信息法教程復(fù)習(xí)資料

信息法教程復(fù)習(xí)資料第一章

1、物質(zhì)、能源、信息被稱為現(xiàn)代社會的三大支柱。

2、信息法制建設(shè)的重要意義：第一

從人類社會的發(fā)展歷史來看，信息法制建設(shè)是社會發(fā)展的要求；第二、從技術(shù)與法律的關(guān)系來看，信息法制建設(shè)是信息技術(shù)應(yīng)用的必然；第三、從財產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系的發(fā)展歷程來看，信息法制建設(shè)是財產(chǎn)權(quán)法律體系的發(fā)展方向。

3、信息法制建設(shè)一般可以通過三個層次來實現(xiàn)——法律、（行政）法規(guī)、（政府）政策。

4、美國是世界上最大的信息資源擁有國。

5、加拿大制定了比較完整的信息政策和法規(guī)體系，包括信息獲取法、隱私權(quán)、政府信息交流政策、政府安全保密政策、統(tǒng)計法、國家檔案法、國家圖書館藏書管理法。

6、1997年6月13日德國聯(lián)邦議院通過了世界上第一部全面調(diào)整信息時代新型通信媒體Interent的法律——“多媒體法”。

7、目前，我國在國家、地方、行業(yè)主管部門層次上制定頒布了眾多的與信息產(chǎn)業(yè)直接或間接有關(guān)的法律、法規(guī)文件，縱觀這些法律、法規(guī)文件，有如下兩個特點：一是國家級立法較少，而地方、行業(yè)主管部門的行政規(guī)定較多。二是針對信息產(chǎn)業(yè)某個領(lǐng)域、某個現(xiàn)象的法律法規(guī)較多，從宏觀上對信息產(chǎn)業(yè)的全局性進行把握的法律法規(guī)較少。

8、根據(jù)我國的實際情況，信息法制建設(shè)首先不宜“貪大求全”企圖一開始就搞個全面的、統(tǒng)一的、凌駕于其他專門法之上的信息基本法是不現(xiàn)實的，而應(yīng)根據(jù)國情，針對一個個具體問題，制定相應(yīng)的專門法。信息立法是一個國際性的新課題，在信息、信息產(chǎn)業(yè)等相關(guān)概念尚未明確統(tǒng)一的情況下，開展信息立法更有難度。

第二章

1、信息法與相關(guān)部門法的關(guān)系：⑴信息法與憲法的關(guān)系：（2）信息法與民法的關(guān)系（3）信息法與經(jīng)濟法的關(guān)系（4）信息法與行政法的關(guān)系（5）信息法與訴訟法的關(guān)系（6）信息法與國際法的關(guān)系。

2、信息主體分為自然人、法人和國家三大類。

3、信息法律關(guān)系的客體，又稱為信息權(quán)利客體，是法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對象或稱標(biāo)的。

4、信息政策概念：它是一個國家或組織在一定時期內(nèi)為處理信息產(chǎn)業(yè)中出現(xiàn)的各種矛盾而制訂的具有一定強制性的一系列規(guī)定德總和。

5、信息政策作為信息資源管理手段，其特點主要表現(xiàn)在：①戰(zhàn)略全局性，②指導(dǎo)性，③時間性，④變異性。

6、從信息政策的內(nèi)容角度考察，信息政策體系由下列分支政策構(gòu)成：⑴信息產(chǎn)業(yè)政策，⑵信息技術(shù)政策，⑶信息市場政策，⑷信息投資政策，⑸信息人才政策，⑹國際信息交流政策。

7、信息政策與信息法律的區(qū)別：⑴形成過程和表現(xiàn)形式不完全相同。⑵實施方式和范圍不完全相同。⑶作用的時效和影響作用過程不完全相同。

8、信息政策與信息法律的關(guān)系：⑴信息政策和信息法律具有本質(zhì)上的同一性。⑵信息政策是信息法律的重要基礎(chǔ)。⑶信息法律是保障信息政策得以貫徹和實施的重要法律手段。

9、國家創(chuàng)制法律規(guī)范的方式主要有兩種：一為制定，一為認可。

10、最早的信息立法產(chǎn)生于17至18世紀(jì)的歐洲，此時的信息立法僅限于知識產(chǎn)權(quán)和信息公開出版制度方面。

11、信息立法的基本原則：⑴效益原則，⑵實事求是原則，⑶吸收借鑒原則，⑷協(xié)調(diào)原則。

第三章

1、國家秘密的概念：“國家秘密”是關(guān)系國家的安全和利益，依照法定程序確定，在一定時間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉的事項。

2、國家秘密的密級及保密期限

國家秘密的密級：分為“絕密”、“機密”、“秘密”三級。

絕密:指內(nèi)容涉及最重要的

國家秘密，泄露會使國家的安全和利益遭受特別嚴(yán)重的損害。絕密級一般由國家保密工作部門確定。

機密:指內(nèi)容涉及重要的國家秘密，泄露會使國家的安全和利益遭受嚴(yán)重的損害。機密級一般由省、自治區(qū)、直轄市或者其上級的保密工作部門確定。

秘密：指內(nèi)容涉及一般的國家秘密，泄露會使國家的安全和利益遭受損害。秘密級一般由省、自治區(qū)政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市或者其上級的保密工作部門確定。

3、一般來說，絕密級的保密期限，除有特殊規(guī)定外，一般不超過30年。機密級的保護期限，除有特殊規(guī)定外，一般不超過20年。秘密級的保護期限，除有特殊規(guī)定外，一般不超過10年。

4、侵犯國家秘密的基本犯罪類型：

一.非法獲取國家秘密罪（指竊取、刺探、收買等方法，非法獲取國家秘密的行為）

二．非法持有國家秘密罪（指非法持有屬于國家絕密、機密的文件、資料或者其他物品，拒不說明來源與用途的行為）

三．泄露國家秘密罪（指國家工作人員違反國家保密法規(guī)，故意或者過失泄露國家秘密，情節(jié)嚴(yán)重的行為）

四．向境外非法提供秘密罪（指為境外的機構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密或者情報的行為）

五.

非法獲取軍事秘密罪（指軍職人員違反國家軍事保密法規(guī)，以竊取、刺探、收買等方法，非法獲取軍事秘密的行為）

六．泄露國家軍事秘密罪（指軍職人員違反保守國家秘密法規(guī)，故意或者過失泄露國家軍事秘密，情節(jié)嚴(yán)重的行為）

七．為境外非法提供軍事秘密罪（指軍職人員為境外的機構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供軍事秘密的行為）

5、《保護法》的保護對象是國家秘密，《保密法》規(guī)定：“國家秘密是關(guān)系關(guān)系國家的安全和利益，依照法定程序確定，在一定時間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉的事項?！?/p>

6、保護制度：等級保護制度

、審批保護制度

、專管保護制度

、檢查保護制度

、教育保護制度、獎懲保護制度

7、特點：1、預(yù)防為主（是《保密法》的最大特點）2、重點突出

3、獎懲分明

第四章

1、信息社會存在著兩種相互矛盾的要求，一種是來自公眾的知情權(quán)，另一種是來自個人的隱私權(quán)

2、隱私的概念：隱私就是公民與公共利益無關(guān)的個人私生活秘密，它所包含的內(nèi)容，就是私人信息，私人活動和私人空間

3、隱私權(quán)是公民的人格權(quán)，它包括的幾種權(quán)能：①隱私隱瞞權(quán)，②隱私利用權(quán)，③隱私支配權(quán)，④隱私維護權(quán)。

4、隱私權(quán)的核心內(nèi)容是對自己的隱私依照自己的意志進行支配。

5、隱私權(quán)是人格權(quán)，其性質(zhì)是絕對權(quán)常見的侵害隱私權(quán)的行為有：

一

騷擾、刺探或以其他的法律特征不同.c,兩者的權(quán)利主體不同。d,確定的程序不同。e,兩者的標(biāo)志不同。f,兩者一旦泄露，危害的對象以及所承擔(dān)的法律責(zé)任不同。

6、商業(yè)秘密與專利的比較：首先，兩者保護的范圍不同。其次，兩者要求的條件不同。第三，兩者的法律特征不同。第四，兩者取得確認的途徑不同。第五，保護的期限不同。第六，兩者權(quán)利主體的數(shù)量不同。最后，兩者的維持方式不同。

7、競業(yè)避止概念：又稱競業(yè)禁止或競業(yè)限制，是指員工在原單位任職期間或離開原單位一定期限內(nèi)，不得在與原單位又競爭關(guān)系的其他單位內(nèi)任職，其表現(xiàn)形式是競爭避止合同，或稱“不競爭合同”。

第十一章

1、

利用著作權(quán)法來保護計算機軟件是目前世界上對計算機軟件最主要的法律保護方式。

2、職務(wù)軟件，是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的軟件技術(shù)成果。

3、受他人委托開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由委托者與受委托者簽訂書面協(xié)議約定。如果沒有書面協(xié)議或者協(xié)議中未作明確約定的，其著作權(quán)屬于受委托者（即開發(fā)者）。

4、我國《計算機軟件保護條例》第7條規(guī)定德軟件的著作權(quán)不予保護的對象是：開發(fā)軟件所用的思想、概念、發(fā)現(xiàn)、原理、算法、處理過程和運行方法。

5、軟件著作權(quán)的取得，目前世界上主要有兩種方式：⑴自動取得（世界上多數(shù)國家都采用這種方式，我國也采取這種方式）⑵登記注冊。

6、我國《計算機軟件保護條例》第15條規(guī)定，軟件著作權(quán)的保護期為25年，保護期滿前，軟件著作權(quán)人可以向軟件登記管理機構(gòu)申請續(xù)展25年，但保護期限最長不超過50年。軟件開發(fā)者的開發(fā)者身份權(quán)的保護期限不受期限。

第十八章

1、我國國家信息基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的基本方針：將我國公用通信網(wǎng)的建設(shè)放在國家信息基礎(chǔ)建設(shè)的首要地位，目前由信息產(chǎn)業(yè)部管理和經(jīng)營的國家公用通信網(wǎng)，在建設(shè)國家信息基礎(chǔ)設(shè)施中具有主導(dǎo)地位，起到核心的作用。

2、國務(wù)院信息化工作領(lǐng)導(dǎo)小組負責(zé)協(xié)調(diào)、解決有關(guān)國際聯(lián)網(wǎng)工作中的重大問題。

3、我國境內(nèi)的計算機信息網(wǎng)絡(luò)直接進行國際聯(lián)網(wǎng)，必須使用信息產(chǎn)業(yè)部國家公有電信網(wǎng)提供的國際出入口信道。任何單位和個人不得自行建立或者使用其他信道進行國際聯(lián)網(wǎng)。

第十九章

1、中國類別域名含義：ac

：科研機構(gòu)com

：工、商、金融等企業(yè)gov

：政府部門net：互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)、接入網(wǎng)絡(luò)的信息中心和運行中心

edu

：教育機構(gòu)org：各種非贏利性的組織。

1、申請域名注冊的條件：（1）域名注冊申請人必須是依法登記并且能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任的組織；（2）申請注冊的域名必須符合《暫行管理辦法》的各項規(guī)定；（3）其主域名服務(wù)器在中國境內(nèi)運行，并對其域名提供連續(xù)服務(wù)；(4)指定該域名的管理聯(lián)系人和技術(shù)聯(lián)系人各一名，分別負責(zé)該域名服務(wù)器的管理和運行工作。

2、ISP分類：一類是只向用戶提供網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)的LAP，另一類為ICP，它一般都擁有自己的信息資源，可為用戶提供多種信息增值服務(wù)及相關(guān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)和培訓(xùn)。這類ISP的建設(shè)投資大，覆蓋面廣，能為用戶提供全方位的信息服務(wù)和較大區(qū)域內(nèi)的連網(wǎng)能力。

3、ISP提供的服務(wù)方式和內(nèi)容主要有以下幾方面：⑴接入服務(wù)⑵域名的申請、取得、保護和出租⑶主頁和廣告設(shè)計4、BBS信息發(fā)布者和傳播者的法律責(zé)任:首先，BBS信件的發(fā)布者必須對自己粘貼的“帖子”的內(nèi)容承擔(dān)法律責(zé)任，不得在網(wǎng)絡(luò)上制作、傳播妨礙社會治安、淫穢色情和其他惡意信息，不得冒用他人名義發(fā)布信息。其次BBS經(jīng)營者必須在信件發(fā)表后的一段“合理時間”后，按照“表面合理標(biāo)準(zhǔn)”對信件內(nèi)容進行審查，如發(fā)現(xiàn)有不當(dāng)之處應(yīng)予以刪除。BBS經(jīng)營者超出“合理時間”后怠于履行審查義務(wù)或應(yīng)該發(fā)現(xiàn)并刪除不當(dāng)內(nèi)容卻疏忽而沒有發(fā)現(xiàn)或刪除，或應(yīng)及時報告有關(guān)部門而沒有及時報告，則BBS經(jīng)營者應(yīng)情況承擔(dān)行政和民事責(zé)任。

5、合理時間：是指用戶信件發(fā)表后至其依據(jù)“表面合理標(biāo)準(zhǔn)”必須被刪節(jié)或刪除的一段時間。

6、所謂“表面合理標(biāo)準(zhǔn)”意為BBS經(jīng)營者只負有對信件表面依據(jù)常理進行審查的義務(wù)：一是：BBS經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)剔除明顯是反動、色情、侮辱人格、誹謗他人和其他明星將對社會和他人造成嚴(yán)重不良后果的字眼、詞句和段落，即審查的主要對象是用語而非內(nèi)容本身。二是：這些用語必須以公眾的常識看來是明顯不當(dāng)?shù)模磁袛嗟臉?biāo)準(zhǔn)是非專業(yè)編輯的一般常理。

7、網(wǎng)絡(luò)有害信息分為以下幾類：1）政治領(lǐng)域及文化領(lǐng)域中的有害信息2）倫理道德領(lǐng)域中的有害信息3）信息傳播領(lǐng)域中的有害信息（失實信息，垃圾信息，超載信息，過時信息）

8、綜合性非新聞單位網(wǎng)站登載中央新聞單位、中央國家機關(guān)部門新聞單位以及省、自治區(qū)、直轄市直屬新聞單位發(fā)布的新聞，應(yīng)當(dāng)注明新聞來源和日期。

第二十章

1、人們把以二進制數(shù)字編碼形式表達的各種作品稱做數(shù)字作品。這里需要強調(diào)的是：所謂數(shù)字作品，不僅包括文字、美術(shù)、攝影、音響、動畫、電影電視等傳統(tǒng)作品的數(shù)字表達形式，還包括從其被創(chuàng)作之時就是用二進制數(shù)字編碼形式表達的計算機軟件、數(shù)據(jù)庫和多媒體作品等新型數(shù)字作品。為了區(qū)別，有學(xué)者稱前者為數(shù)字化作品，后者位數(shù)字式作品，通常將兩者統(tǒng)稱為數(shù)字作品。

2、世界各國保護數(shù)據(jù)庫的方式分為三類：①以編輯著作保護②在著作權(quán)法中單獨作為作品一類型，而與文字、音樂、計算機程序等并列③單獨立法加以保護。

第二十一章

1、電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)合同的區(qū)別：訂立合同的雙方大多是互不見面的（2）傳統(tǒng)合同的口頭形式在貿(mào)易上常常表現(xiàn)為店堂交易，并將商家所開具的發(fā)票作為合同的依據(jù)，而電子商務(wù)中標(biāo)的額較小、關(guān)系簡單的交易沒有具體的合同形式，表現(xiàn)為直接通過網(wǎng)絡(luò)訂購、付款。（3）表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽名所代替（4）傳統(tǒng)合同的生效地點一般為合同成立的地點，而采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。

2、電子證據(jù)的特點：（1）技術(shù)含量高（2）易被偽造、篡改（3）復(fù)合性（4）間接性。

第二十二章

1、折衷的計算機犯罪：是指行為人濫用計算機，或為足以破壞計算機系統(tǒng)正常運作的行為而形成與計算機特質(zhì)有關(guān)的犯罪。

2、計算機犯罪的特點：智能型特點，隱蔽性特點，連續(xù)性特點，高黑數(shù)特點

3、計算機犯罪的類型：(1)、非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪(2)、破壞計算機信息系統(tǒng)功能罪(3)、破壞計算機信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)、應(yīng)用程序罪(4)、制作、傳播計算機破壞性程序罪(5)、以計算機為犯罪工具實施的其他犯罪。

4、本罪侵犯的客體是國家重要的計算機信息系統(tǒng)安全；本罪的主體是一般主體；本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人實施了違反國家規(guī)定侵入國家重要計算機信息系統(tǒng)的行為。本罪的主觀方面是故意。案例分析及感想

（由于要求不許帶案例，大家提前看看，記下方法，到時候把重要知識點寫上去）一、信息安全 信息作為一種資源，它的普遍性、共享性、增值性、可處理性和多效用性，使其對于人類具有特別重要的意義。信息安全的實質(zhì)就是要保護信息系統(tǒng)或信息網(wǎng)絡(luò)中的信息資源免受各種類型的威脅、干擾和破壞，即保證信息的安全性。根據(jù)國際標(biāo)準(zhǔn)化組織的定義，信息安全性的含義主要是指信息的完整性、可用性、保密性和可靠性。信息安全是任何國家、政府、部門、行業(yè)都必須十分重視的問題，是一個不容忽視的國家安全戰(zhàn)略。下面就來分析一個與我們切身相關(guān)案例。

據(jù)《人民法院報》2006年1月14日4版《盜賣QQ號碼侵犯通信自由

被告人在深圳被判拘役》一文報道，今天（指1月13日——引者注），廣東省深圳市南山區(qū)人民法院對一起盜賣QQ號碼案作出一審宣判，以侵犯通信自由罪分別判處被告人曾智峰、楊醫(yī)男各拘役六個月。法院審理查明，深圳騰訊計算機系統(tǒng)有限公司成立于1998年11月11日。1999年2月，該公司推出即時通信軟件——騰訊QQ軟件。騰訊QQ軟件能夠為注冊用戶提供文字語音通訊、傳送文件等功能。用戶在接受由騰訊公司擬定的有關(guān)協(xié)議后，自設(shè)密碼，本人可獲得對QQ

軟件的使用權(quán)。并禁止轉(zhuǎn)讓、繼受、售賣。曾智峰供職騰訊公司，負責(zé)系統(tǒng)監(jiān)控工作。2005年3月初，曾智峰通過購買QQ號在淘寶網(wǎng)上與楊醫(yī)男認識，二人合謀通過竊取他人QQ號出售獲利。2005年3月至7月間，由楊醫(yī)男將隨機選定的他人的QQ號通過互聯(lián)網(wǎng)發(fā)給曾智峰，曾智峰將公司另一離職員工尚未注銷賬號的密碼搞到手，用該賬號進入本公司計算機后臺，進行一系列修改后，將別人的QQ號轉(zhuǎn)賣。經(jīng)查，二人共修改密碼并賣出QQ號約130個，獲利61650元，其中，被告人曾智峰分得39100元，被告人楊醫(yī)男分得22550元。法院審理認為，根據(jù)刑法規(guī)定，盜竊罪的犯罪對象是“公私財物”。我國刑法第九十一條、第九十二條及最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，對公私財產(chǎn)的含義及其種類有明確的規(guī)定，因此，對刑法意義上財物認定只能建立在現(xiàn)有法律規(guī)定的基礎(chǔ)上。從現(xiàn)有法律規(guī)定來看，財物通常具有經(jīng)濟價值，并且其經(jīng)濟價值能夠以客觀的價值尺度進行衡量。我國現(xiàn)行的法律法規(guī)和司法解釋對

“財物”的內(nèi)涵和外延均有明確的界定，但尚未明文將QQ號碼等網(wǎng)絡(luò)賬號納入刑法保護財產(chǎn)之列。據(jù)此，因QQ號碼不屬于刑法意義上的財產(chǎn)保護對象，對二被告人侵犯財產(chǎn)罪的指控法律依據(jù)不充分，法院不予支持。被告人及其辯護人所提QQ號碼不具有財產(chǎn)屬性的意見有一定道理，法院對其合理部分予以采納。二被告人作為熟悉互聯(lián)網(wǎng)和計算機操作的QQ用戶，篡改了約130個QQ號碼密碼，使原注冊的QQ用戶無法使用本人的QQ號與他人聯(lián)系，造成侵犯他人通信自由的后果，其行為構(gòu)成侵犯通信自由罪。

分析與總結(jié)：

個人認為這個判決值得商榷?？戳艘陨螿Q號被盜又出售的案例我們應(yīng)該也看到了，我國關(guān)于信息安全法律尚不完善，比如：我們的QQ號在國家法律中并未明確說明它是我們的財產(chǎn)，因此當(dāng)我們QQ號被盜后我們也是告不到侵犯財產(chǎn)罪名，也只不過是一個侵犯他人通信自由的后果，其行為構(gòu)成侵犯通信自由罪。我想這并不能給我們帶來多大安慰吧，或許我們的損失是很嚴(yán)重的。所以我認為國家應(yīng)在電子通訊、網(wǎng)絡(luò)帳號等這些方面的相關(guān)法律規(guī)章應(yīng)該繼續(xù)完善，維護廣大公民的合法利益，國家應(yīng)制定一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，或者采取一定的措施集中管理這些網(wǎng)絡(luò)公司，對于廣大用戶的帳號等應(yīng)有一套明確法律法規(guī)管理制度

我認為網(wǎng)財應(yīng)該屬刑法保護財產(chǎn)范圍通過本案我們分析來看，一審法院認為，根據(jù)刑法規(guī)定，盜竊罪的犯罪對象是“公私財物”。我國刑法第九十一條、第九十二條及最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，對公私財產(chǎn)的含義及其種類有明確的規(guī)定，因此，對刑法意義上財物認定只能建立在現(xiàn)有法律規(guī)定的基礎(chǔ)上。從現(xiàn)有法律規(guī)定來看，財物通常具有經(jīng)濟價值，并且其經(jīng)濟價值能夠以客觀的價值尺度進行衡量。我國現(xiàn)行的法律法規(guī)和司法解釋對“財物”的內(nèi)涵和外延均有明確的界定，但尚未明文將QQ號碼等網(wǎng)絡(luò)賬號納入刑法保護財產(chǎn)之列。據(jù)此，因QQ號碼不屬于刑法意義上的財產(chǎn)保護對象，對二被告人侵犯財產(chǎn)罪的指控法律依據(jù)不充分，法院不予支持。

就我個人認為網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)國家應(yīng)屬個人私有財產(chǎn)范疇。按照我國憲法雖只有規(guī)定說，國家保護公民的合法的收入、儲蓄、房屋和其他合法財產(chǎn)的所有權(quán)，而網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)之所以沒能得到現(xiàn)行法律的保護，是因為在法律學(xué)術(shù)界還存在網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)是否屬于財產(chǎn)范疇的爭論。網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)的歸屬之所以會產(chǎn)生爭論，主要有以下兩個原因：網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)只是保存在各個網(wǎng)絡(luò)公司服務(wù)器中的電子資料，具有網(wǎng)絡(luò)世界特有的虛擬性；很多網(wǎng)絡(luò)游戲中的裝備和點數(shù)只在特定游戲中才會有意義，其本身不具有價值。就這兩點，很多法學(xué)專家已經(jīng)撰文提出反駁：雖說網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)具有虛擬性，但是比照財產(chǎn)的定義可以看出，網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)是符合無形財產(chǎn)的特征，自然應(yīng)該得到法律的保護；網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)的獲得往往經(jīng)過持有者的個人勞動（練級）、真實財物付出（購買點卡）、市場交易（買賣裝備）等手段，所以網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)具有真正的價值。隨著貨幣的日益電子化，人們在信用卡賬號內(nèi)的財產(chǎn)也不過是銀行服務(wù)器中一個電子數(shù)據(jù)，從這個角度來推斷，我認為國家應(yīng)該將部分網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)歸為個人財產(chǎn)，盜竊網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)也應(yīng)該以一定的偷盜罪處理，偷盜網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)的不法個人企業(yè)集團都應(yīng)該負相應(yīng)得法律責(zé)任并對造成的損失給予一定的賠償。

現(xiàn)在我們看來這僅僅是一個小小的盜竊QQ號案件，或許也并未對原告造成嚴(yán)重傷害，但請大家想一想，現(xiàn)在是一個信息化飛速發(fā)展的時代，電子購物帳號、網(wǎng)上銀行帳號、聊天工具帳號、電子郵箱帳號等等，這些都是與我們切身相關(guān)的利益，如果是以上這些帳號被盜，可想而知后果是怎樣的嚴(yán)重，對個人來說有個人隱私等，對公司來說就或許盜走的就是一個商業(yè)機密，而對一個國家來說又或許是國家政策、軍事機密等，其實我們都可以從小看大，這些如果國家再不引起關(guān)注、再不采取法律保護措施的話，我們可想而知，在這個信息大爆炸的時代，我們都將如何來保護自身的合法權(quán)利。所以我認為國家應(yīng)該嚴(yán)肅面對這一緊迫問題，對這些網(wǎng)絡(luò)公司能有一個明確的管理標(biāo)準(zhǔn)，對我們廣大用戶的各方面帳號也都能有一個管理法規(guī)，維護廣大消費者、使用者合法權(quán)利。國家應(yīng)該把合法申請的帳號歸入個人私有財產(chǎn)，制定一套有意義、有保障、有價值的關(guān)于網(wǎng)絡(luò)財產(chǎn)申請、更改、出售、贈與等可以涉及的法律規(guī)章制度。同時作為用戶我們首先要有個人道德，提高個人個人素質(zhì)，以盜竊為恥的思想利用這些網(wǎng)絡(luò)工具。作為網(wǎng)絡(luò)公司企業(yè)等，更應(yīng)該嚴(yán)格管理內(nèi)部人員，特別是涉及管理維護者，對于公司企業(yè)來說應(yīng)制定一定的規(guī)章制度來約束他們的行為，應(yīng)該采取多人管理制等方法。二、專利權(quán)微軟侵犯阿爾卡特軟件專利被判15億巨額賠償案情：2006年11年22日，全球最大的因特網(wǎng)寬帶設(shè)備供應(yīng)商阿爾卡特-朗訊在美國將微軟告上法庭，指控后者侵犯了其7項專利技術(shù)，請求法院責(zé)令微軟停止專利侵害并賠償損失。2007年2月23日，美國法院在一審中裁決微軟侵犯了其中兩項MP3編碼和解碼的軟件專利，微軟必須向阿爾卡特支付15億美元的賠償，這創(chuàng)造了有史以來最大的專利侵權(quán)賠償金額，其中，罰金計算公式中乘上了2003年以來Windows銷售量和全球電腦銷售價格。微軟對此判決表示不滿并準(zhǔn)備上訴，認為其MP3軟件并不涉及阿爾卡特-朗訊的專利，而是從世界業(yè)界公認的授權(quán)商Fraunhofer獲得使用權(quán)。評述：在軟件業(yè)可能有很多人都憎恨微軟，因為它既霸道又傲慢。但微軟也不是神，近年來眾多專利官司纏身弄得它疲憊不堪，這也深深刺激了微軟不斷加大專利申請的投入。雖說阿爾卡特-朗訊與微軟的專利糾紛尚未塵埃落定，但仍然極大的震撼了整個MP3產(chǎn)業(yè)的神經(jīng)。因為微軟并不是唯一一家向Fraunhofer購買mp3專利許可權(quán)的公司，Adobe，Autodesk，蘋果，思科，惠普、Sun等數(shù)以百家公司都向其購買了MP3專利許可。如果阿爾卡特-朗訊在與微軟的專利官司中勝出，這些公司很可能因此受到牽連，而如此巨額的侵權(quán)賠償金怎不令人心寒?？偨Y(jié)：當(dāng)計算機軟件專利保護已是大勢所趨，專利這個“洪水猛獸”也將遲早涌入軟件業(yè)的各個角落，直至空氣令人窒息。歷史可以驗證，面對勁敵時被動挨打是沒有出路的，逃避現(xiàn)實也是沒有出路的，唯有自強不息才是上上策。因此我們認為，國內(nèi)軟件業(yè)應(yīng)與時俱進，盡快熟悉規(guī)則并擁有自己的專利武器，為企業(yè)的宏圖大業(yè)保駕護航。三、知識產(chǎn)權(quán)法1、1991年1月，某甲與乙飯店簽訂合作開辦飯店協(xié)議一份。同年3月，乙飯店開業(yè)后，未懸掛店名，但在該店門上方懸掛“正宗厚味莫美包子第四代傳人趙某第五代傳人甲”為內(nèi)客的牌匾一塊。其中“厚味美包子”為大字，其余為小字，并聘請甲為該店廚師。該店自1991年3月起經(jīng)營包子。1980年12月，多年經(jīng)營厚味美包子的丙飲食公司取得厚味美牌商標(biāo)注冊證，當(dāng)其發(fā)現(xiàn)乙飯店及甲的行為后，即向法院提起訴訟要求保護其商標(biāo)專用權(quán)。甲與乙飯店辯稱，制作懸掛的牌匾是對“厚味美”創(chuàng)始人及傳人趙某和甲個人身份的宣傳；且丙公司的商標(biāo)已過有效期，所以法院應(yīng)駁回。請回答：（1）丙公司是否具有厚味美牌商標(biāo)專用權(quán)，為什么？（2）甲與乙飯店的行為是否侵權(quán)？為什么？（3）哪一方當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任應(yīng)承擔(dān)什么民事責(zé)任？答題要點：（1）丙飲食公司享有厚味美商標(biāo)專用權(quán)。丙飲食公司的該商標(biāo)已經(jīng)國家工商局注冊登記，其有效期10年雖已滿，但未過6個月申請續(xù)展期，仍應(yīng)認為有效。（2）甲與乙飯店的行為構(gòu)成侵權(quán)；屬于“未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)”的侵權(quán)行為（3）甲與乙應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。承擔(dān)停止侵權(quán)，賠償損失的民事責(zé)任。2、甲廠研制一種N23型高壓開關(guān)，于1987年8月向?qū)＠痔岢鰧＠暾垼?988年5月專利局授予實用新型專利。乙廠于1978年5月下達N23型高壓開關(guān)試制任務(wù)書，但該任務(wù)書未涉及具體技術(shù)方案。1987年12月乙廠所在縣工業(yè)局向乙廠下達通知，決定將N23型高壓開關(guān)列入1987年新產(chǎn)品開發(fā)計劃。1988年6月乙廠試產(chǎn)，產(chǎn)品其主要特征之一與甲廠專利產(chǎn)品相同。1989年4月乙廠完成產(chǎn)品定型圖紙，至同年底共銷售20臺。甲廠發(fā)現(xiàn)乙廠銷售行為后，經(jīng)交涉無效向法院起訴，請求依法保護其專利權(quán)。乙廠以其在甲廠申請專利前已作好生產(chǎn)該產(chǎn)品必要準(zhǔn)備為由，請求法院確認其行為合法并駁回甲廠訴訟請求。請回答：（1）依據(jù)專利法的規(guī)定，乙廠請求法院確認的是一種什么行為或權(quán)利？（2）依據(jù)專利法的規(guī)定，乙廠請求法院確認的行為的法定條件是什么？答題要點：（1）乙廠請求法院確認的是一種不視為侵犯專利權(quán)的行為。也可答先用權(quán)。（2）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品，使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的即構(gòu)成此種行為3、1992年8月，某省藝術(shù)博物館向省內(nèi)外畫家和書法家發(fā)出幾千份邀請函，稱明年5月10日是該館建館40周年紀(jì)念日，邀請屆時參加慶典。一些畫家和書法家收到邀請函后，紛紛作畫或賦詩以示祝賀，并將作品贈與該博物館。至1992年12月底，博物館收到字、畫共計1000幅，遂從中挑選100幅作品編輯稱紀(jì)念畫冊，出版1萬冊公開銷售：問：（1）博物館的行為是否侵犯了作者的著作權(quán)？為什么？（2）博物館是否可以將上述贈與的作品展覽？為什么？4、原告方某某根據(jù)歷史記錄與考證文獻按照公元紀(jì)年、干支紀(jì)年、帝王年號、農(nóng)民起義等編輯的一部紀(jì)年表，首次登錄在上海辭書出版社編輯的《辭海》一書的附錄中；被告王某某未經(jīng)許可，直接在其主編的《語言大詞典》中影印了此表。原告認為被告的行為侵犯了自己的著作權(quán)，而被告認為紀(jì)年表里的數(shù)據(jù)全部來源于已有的歷史紀(jì)年表和他人已發(fā)表的歷史考證文獻，沒有原告的創(chuàng)造性智力勞動，紀(jì)年表屬于“歷法”，不是著作權(quán)法保護的客體。問：該案中歷史紀(jì)年表是否構(gòu)成作品？是屬于何種作品？5、某輕工學(xué)校退休教員高某利用業(yè)余時間設(shè)計完成“服裝角線裁尺”，并被授予專利。1987年5月高某委托某市發(fā)明協(xié)會協(xié)助將此項技術(shù)轉(zhuǎn)讓，雙方為此簽訂了意向書，但兩月未有結(jié)果。同年7月，高某又與某市服裝工具廠簡稱工具廠協(xié)商簽訂了利用該項技術(shù)聯(lián)合生產(chǎn)的協(xié)議，協(xié)議主要內(nèi)容為：協(xié)議有效期5年，協(xié)議期間專利權(quán)不得向他人轉(zhuǎn)讓，由工具廠獨家生產(chǎn)；高某負責(zé)專利技術(shù)和銷售產(chǎn)品，另一方給予協(xié)助；雙方每月召開工作會議，協(xié)商生產(chǎn)計劃，純利潤按50％分成；任何一方違約，應(yīng)賠償對方經(jīng)濟損失等。該協(xié)議簽訂后不久，市發(fā)明協(xié)會根據(jù)曾與高某簽訂的意向書，建議高某將該項技術(shù)轉(zhuǎn)讓給宋某。為此，高某與宋某簽訂了“服裝角線裁尺”技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，技術(shù)轉(zhuǎn)讓費除交稅和付發(fā)明協(xié)會手續(xù)費外，高某實得8千元。隨后，高某、宋某按規(guī)定辦理了專利權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。1988年3月，國家專利局正式公告該項專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓。不久，宋某發(fā)現(xiàn)工具廠正在生產(chǎn)該專利產(chǎn)品，并在市內(nèi)幾家商場出售該產(chǎn)品。經(jīng)與市發(fā)明協(xié)會交涉未果，擬向法院起訴，以制止侵權(quán)行為?，F(xiàn)問：（1）宋某向法院起訴時，應(yīng)以哪一方為被告？為什么？（2）對聯(lián)合生產(chǎn)協(xié)議和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力應(yīng)如何認定？答題要點：（1）應(yīng)將高某列為被告，是因為高某事先曾與工具廠簽訂了獨占許可協(xié)議，因而導(dǎo)致高某與宋某的合同無效，使宋某的合法權(quán)益受到損害。宋某正是基于此而起訴高某。（2）聯(lián)合生產(chǎn)協(xié)議有效，專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。因為本案高某與工具廠簽訂的聯(lián)合生產(chǎn)協(xié)議在先，且內(nèi)容真實合法，具有約束力。高某與宋某簽訂專利權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議在后，該協(xié)議違反了之前其與工具廠簽訂的獨占許可協(xié)議的約定，構(gòu)成了對工具廠權(quán)益的侵害。6、A廠于2001年7月3日成功研制出一種漏電觸電保護產(chǎn)品，并于7月25日進行了小批量試產(chǎn)，銷路較好。于是，A廠于同年9月1日向中國專利局提出專利申請。B公司于2001年8月20日向中國專利局提出漏電保護器申請。經(jīng)專利局審查，兩種漏電觸電保護裝置的構(gòu)想、結(jié)構(gòu)、性能相同或相近。于是，確定B公司的專利申請，并予以公告，同時駁回了A廠的專利申請。B公司獲得專利申請后，立即提出A廠繼續(xù)生產(chǎn)該類產(chǎn)品是侵權(quán)行為，要求A廠立即停止生產(chǎn)，并賠償損失。問：1、該專利申請依法應(yīng)當(dāng)核準(zhǔn)授予A廠還是B公司？為什么？2、A廠繼續(xù)生產(chǎn)是否構(gòu)成對B公司的專利侵權(quán)？為什么？參考答案：2、。3、答題要點：（1）博物館侵犯了作者的著作權(quán)；根據(jù)《著作權(quán)法》第18條的規(guī)定，美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，并不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移。因為作者將字、畫贈與博物館，字、畫的所有權(quán)移轉(zhuǎn)，但著作權(quán)并不當(dāng)然移轉(zhuǎn)。（2）根據(jù)《著作權(quán)法》第18條的規(guī)定，美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，并不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但是美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由美術(shù)作品原件的所有人享有。所以，本案中，博物館享有展覽權(quán)。4、答題要點：該歷史紀(jì)年表屬于作品；屬于匯編作品?！吨鳈?quán)法》第14條規(guī)定，匯編若干作品、作品片斷或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，本案中的歷史紀(jì)年表即屬于此匯編作品，不是《著作權(quán)法》第5條規(guī)定的“歷法”。5、6、答題要點：1．該專利申請應(yīng)當(dāng)核準(zhǔn)授予B公司。根據(jù)專利法的規(guī)定，專利取得采用先申請原則，只有在申請日為同一天的情況下才輔之以使用在先原則。本案中A廠雖然于2001年7月3日就成功研制出該產(chǎn)品，但其提出專利申請卻在同年9月1日，而B公司于2001年8月20日就提出了專利申請，明顯先于A廠申請，根據(jù)先申請原則，該專利申請應(yīng)授予B公司。2．A廠繼續(xù)生產(chǎn)并不構(gòu)成對B公司的專利侵權(quán)。根據(jù)專利法的規(guī)定，在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，為在先使用人，并不視為對專利權(quán)人的侵權(quán)。本案中，A廠于B公司的專利申請日之前就開始制造該專利產(chǎn)品，并且只在原有的范圍內(nèi)繼續(xù)制造該產(chǎn)品，因此并不構(gòu)成對B公司的專利侵權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)法案例分析

1、畫家張某和圖畫愛好者楊是摯友，張某前后送楊自己的畫作50余幅，后張因病去世，楊從張送的畫作中精選30幅以張的名義發(fā)行，張子女得知后認為其擅自出版張的畫作，侵犯了他們及張的著作權(quán)遂與楊進行交涉，楊認為畫既然已贈送給自己，自己便取得了包括著作權(quán)在內(nèi)的所有權(quán)，繪畫是以張的名義發(fā)表的不存在侵犯著作權(quán)。?問：楊行為是否侵犯張及其子女著作權(quán)，為什么？??????最佳答案1.第十條著作權(quán)包括下列人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)：??（一）發(fā)表權(quán)，即決定作品是否公之于眾的權(quán)利；??（二）署名權(quán)，即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利；??（五）復(fù)制權(quán)，即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利；??（六）發(fā)行權(quán)，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利；??（八）展覽權(quán)，即公開陳列美術(shù)作品、攝影作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利；2.第十八條美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。3.第十九條著作權(quán)屬于公民的，公民死亡后，其本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利在本法規(guī)定的保護期內(nèi)，依照繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移。4.第四十六條有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：??（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的；???（三）沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的；他已經(jīng)侵犯了著作權(quán)人的多項權(quán)利，違反了《中華人民共和國著作權(quán)法》2、知識產(chǎn)權(quán)法案例2則懸賞分：40|解決時間：2010-12-1521:21|提問者：allship?某飼料廠的工程師承擔(dān)工廠的科研項目而發(fā)明了一種高營養(yǎng)動物飼料。該飼料產(chǎn)品獲得了專利權(quán)。某生物研究所為了繁育和銷售某種轉(zhuǎn)基因?qū)嶒炐∈蠖孕猩a(chǎn)該種飼料，并喂養(yǎng)實驗小鼠。某制藥公司為研制一種新藥而大量向研究所購買實驗小鼠，進行藥物的動物實驗，并希望對該新藥進行專利注冊。問：（1）該種飼料的專利申請權(quán)和專利權(quán)屬于誰？為什么？（2）研究所生產(chǎn)飼料的行為是否合法？為什么？（3）該轉(zhuǎn)基因小鼠能否申請專利？為什么？（4）該新藥能否申請專利？為什么？某電器開關(guān)A廠開發(fā)設(shè)計了一種高壓隔離開關(guān)，于1996年7月3日向?qū)＠痔岢鰧＠暾垼?997年4月專利局予以公告，并于1997年8月12日正式獲得專利。后A廠發(fā)現(xiàn)某高壓電器B廠在銷售該產(chǎn)品，經(jīng)交涉無效，遂向法院起訴。被告B廠辯稱，其在1996年5月以后就已經(jīng)作好了生產(chǎn)該產(chǎn)品的必要準(zhǔn)備，屬于在先使用，要求法院確認其有權(quán)在已有范圍內(nèi)繼續(xù)生一、專利法案例分析

案例一

關(guān)于專利申請權(quán)的歸宿問題

公司甲與業(yè)余發(fā)明人乙訂立了一份技術(shù)開發(fā)協(xié)議，約定由乙為甲開發(fā)完成一項電冰箱溫控裝置技術(shù)，由甲為乙提供開發(fā)資金、設(shè)備、資料等，并支付報酬。在約定時間內(nèi)乙完成了合同約定的任務(wù)，并按約定將全部技術(shù)資料和權(quán)利都交給了甲公司。此外，乙在完成開發(fā)任務(wù)的過程中，還開發(fā)了一項附屬技術(shù)T，并以自己的名義就技術(shù)T申請專利。甲公司知道此事后，認為技術(shù)T的專利申請權(quán)應(yīng)歸甲公司所有，因此，甲、乙雙方就技術(shù)T的專利申請權(quán)歸宿發(fā)生爭議。

分析問題：

1、該技術(shù)T的專利申請權(quán)應(yīng)歸誰所有？請說明理由。

2、該糾紛可通過那些渠道解決？

1、該業(yè)余發(fā)明人不屬于甲公司的員工，其發(fā)明就不能認定為職務(wù)發(fā)明，而應(yīng)當(dāng)認定為委托發(fā)明創(chuàng)造。依據(jù)《專利法》第八條、《合同法》第339條規(guī)定：如果委托人和受托人在協(xié)議中有約定的，專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)的歸屬按約定辦理；如果沒有約定，上述兩項權(quán)利歸受托人，即乙所有，委托人甲公司在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)。因此，無論是電冰箱溫控裝置技術(shù)本身還是附屬技術(shù)T的專利申請權(quán)和專利權(quán)都應(yīng)歸乙所有。

2、該糾紛可以通過訴訟解決。

案例二

關(guān)于侵犯專利權(quán)的具體問題

請問：如果甲的技術(shù)特征為ABCD四項，申請到專利；乙的技術(shù)特征為ABCDE五項，也申請到專利，那么，乙是否侵犯甲的專利權(quán)？他們之間的權(quán)利是什么關(guān)系？

1.乙如果不經(jīng)甲同意實施自己的專利，侵犯了甲的專利權(quán)。

2.乙可以與甲協(xié)商要求甲許可其實施甲的專利，如果不能達成協(xié)議，乙可以向國務(wù)院專利行政部門申請實施甲的專利的強制許可，若獲批準(zhǔn)，乙可以實施自己的專利，但必須向甲支付費用。

3.如乙獲得甲的專利的強制許可，則甲也可以申請實施乙的專利，應(yīng)當(dāng)也被許可，同樣也需支付費用。

案例三

專利權(quán)案例分析

甲廠2006年研制出一種N型高壓開關(guān)，于2007年1月向中國專利局提出專利申請，2008年5月獲得實用新型專利權(quán)。乙廠也于2006年7月自行研制出這種N型高壓開關(guān)。乙廠在2006年底前已生產(chǎn)了80臺N型高壓開關(guān)，2007年3月開始在市場銷售。2007年乙廠又生產(chǎn)了70臺N型高壓開關(guān)。2008年初，甲廠發(fā)現(xiàn)乙廠銷售行為后：遂與乙廠交涉，但乙廠認為自己的行為不構(gòu)成侵權(quán)，請問乙廠是否侵犯了甲的專利權(quán)？為什么？

不構(gòu)成侵權(quán)。A方申請專利的,B方在A方申請專利之前,有證據(jù)證明在A方申請專利之前已經(jīng)開始研制或開發(fā)與其專利相同或相似產(chǎn)品的,可以在A方申請專利成功之后,在原有范圍內(nèi)繼續(xù)自行生產(chǎn)載有與A方所申請之專利相同專利的產(chǎn)品，但是僅限于在原有開發(fā)研究范圍內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)。

二、商標(biāo)侵權(quán)典型案例

侵犯《讀者》注冊商標(biāo)案

非法利用他人注冊商標(biāo)信譽，尤其是他人具有一定知名度的注冊商標(biāo)信譽推銷商品（服務(wù)），牟取不當(dāng)利益，是制售者進行商標(biāo)侵權(quán)行為的動機，也是這類商標(biāo)侵權(quán)行為的本質(zhì)特征。但在不同的商標(biāo)侵權(quán)行為中，非法利用他人商標(biāo)信譽的方式不同，有的直截了當(dāng)，有的隱蔽曲折。出版界發(fā)生的商標(biāo)侵權(quán)行為，利用他人注冊商標(biāo)信譽的方式往往較為巧妙含蓄，對消費者更有欺騙性，因為商標(biāo)侵權(quán)人雖然法制觀念不強，但文化素質(zhì)較高，法律知識較多，一般不會明目張膽地假冒他人注冊商標(biāo)，即在自己商品上使用他人在相同商品上注冊的商標(biāo)，其假借別人注冊商標(biāo)信譽的方式往往表現(xiàn)為在自己商品上使用的商標(biāo)與他人在相同商品上注冊的商標(biāo)近似，或者在自己商品上使用的商標(biāo)與他人在類似商品上注冊的商標(biāo)相同或近似，有的甚至不在自己使用的商標(biāo)上做文章，而只是在自己商品上使用與他人在相同或近似的商品上注冊的商標(biāo)相同或近似的文字、圖形作為商品名稱或裝潢。但不管其形式如何千變?nèi)f化，其實質(zhì)仍然是利用他人注冊商標(biāo)信譽來達到牟取不當(dāng)利益的目的，從而也不可避免地侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)，損害商標(biāo)注冊人的合法權(quán)益。

本案是一起典型的出版界在雜志上發(fā)生的商標(biāo)侵權(quán)案件，作為侵權(quán)人的海南出版社假借《讀者》雜志社在雜志上使用的“讀者”注冊商標(biāo)信譽的方式非常巧妙隱蔽，在本案中，海南出版社并沒有在其出版的兩套書上使用“讀者”注冊商標(biāo)，也沒有把其出版的兩套書稱為“讀者”或“讀者精華”，而是把該兩套書分別稱為《美文奇文妙文》和《紅玫瑰》，但是在封面上特別突出“讀者精華”四個字，同時分別弱化“美文奇文妙文”和“紅玫瑰”字樣，而且在裝幀、排版風(fēng)格上也極力模仿《讀者》雜志，這樣就足以使購買者誤認為這兩套書是《讀者》雜志社的《讀者》雜志的精華本，從而在客觀上假借了《讀者》雜志的良好聲譽，損害了《讀者》雜志社的合法權(quán)益。

《讀者》是我國發(fā)行量較大的刊物之一，深受讀者喜受，具有較高的知名度，《讀者》雜志社曾向國家工商行政管理局商標(biāo)局去函反映該社在期刊上注冊的“讀者”商標(biāo)，被全國多家出版社輔以其他文字的相似名稱使用在文摘類雜志上，使廣大讀者誤認誤購，給該社名譽造成了極大的損害。

為此，國家工商行政管理局商標(biāo)局于１９９５年６月２１日向有關(guān)省、市專門下發(fā)了《關(guān)于查處侵犯“讀者”商標(biāo)專用權(quán)行為的通知》，要求對侵犯“讀者”商標(biāo)專用權(quán)的行為進行調(diào)查，予以嚴(yán)肅處理。海南省工商局立即行動，果斷出擊，準(zhǔn)確適用法律，于１９９５年８月１日作出了《關(guān)于對海南出版社侵犯“讀者”商標(biāo)專用權(quán)行為的處罰決定》，有力地保護了“讀者”商標(biāo)專用權(quán)。

但應(yīng)該指出的是，商標(biāo)侵權(quán)行為不僅破壞了社會經(jīng)濟秩序，而且更主要的是損害了商標(biāo)注冊人的合法權(quán)益。

侵犯“鳳凰”注冊商標(biāo)案

自１９９１年９月８日起，海南光盛自行車翻新廠從河南鄭州翻新自行車廠購買未注冊的“金鳳”商標(biāo)標(biāo)識２００套，從其他處購買各類舊自行車４１部，自行車零件６９４．５公斤。１９９２年８月１５日被海南省瓊山縣工商行政管理局依法查處。

在使用各種商標(biāo)的零部件組裝成的自行車和收購廢舊自行車整修翻新后的自行車上使用商標(biāo)問題，各地工商行政管理機關(guān)在商標(biāo)辦案中曾多次向國家工商行政管理局商標(biāo)局請示，國家工商行政管理局商標(biāo)局也多次批復(fù)指導(dǎo)各地辦案?！渡虡?biāo)法》第３８條第（１）項規(guī)定，未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似商標(biāo)的，屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為。這就是說，無論是組裝的自行車還是整修翻新的自行車，只要使用的商標(biāo)與他人在自行車上注冊的商標(biāo)相同或者近似而沒有經(jīng)過注冊商標(biāo)所有人的許可，就屬于商標(biāo)侵權(quán)行為，應(yīng)該依照《商標(biāo)法》第３９條、第４０條的規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

非法使用人物肖像商標(biāo)案

１９９６年６月３日，遼寧省沈陽市于洪區(qū)工商行政管理局接到群眾舉報，對沈陽市永豐食品廠非法使用彭德懷等“十大元帥”肖像做商標(biāo)標(biāo)識案進行了查處。

本案是一起違法使用禁用文字、圖形作為商標(biāo)標(biāo)識案件?！笆笤獛洝笔俏覈鐣髁x國家建立的功臣。商標(biāo)是一種具有文化功能的知識產(chǎn)權(quán)，具有傳遞信息的功能。我國作為一個社會主義國家，一切法律均具有體現(xiàn)統(tǒng)治階級意識的作用。因此與商標(biāo)相關(guān)的法律自然也就不會允許商標(biāo)傳遞違背統(tǒng)治階級意志的信息，有害于社會主義精神文明建設(shè)。我國《商標(biāo)法》第８條第１款第（９）項有不得使用“有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”文字或圖形的規(guī)定。

侵犯“蓮花”注冊商標(biāo)案

１９９５年１０月８日，北京市工商行政管理局接到河南省工商行政管理局轉(zhuǎn)來的投訴，反映北京葡萄酒廠生產(chǎn)銷售“蓮花”白酒侵犯河南省西峽果酒廠“蓮花”注冊商標(biāo)專用權(quán)，要求依法予以制止。北京市工商行政管理局責(zé)成海淀區(qū)工商行政管理局調(diào)查處理“蓮花”商標(biāo)侵權(quán)案。

本案是一起因歷史遺留問題“兩本賬”商標(biāo)引起的商標(biāo)侵權(quán)案件。本案中“蓮花”牌“兩本賬”商標(biāo)屬于１９６６年１１月以前注冊的商標(biāo)。對于商品通用名稱問題，國家工商局商標(biāo)局曾發(fā)文予以明確。商品通用名稱是指為國家或某一行業(yè)所共用的，反映一類商品與另一類商品之間根本區(qū)別的規(guī)范化稱謂。商品通用名稱的確定，主要源于社會的約定俗成，既要得到社會或某一行業(yè)的廣泛承認，又要規(guī)范化，這是商品通用名稱概念的最本質(zhì)的特征，也是我們判定是否是商品通用名稱的主要依據(jù)。

侵犯“春雷”注冊商標(biāo)案

１９９４年１２月２１日，浙江省杭州春雷電器廠銷往桂林三豐貿(mào)易公司武漢經(jīng)營部的３００臺１４英寸黑白電視機，在運輸途經(jīng)河南省商城縣時，商城縣工商行政管理局鐘鋪檢查站發(fā)現(xiàn)該批電視機標(biāo)注的廠名、廠址與侵犯“茅臺”商標(biāo)案

馬勝寬在運輸假冒“五糧液”、“茅臺”酒的內(nèi)外包裝、瓶蓋、酒貼及商標(biāo)標(biāo)識等物品時，被北京通州區(qū)工商行政管理局查獲。

“茅臺”、“五糧液”均是我國使用在酒類商品上的馳名商標(biāo)，他人擅自制造、銷售帶有“茅臺”、“五糧液”商標(biāo)標(biāo)識的產(chǎn)品，無疑是侵犯了馳名商標(biāo)所有人的商標(biāo)專用權(quán)，即使行為人否認其有主觀故意性，也可認定為是故意侵犯。本案行為人明知他人在制假、售假，但為了盈利，仍為侵權(quán)人提供便利條件，主觀故意性明顯，再加上行為人先后８次為他人提供便利條件，因此，工商機關(guān)根據(jù)《商標(biāo)法實施細則》第４３條第２款對行為人予以從重處罰。

侵犯“呋喃丹”注冊商標(biāo)案

１９９６年１月２６日，美國ＦＭＣ公司向上海市閘北區(qū)工商行政管理局投訴，指控上海市農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司經(jīng)銷假冒“呋喃丹”商標(biāo)的農(nóng)藥，侵犯美國ＦＭＣ公司在我國依法注冊的“呋喃丹”商標(biāo)專用權(quán)。

這是一起經(jīng)銷企業(yè)侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的典型案例。這類案件處理的難點在于如何認定經(jīng)銷者的侵權(quán)行為。就本案而言，處理時主要涉及以下幾個問題：

一、過錯原則是判斷經(jīng)銷者是否侵權(quán)的重要原則

商標(biāo)權(quán)作為知識產(chǎn)權(quán)的保護范圍，具有不同于其他民事權(quán)利的特點，商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成也有著自身的特點。一般情況下，商標(biāo)侵權(quán)行為不以行為人存在主觀上的過錯（故意或過失）為構(gòu)成要件，即行為人沒有主觀過錯，只要有侵害事實，就應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。這主要是為了更有效地保護注冊商標(biāo)專用權(quán)。即為專用權(quán)，當(dāng)然是注冊人專用，任何人擅自在相同或類似商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，均構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。但在流通領(lǐng)域中，由于經(jīng)銷者不是商品商標(biāo)的直接使用人，對商品提供者的侵權(quán)行為不能夠預(yù)測，為了保護正當(dāng)經(jīng)營者的利益，所以法律規(guī)定了經(jīng)銷者要有主觀故意或者過失，才構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。也就是說，判斷經(jīng)銷者的經(jīng)銷行為是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)適用《民法》中的過錯原則。

二、經(jīng)銷者明知或者應(yīng)知的認定

在實踐中，經(jīng)銷者明知或者應(yīng)知的判斷存在著一定困難，為了解決好這個問題，１９９４年國家工商行政管理局以文件的形式，確定了“明知”、“應(yīng)知”的認定標(biāo)準(zhǔn)和原則，大大便利了地方工商局的操作。

在認定經(jīng)銷者明知或者應(yīng)知時，應(yīng)注意區(qū)分兩者的不同，明知是一種故意的過錯，是行為人明知其行為會造成對權(quán)利人的侵害而有意為之的行為，這種行為比較容易認定。在本案中，上海市農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司在受到“呋喃丹”商標(biāo)注冊人的警告后仍大量銷售侵權(quán)商品，屬于一種明知而為之的行為。應(yīng)知是一種過失的過錯，是指經(jīng)銷者應(yīng)該注意到自己所售的商品為侵權(quán)商品，但由于疏忽大意而沒有注意，導(dǎo)致侵權(quán)行為的發(fā)生。那么，怎樣判斷經(jīng)銷者在主觀上存在過錯呢？主要是根據(jù)經(jīng)銷者是否盡了注意義務(wù)，就本案而言，上海市農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料公司是一個專業(yè)性公司，對其經(jīng)銷的商品、供貨商等應(yīng)該有所了解，而且，“呋喃丹”商標(biāo)具有一定的知名度，商標(biāo)注冊人對其商標(biāo)權(quán)又作了較為廣泛的宣傳，上海農(nóng)業(yè)公司只要稍加注意就可知道自己銷售的是侵權(quán)商品，但上海市農(nóng)業(yè)公司可能出于經(jīng)濟利益的考慮，能夠認識到后果而未改正，能夠選擇另外的不發(fā)生損害的行為而未選擇，因此，上海市閘北區(qū)工商局推定其存在主觀上的過錯。

三、如何適用法律

流通領(lǐng)域中商標(biāo)侵權(quán)行為的認定有一定難度，上海市閘北區(qū)工商局辦理此案時，在解決經(jīng)銷者明知、應(yīng)知問題上做了大量深入細致的工作，依法行政、迅速有力，贏得了“呋喃丹”商標(biāo)注冊人的高度贊揚。

違法使用《武松打虎》圖商標(biāo)案

１９５４年，畫家劉繼卣創(chuàng)作了組畫《武松打虎》。１９８０年山東省景陽崗酒廠對劉繼卣的組畫中的第１１幅進行修改后，作為裝潢用在其所生產(chǎn)的白酒瓶上。之后，該廠又于１９８９年將該圖案向商標(biāo)局申請商標(biāo)注冊并被核準(zhǔn)。１９９６年，畫家劉繼卣的繼承人偶然發(fā)現(xiàn)上述情況后，認為景陽崗酒廠未經(jīng)《武松打虎》著作權(quán)人的同意或認可，擅自對該畫加以修改并使用，侵害了著作權(quán)人的署名權(quán)、使用權(quán)及獲得報酬權(quán)。于是便訴到法院，引發(fā)了轟動一時的《武松打虎》案。

本案是一起涉及著作權(quán)與商標(biāo)權(quán)沖突的典型案例。著作權(quán)是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的創(chuàng)作人或其他依法享有著作權(quán)的公民、法人或非法人單位所享有的以對其作品的支配為客體的一種民事權(quán)利，具體包括著作人身權(quán)與著作財產(chǎn)權(quán)。本案中的繼承人所享有的是著作財產(chǎn)權(quán)，即著作權(quán)人對其作品的使用權(quán)和獲得的報酬權(quán)。由于商標(biāo)是用于識別商品或服務(wù)來源的文字、圖形或其組合，因此，商標(biāo)注冊時必須先有文字、圖形或其組合，而這些文字、圖形或其組合又可以是著作權(quán)的保護對象。所以著作權(quán)具有在先性。同時，由于商標(biāo)制度的特殊性，商標(biāo)注冊審查除顯著性和禁用條款的審查外，主要側(cè)重于已注冊商標(biāo)與申請商標(biāo)比較的角度，因此，如果一個商標(biāo)符合《商標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定，就應(yīng)被核準(zhǔn)注冊，享有合法性。

香格里拉商標(biāo)侵權(quán)案

１９９４年，香格里拉國際飯店管理有限公司（以下簡稱香格里拉公司）總經(jīng)理孔丞丞，向國家工商行政管理局投訴，反映廣東省東莞市二輕聯(lián)盛工業(yè)公司開辦了一家酒店，該酒店于１９９２年１２月２７日注冊了“東莞市香格里拉大酒店”企業(yè)名稱，并已經(jīng)建成開業(yè)，其行為侵犯了香格里拉公司“香格里拉”注冊商標(biāo)專用權(quán)。

香格里拉公司在商品商標(biāo)上享有“香格里拉”專用權(quán)，但此案當(dāng)事人在酒店服務(wù)經(jīng)營中會涉及到香格里拉公司受《商標(biāo)法》保護的注冊商標(biāo)核定使用的商品。因此，即使香格里拉公司無服務(wù)商標(biāo)專用權(quán)，也可追究其侵犯商標(biāo)權(quán)行為。同時，我國１９８５年加入了《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》，承擔(dān)著保護馳名商標(biāo)的國際義務(wù)。在履行我國加入的國際公約應(yīng)盡的義務(wù)時，擴大了“香格里拉”商品和服務(wù)商標(biāo)專用權(quán)的保護范圍，這為地方工商行政管理機關(guān)在企業(yè)名稱上保護注冊商標(biāo)專用權(quán)奠定了基礎(chǔ)。

補充例子哇哈哈商標(biāo)法案例分析

1989年，杭州娃哈哈營養(yǎng)食品廠在飲料食品上獲準(zhǔn)注冊“娃哈哈”商標(biāo)，并很快成為馳名商標(biāo)。其后，杭州云峰化妝品廠在化妝品商品上獲準(zhǔn)注冊“娃哈哈”商標(biāo)。

1991年，杭州娃哈哈營養(yǎng)食品廠對杭州云峰化妝品廠提出注冊商標(biāo)爭議。杭州娃哈哈營養(yǎng)食品廠提出的爭議理由為：本廠與杭州云峰化妝品廠屬于同一地區(qū)，使用同一注冊商標(biāo)，容易使消費者誤認該廠商品是本廠系列產(chǎn)品。“娃哈哈”屬于本廠在全國首創(chuàng)的該類型產(chǎn)品的注冊商標(biāo)，已具有較高知名度，“娃哈哈”商標(biāo)指定使用商品雖然屬于兒童營養(yǎng)液，亦具有美容效果，所以，杭州云峰化妝品廠侵犯了我廠的注冊商標(biāo)專用權(quán)，欺騙了消費者。

被爭議人杭州云峰化妝品廠認為：我廠注冊的“娃哈哈”商標(biāo)的指定商品為商品分類表中的第3類化妝品，這與商品分類表中第32類的營養(yǎng)食品在性能、用途、制造技術(shù)等方面都截然不同，根本談不上“類似商品”也就無所謂侵犯杭州娃哈哈營養(yǎng)食品廠注冊商標(biāo)專用權(quán)的問題。

A

你認為杭州娃哈哈營養(yǎng)食品廠提出的屬于什么爭議？

B本案中，你支持誰的觀點？

本案的焦點在商品是否構(gòu)成近似，容易誤導(dǎo)公眾！

《商標(biāo)法》第十三條

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。

判定類似商品的要素一般包括商品的功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等。同時，相關(guān)公眾一般認為這兩者與相關(guān)對象存在特定的聯(lián)系，容易造成混淆的，也構(gòu)成類似商品或者服務(wù)。所謂相關(guān)公眾的一般認識，是指相關(guān)市場的一般消費者對商品的通常認知和一般交易觀念，不受限于商品本身的自然特性；所謂綜合判斷，是指將相關(guān)公眾在個案中的一般認識，與商品交易中的具體情形，以及司法解釋規(guī)定的判斷商品類似的各要素結(jié)合在一起從整體上進行考量。同時可以參照服務(wù)分類表。

因此，需要看雙方提供的證據(jù)材料來分析！

三、著作權(quán)法案例分析

著作權(quán)案例分析

畫家錢某賣給名畫收藏家張某一副國畫。后來張某想用他收藏的所有名畫，舉辦一次收藏畫展。錢某得知后，認為自己所畫的國畫筆鋒不夠有力，還缺少一點神韻，怕畫展出后，影響自己的聲譽，要求加以修改。而張某認為這幅畫已完美無缺，并以畫的所有權(quán)歸自己左右為由，不讓錢某修改。錢某認為張某侵犯了他的修改權(quán)。請問在這種情況下，張某的行為屬侵權(quán)嗎？

不屬侵權(quán)，所有權(quán)與著作權(quán)是相互分離的權(quán)利。根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》第十八條規(guī)定：“美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有?！敝鳈?quán)人行使修改權(quán)不能對抗原作所有者的所有權(quán)。在原畫上進行修改無疑對原作所有者的權(quán)利有所損害，著作權(quán)人行使著作權(quán)不是毫無限制的，行使時不能侵害他人的合法權(quán)利。

著作權(quán)宗旨是保護思想的表達形式，這種表達形式一旦物化所產(chǎn)生的所有權(quán)，該所有權(quán)與著作權(quán)產(chǎn)生了分離，兩種權(quán)利的沖突在所難免。美術(shù)作品所有權(quán)與著作權(quán)的沖突法律并沒有明確的規(guī)定，但根據(jù)民法基本的原則可以推導(dǎo)出行使著作權(quán)不能損害他人所有權(quán)的結(jié)論，我們知道，任何權(quán)利的行使都不是沒有界限的，著作權(quán)人應(yīng)在界限內(nèi)保護自己的權(quán)利。

侵犯著作權(quán)案例分析

此前，甲作曲、乙填詞，共同創(chuàng)作抒情歌曲《初戀》，后面甲無意間在同事家聽到一首名為《熱戀》的低格調(diào)的歌曲，與他所創(chuàng)作的《初戀》曲調(diào)完全一樣。一看盒帶上署名為甲作曲、乙填詞。甲又氣又羞，去譴責(zé)乙，聲稱乙侵犯了自己的著作權(quán)，要求停止侵害，并賠償損失。乙辯稱，原歌系合作，自己只改了填了自己的歌詞部份，這是法律所允許的，拒絕了甲的上述要求。甲無柰，訴諸法院。

請問：乙這一行為是否侵權(quán)？本案應(yīng)如何處理？

甲作曲,乙填詞,屬于我國著作權(quán)法中的"合作作品".并且是一種"可以分割的合作作品".

對于可分割的合作作品,合作者不僅對作品享有共同著作權(quán),而且分別地對自己創(chuàng)作的部分單獨享有著作權(quán).(比如乙可以把歌詞單獨抽出來,當(dāng)作詩歌發(fā)表)但是,在行使單獨的著作權(quán)時,不得侵犯合作作品整體的著作權(quán).

這里乙未經(jīng)甲的同意,擅自使用合作作品.侵犯了甲的著作權(quán).本案應(yīng)當(dāng)支持甲的訴訟請求.

補充案例著作權(quán)案例分析

畫家錢某賣給名畫收藏家張某一副國畫。后來張某想用他收藏的所有名畫，舉辦一次收藏畫展。錢某得知后，認為自己所畫的國畫筆鋒不夠有力，還缺少一點神韻，怕畫展出后，影響自己的聲譽，要求加以修改。而張某認為這幅畫已完美無缺，并以畫的所有權(quán)歸自己左右為由，不讓錢某修改。錢某認為張某侵犯了他的修改權(quán)。請問在這種情況下，張某的行為屬侵權(quán)嗎？

不屬侵權(quán)，所有權(quán)與著作權(quán)是相互分離的權(quán)利。根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》第十八條規(guī)定：“美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有?！敝鳈?quán)人行使修改權(quán)不能對抗原作所有者的所有權(quán)。在原畫上進行修改無疑對原作所有者的權(quán)利有所損害，著作權(quán)人行使著作權(quán)不是毫無限制的，行使時不能侵害他人的合法權(quán)利。

著作權(quán)宗旨是保護思想的表達形式，這種表達形式一旦物化所產(chǎn)生的所有權(quán)，該所有權(quán)與著作權(quán)產(chǎn)生了分離，兩種權(quán)利的沖突在所難免。美術(shù)作品所有權(quán)與著作權(quán)的沖突法律并沒有明確的規(guī)定，但根據(jù)民法基本的原則可以推導(dǎo)出行使著作權(quán)不能損害他人所有權(quán)的結(jié)論，我們知道，任何權(quán)利的行使都不是沒有界限的，著作權(quán)人應(yīng)在界限內(nèi)保護自己的權(quán)利。

著作權(quán)案例分析

某網(wǎng)站委托一程序設(shè)計員張XX為其設(shè)計網(wǎng)頁及相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)運行的軟件，并在委托合同中約定，所完成作品和軟件的著作權(quán)歸網(wǎng)站享有，并付張xx報酬等，張xx在合同的約定期內(nèi)完成設(shè)計工作，并將完成后的網(wǎng)頁及軟件交付網(wǎng)站。但網(wǎng)站在支付首期款項后一直未付張xx剩下的報酬，張xx經(jīng)多次催討未果，憤而攻擊該網(wǎng)站，采用黑技術(shù)，導(dǎo)致該網(wǎng)站陷于癱瘓狀態(tài)達數(shù)天之后，現(xiàn)網(wǎng)站以侵犯著作權(quán)為由，提出起訴。

問：張xx的行為是否構(gòu)成侵權(quán)？為什么，并闡述你有該案件所獲啟示。

張某的行為構(gòu)成了侵權(quán)，不過不是侵犯著作權(quán)，而是侵犯網(wǎng)站的安全權(quán)，因此必須承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。但是由于這個案件中存在網(wǎng)站多次催討未支付報酬違反委托合同在先，因此張某可以起訴網(wǎng)站違約，網(wǎng)站也必須承擔(dān)違約責(zé)任。

從這個案件中可以看出雙方都需要負相應(yīng)的刑事責(zé)任，盡管張某的行為是在對方有錯在先的，但這種行為的違法性不容置疑。因此我們應(yīng)該建立充分的法律維權(quán)意識，懂得用法律的武器保護自己的權(quán)利，而不是用自己的手段解決。這也是一個法治社會成熟的標(biāo)志。

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著作權(quán)案例分析

甲先生為一位書法家。1990年3月，乙先生經(jīng)甲先生的一位朋友介紹找甲先生求一幅書法字。甲先生看在朋友的面子上，立即給乙先生寫了一幅字：“交天下友，做驚世人”。乙先生對甲先生深表感謝。1993年5月，在沒有征得甲先生同意的情況下，乙先生將甲先生的題字給了A旅行社，讓A旅行社印制在旅行手提袋上作廣告用語，乙先生獲得了3000元的報酬。A旅行社共印制了這種帶有“交天下友，做驚世人”題字的手提袋5萬個。

1994年8月10日，甲先生從一位朋友處看見了帶有自己手跡題字的A旅行社的手提袋，很生氣，立刻與乙先生聯(lián)系，要求乙先生和A旅行社給個說法。但A旅行社認為，本旅行社是花3000元錢從乙先生那里買來的，已經(jīng)獲得了乙先生的授權(quán)，所以本旅行社的使用行為是合法的，不構(gòu)成侵權(quán)。乙先生則認為，甲先生的題字不是著作權(quán)法意義上的作品，無著作權(quán)，而且該題字的物權(quán)是自己的，自己有權(quán)同意A旅行社使用，并獲得收益，不存在侵權(quán)的問題。

在協(xié)商無望的情況下，甲先生向人民法院提起了著作權(quán)侵權(quán)訴訟。

問：1甲先生的題字是否為著作權(quán)意義上的作品？為什么？

2．乙先生與旅行社的行為是否構(gòu)成侵權(quán)？為什么？

1、是。甲的題字符合著作權(quán)的客體的全部三個構(gòu)成要件。即作品必須是一種智力創(chuàng)作成果、作品必須具有獨創(chuàng)性、作品必須具有可復(fù)制性。

2、乙構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)著作權(quán)法的有關(guān)規(guī)定，美術(shù)作品著作權(quán)的歸屬。美術(shù)作品包括繪畫、書法、雕塑、建筑等作品。美術(shù)作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)歸原件所有人享有。

旅行社不構(gòu)成侵權(quán)，因其不知乙未獲得甲的授權(quán)，屬于善意取得。

著作權(quán)侵權(quán)案例分析

2006年11月,鬃影視公司(下稱影視公司)向某鎮(zhèn)市中級人民法院起訴A公司,訴稱A公司未經(jīng)同意在網(wǎng)站上在線播放其擁有著作權(quán)的電影《*劍》,訴求A公司賠償其經(jīng)濟損失30萬元并承擔(dān)停止侵權(quán)和陪禮道歉的民事責(zé)任?A公司接到訴狀后,已經(jīng)申請法院追加B公司為被告,并提供證據(jù)證明影視公司訴稱的侵權(quán)網(wǎng)站是B公司租用其服務(wù)器開辦的?

沈律師作為A公司的訴訟代理人,依法提出以下代理意見:

一、即使影視公司所謂的侵權(quán)事實存在,應(yīng)當(dāng)由B公司承擔(dān)民事責(zé)任

B公司具有獨立的企業(yè)法人資格,領(lǐng)有《增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》,能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任?A公司把服務(wù)器租給B公司以后,如何使用是B公司的事,A公司無法也無權(quán)干涉,這和出租房屋基本類似?因此,即使影視公司訴稱的侵權(quán)事實經(jīng)過開庭審理能夠確認,應(yīng)當(dāng)由B公司承擔(dān)民事責(zé)任,與A公司沒有任何關(guān)系?

二、影視公司認為A公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任沒有法律依據(jù)

在現(xiàn)有技術(shù)條件下,A公司作為互聯(lián)網(wǎng)基礎(chǔ)服務(wù)提供者,無法對提供內(nèi)容服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者上傳的內(nèi)容龐雜?數(shù)量巨大,相互既互聯(lián)又彼此獨立的信息內(nèi)容逐一進行審查,也無法定義務(wù)對其合法性作出認定?因此A公司對B公司在網(wǎng)絡(luò)上實施的侵權(quán)行為沒有主觀過錯,依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定,侵權(quán)的法律責(zé)任應(yīng)由侵權(quán)行為人B公司承擔(dān)?影視公司認為A公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任沒有法律依據(jù)?

三、A公司收到訴狀后已經(jīng)通知B公司停止了侵權(quán)行為

A公司已經(jīng)舉證證明:A公司在接到訴狀后已經(jīng)通知B公司刪除了涉嫌侵權(quán)作品《*劍》,停止了侵權(quán)行為,客觀上避免了侵權(quán)損失的擴大?

法院經(jīng)審理查明事實后認定:

原告享有《*劍》的著作權(quán),在該著作權(quán)受到侵害時,有權(quán)維護自己的合法權(quán)益?由于互聯(lián)網(wǎng)上各類信息內(nèi)容龐雜?數(shù)量巨大,各網(wǎng)站之間既有互聯(lián)性?開放性,也有獨立性,作為網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)服務(wù)提供商的A公司無法對鏈接的信息先行判斷是否存在權(quán)利瑕疵,亦無審查義務(wù),雖然客觀上為侵權(quán)網(wǎng)站提供了信息存儲空間并通過鏈接將原告引入上載侵權(quán)作品的網(wǎng)頁,起到了幫助侵權(quán)的作用,但其主觀上對侵權(quán)結(jié)果的發(fā)生不存在法律上的過錯,只應(yīng)承擔(dān)停止侵害的民事責(zé)任?被告B公司未經(jīng)原告許可,擅自在其開辦的網(wǎng)站上提供原告電影作品《*劍》的在線播放服務(wù),其行為侵犯了原告對該作品享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害,賠償相關(guān)損失的責(zé)任?被告A公司已經(jīng)責(zé)成被告B公司刪除了侵權(quán)作品《*劍》,原告對此無異議,則原告要求停止侵權(quán)的訴訟請求已經(jīng)實現(xiàn),故不再判令被告立即停止侵權(quán)行為?

2007年3月21日,某市中級人民法院采納了沈律師的意見,依法作出(2006)某民三初字第31號民事判決:

一、被告B公司于判決生效之日起十五日內(nèi)賠償原告經(jīng)濟損失2.5萬元,律師費3000元以及為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支700元;

二、駁回原告的其他訴訟請求?

分析與結(jié)論:A公司與B公司之間是服務(wù)器租用合同關(guān)系,A公司對B公司開辦的網(wǎng)站上上傳的內(nèi)容龐雜?數(shù)量巨大的信息無法逐一審查,也無法定義務(wù)認定其合法性?顯而易見,A公司對B公司侵犯他人著作權(quán)的行為,主觀上沒有過錯,客觀上沒有和B公司共同實施侵權(quán)行為?所以,A公司作為互聯(lián)網(wǎng)基礎(chǔ)服務(wù)提供商不必對B公司租用其服務(wù)器開辦的網(wǎng)站侵犯他人著作權(quán)的行為承擔(dān)民事賠償責(zé)任?目前,租用互聯(lián)網(wǎng)基礎(chǔ)服務(wù)提供商的網(wǎng)絡(luò)信息存儲空間建立網(wǎng)站的事實大量存在,在處理網(wǎng)站建立者侵犯他人著作權(quán)(信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán))案件時,本案不失為一例典型案例可資借鑒四、計算機犯罪案例金融計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪案例金融計算機網(wǎng)絡(luò)犯罪案例一名普通的系統(tǒng)維護人員，輕松破解數(shù)道密碼，進入郵政儲蓄網(wǎng)絡(luò)，盜走83.5萬元。這起利用網(wǎng)絡(luò)進行金融盜竊犯罪的案件不久前被甘肅省定西地區(qū)公安機關(guān)破獲---2003年11月14日，甘肅省破獲首例利用郵政儲蓄專用網(wǎng)絡(luò)，進行遠程金融盜竊的案件。這起發(fā)生在定西一個鄉(xiāng)鎮(zhèn)的黑客案件，值得我們多方面關(guān)注。他將犯罪的目光瞄準(zhǔn)了郵政儲蓄，利用網(wǎng)絡(luò)竊取了83萬余元，最終難逃法網(wǎng)…10月5日13時12分，定西地區(qū)臨洮縣太石鎮(zhèn)郵政儲蓄所的營業(yè)電腦一陣黑屏，隨即死機。營業(yè)員不知何故，急忙將剛剛下班尚未走遠的所長叫了回來。所長以為電腦出現(xiàn)了故障，向上級報告之后，沒太放在心上。17日，電腦經(jīng)過修復(fù)重新安裝之后，工作人員發(fā)現(xiàn)打印出的報表儲蓄余額與實際不符。經(jīng)過對賬發(fā)現(xiàn)，5日13時發(fā)生了11筆交易、總計金額達83.5萬元的異地賬戶系虛存(有交易記錄但無實際現(xiàn)金)。當(dāng)儲蓄所幾天之后進一步與開戶行聯(lián)系時，發(fā)現(xiàn)存款已經(jīng)分別于6日、11日被人從蘭州、西安兩地取走37.81萬元，他們意識到了問題的嚴(yán)重性，于10月28日向臨洮縣公安局報了案?？h公安局經(jīng)過初步調(diào)查，基本認定這是一起數(shù)額巨大的金融盜竊案，隨