的訴訟地位。（四）法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅

思考：在被監(jiān)護(hù)人訴監(jiān)護(hù)人的案件中，由于監(jiān)護(hù)人為被監(jiān)護(hù)人的法定訴訟代理人，這時(shí)應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)來(lái)來(lái)做被監(jiān)護(hù)人的訴訟代理人。案例杜某8歲的兒子在學(xué)校上學(xué)期間，因與同學(xué)發(fā)生口角將潘某打傷，花去醫(yī)療費(fèi)近萬(wàn)元。問(wèn)：（1）本案中的這一損失應(yīng)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？（2）如果潘某提起民事訴訟，能否將杜某及杜某之子作為共同被告提起訴訟？案例：精神病患者李聰，一日突然用木棒將鄰居楊啟的孩子楊帆(8歲)擊傷，經(jīng)搶救治療后脫離危險(xiǎn)。雙方就損害賠償問(wèn)題未能達(dá)成一致協(xié)議。楊啟遂向所在地的基層人民法院起訴，要求被告李聰賠償損失。李聰?shù)母赣H李德海提出李聰是精神病人，法院不應(yīng)受理以李聰為被告的起訴，并拒絕應(yīng)訴。問(wèn)：（1）本案中，李聰處于何種訴訟地位?為什么（2）李德海處于何種訴訟地位?為什么?（3）楊帆在訴訟中處于何種訴訟地位?為什么（4）楊啟在訴訟中處于何訴訟地位?為什么？三、委托訴訟代理人（一）概念及特征委托訴訟代理人，是指根據(jù)當(dāng)事人、法定代表人、法定代理人的委托，代為進(jìn)行訴訟的人。（二）委托代理人的范圍和人數(shù)律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)社會(huì)團(tuán)體和當(dāng)事人所在單位推薦的人，以及經(jīng)人民法院許可其他公民。（三）委托訴訟代理人的權(quán)限和訴訟地位權(quán)限：委托人的授權(quán)訴訟地位：具有獨(dú)立訴訟地位的訴訟參加人（四）委托訴訟代理權(quán)的取得、變更和消滅（五）委托訴訟代理中的轉(zhuǎn)委托（六）關(guān)于代理離婚案件的特別規(guī)定

《民事訴訟法》第62條對(duì)離婚案件的代理作了如下特別規(guī)定：“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無(wú)法出庭的，必須向人民法院提交書(shū)面意見(jiàn)?！保ㄆ撸╆P(guān)于國(guó)外律師強(qiáng)制代理的問(wèn)題案例張某委托劉律師代理其進(jìn)行民事訴訟。張某提交給人民法院的授權(quán)委托書(shū)寫(xiě)明劉律師的代理權(quán)是“全權(quán)代理”。問(wèn)：劉律師在代理張某的訴訟中，有權(quán)代理張某進(jìn)行哪些訴訟活動(dòng)？無(wú)權(quán)代理張某進(jìn)行哪些訴訟活動(dòng)？案例王某（男）與李某（女）均系聾啞人。1996年經(jīng)人介紹結(jié)婚，并生有一子。1999年李某以夫妻性格不和為由，向當(dāng)?shù)胤ㄔ浩鹪V，堅(jiān)決要求與王某離婚，并要求撫養(yǎng)兒子。受訴法院認(rèn)為原被告均系聾啞人，于是分別通知原被告的父母作為法定代理人參加訴訟。審理時(shí)，在一方當(dāng)事人未到庭的情況下，經(jīng)調(diào)解，代理人之間達(dá)成如下協(xié)議：雙方同意離婚，孩子由原告撫養(yǎng)，被告每月給付撫養(yǎng)費(fèi)250元。問(wèn)：本案的代理是否正確？如此達(dá)成的協(xié)議是否合法？請(qǐng)說(shuō)明理由。

1）本案的代理不正確，因?yàn)槊@啞人具有訴訟行為能力，無(wú)需法定代理人代理訴訟。

2）本案的調(diào)解協(xié)議不合法，根據(jù)《民事訴訟法》第62條的規(guī)定，除本人不能表達(dá)意志的情況外，離婚案件的當(dāng)事人本人必須親自出庭參加訴訟。本案當(dāng)事人雖然為聾啞人，但在手語(yǔ)翻譯的幫助下仍然能夠正確表達(dá)意志，應(yīng)當(dāng)出庭參加訴訟。因此，在當(dāng)事人本人沒(méi)有親自出庭參加訴訟的情況下所達(dá)成的離婚案件調(diào)解協(xié)議不合法。

員工打架受傷老板埋單

2003年12月，王畔來(lái)到城陽(yáng)一家服裝廠打工，在此期間，工友李某無(wú)端猜疑他與自己看中的一位姑娘好上了，12月26日，兩人為此發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，動(dòng)起手來(lái)，李某盛怒之下抓起一把水果刀捅向王畔腹部，致使王畔受傷住院。由于李某無(wú)賠償能力，王畔的家屬將雇主告上法庭索賠兩萬(wàn)元。法院判決雇主賠傷者兩萬(wàn)元。雇主喊冤“我沒(méi)傷人為啥賠錢(qián)”而雇主滕某在法庭上卻認(rèn)為：王畔是被他人所傷，傷人者自己賠償是天經(jīng)地義的事，而最后自己卻要賠償，感覺(jué)有點(diǎn)冤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》中的有關(guān)規(guī)定，雇員若在工作中遭受第三人的人身?yè)p害，可以有兩種途徑提起訴訟。一是直接向侵權(quán)人要求損害賠償，二是向雇主要求賠。

最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋

(2003年12月4日最高人民法院審判委員會(huì)第1299次會(huì)議通過(guò))第十一條雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身?yè)p害的，賠償權(quán)利人可以請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請(qǐng)求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。第三十六條本解釋自2004年5月1日起施行。

[06司考真題卷三第88題]1.某大學(xué)4名師生聯(lián)名起訴甲公司污染某條大河，請(qǐng)求判決甲公司出資治理該河流的污染。起訴者除列了4名師生外，還列了該河流中的某著名島嶼作為原告，法院沒(méi)有受理。對(duì)此下列哪些說(shuō)法符合法律規(guī)定？（）A．只有自然人和法人能夠成為民事訴訟當(dāng)事人B．本案當(dāng)事人不適格C．本案屬于侵權(quán)訴訟，被污染河段流經(jīng)地區(qū)的法院均有管轄權(quán)D．本案起訴屬于公益訴訟，現(xiàn)行民事訴訟法沒(méi)有規(guī)定

2.[08司考真題卷三第44題]：關(guān)于當(dāng)事人適格的表述，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A．當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力是作為抽象的訴訟當(dāng)事人的資格，它與具體的訴訟沒(méi)有直接的聯(lián)系；當(dāng)事人適格是作為具體的訴訟當(dāng)事人資格，是針對(duì)具體的訴訟而言的B．一般來(lái)講，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人是否是所爭(zhēng)議的民事法律關(guān)系的主體，作為判斷當(dāng)事人適格標(biāo)準(zhǔn)，但在某些例外情況下，非民事法律關(guān)系或民事權(quán)利主體，也可以作為適格當(dāng)事人C．清算組織、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人是適格的當(dāng)事人，原因在于根據(jù)權(quán)利主體意思或法律規(guī)定對(duì)他人的民事法律關(guān)系享有管理權(quán)D．檢察院就生效民事判決提起抗訴，抗訴的檢察院是適格的當(dāng)事人

3.2005年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年級(jí)學(xué)生小龍，因寰宇公司的公交車司機(jī)張某緊急剎車而受傷，花去若干醫(yī)療費(fèi)。2006年2月小龍傷愈繼續(xù)上學(xué)，寫(xiě)了授權(quán)委托書(shū)給其父李某，讓他代理其提起訴訟。李某以正當(dāng)?shù)脑V訟參加人的身份于2006年3月對(duì)寰宇公司及其司機(jī)張某提起了訴訟，要求寰宇公司和張某承擔(dān)違約責(zé)任。在訴訟進(jìn)行中，李某將要求被告承擔(dān)違約責(zé)任改為被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，要求賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用共2.8萬(wàn)元。本案被告在答辯中認(rèn)為，司機(jī)緊急剎車是因?yàn)樾腥岁惸尺`章過(guò)路引起，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由陳某承擔(dān)，因此要求追加陳某作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。請(qǐng)回答97-100題。

97．本案參加訴訟的人在訴訟中的正確地位是：

A．小龍是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司和張某是被告B．小龍是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司是被告C．小龍是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司和張某是被告D．小龍是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司是被告98．法院就追加行人陳某作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟，正確的做法是：

A．法院可以依職權(quán)追加B．只要被告提出申請(qǐng)，法院就應(yīng)當(dāng)追加C．要有被告的申請(qǐng)，法院才可以追加D．法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)而追加

99．依照有關(guān)法律的規(guī)定，李某將被告承擔(dān)違約責(zé)任變更為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任應(yīng)在：

A．在第一審程序判決作出前B．在第一審程序的舉證期限屆滿前C．在被告提交答辯狀期間內(nèi)D．在第一審的法庭辯論終結(jié)前100．2006年7月20日，法院判決被告賠償原告醫(yī)療費(fèi)等1.8萬(wàn)元，陳某無(wú)過(guò)錯(cuò)不承擔(dān)責(zé)任。2006年7月25日，李某以訴訟代理人的身份，以一審被告為被上訴人提起上訴；被告以陳某為被上訴人提起上訴；陳某以一審被告為被上訴人提起上訴。依據(jù)法律和司法解釋，下列選項(xiàng)正確的是：

A．李某、一審被告、陳某的上訴都是合法的B．一審被告的上訴不合法，因一審判決沒(méi)有涉及陳某的責(zé)任，陳某不可以作為被上訴人C．李某的上訴是不合法的D．陳某的上訴不合法，因一審判決沒(méi)有涉及陳某的責(zé)任，陳某不可以作為上訴人4．李天明是個(gè)體運(yùn)輸戶劉新生雇傭的司機(jī)，某日李天明開(kāi)車在為劉新生運(yùn)貨時(shí)，不慎將過(guò)路行人王愛(ài)月撞傷?，F(xiàn)王愛(ài)月到法院起訴請(qǐng)求賠償，本案的被告人應(yīng)當(dāng)是誰(shuí)？A．李天明B．李天明和劉新生C．劉新生D．李天明或劉新生5.根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》的規(guī)定，下列哪些人有資格作為民事訴訟的當(dāng)事人（）A．精神病患者及10周歲以下的兒童B．年滿10周歲但未滿16周歲的兒童C．年滿16周歲且有勞動(dòng)收入的公民D．年滿18周歲且智力正常的公民

6.[08司考真題卷三第84題]：李某和張某到華美購(gòu)物中心采購(gòu)結(jié)婚用品。張某因購(gòu)物中心打蠟地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，住院治療花費(fèi)了大量醫(yī)療費(fèi)，婚期也因而推遲。當(dāng)時(shí)，購(gòu)物中心負(fù)責(zé)地板打蠟的鄭某目睹事情的發(fā)生經(jīng)過(guò)。受害人認(rèn)為購(gòu)物中心存在過(guò)錯(cuò)，于是，起訴要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失以及精神損害賠償。關(guān)于本案訴訟參與人，下列說(shuō)法哪些是正確的？（）A．李某、張某應(yīng)為本案的共同原告B．李某、鄭某可以作為本案的證人C．華美購(gòu)物中心為本案的被告D．華美購(gòu)物中心與鄭某為本案共同被告7.1999年卷四的第六題梁平是個(gè)體茶商，家住B市F區(qū)。1998年8月，梁平為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模，向家住B市E區(qū)的朋友董聲華借款15萬(wàn)元，董聲華要求其提供擔(dān)保，梁平找來(lái)了家住B市G區(qū)的朋