外資要約收購初探

G二、我國證券法中的“收購”公司的策略分析認購B股(二)協(xié)議收購(三)間接收購(一)收購要約的定義(二)收購要約的公布(三)收購要約的內(nèi)容(1)收購的證券類別與數(shù)量(2)對價的主要方式(3)價格確定(四)要約期限(五)要約的變更(六)要約的撤銷(七)對收購要約的承諾(八)要約收購的結(jié)果標志著外資并購國內(nèi)企業(yè)已經(jīng)發(fā)展到借助證券市場來進行的新階段。購與合并是指法人或自然人及其代理人通過收購，擁有一家上市公司(或公眾公司)的股份，而獲得對該 offerorandthecontrollersofthetargetcompany)；2．在證券交易所購買目標公司股份(bypurchaseofsharesatthestockexchange)；3．發(fā)出公開收購要約(byatake-overbid)。[xi]i2．通過公開市場購買(open-marketpurchase)；3．私下協(xié)議(agreement)。[xiii]律規(guī)證中我們不難發(fā)現(xiàn)收購與兼并有著密切的聯(lián)系。從動機上看，都是為了取得對其他公司的控制；從結(jié)果上看，都滿足了企業(yè)對外擴張的需求；從手段上看，都包括購買目標公司發(fā)行在外有表決權(quán)的公管理層，而兼并必須通過被兼并公司的管理層；從法律結(jié)果看，收購不導(dǎo)致被收購公司法人資格的喪失，僅可能導(dǎo)致被收購公司上市地位的喪失，[xvi]而兼并必然導(dǎo)致被兼并公司的法人資格的喪失；從法律程序看，兼并必須通過雙方股東大會批準，而收購(特別是要約收購)基本上與股東大會無關(guān)。二、我國證券法中的“收購”“要約收購”與“協(xié)議收購”兩個概念。要約收購又稱公開要約收購，指在證券交易所外，直接向一家股份公司(目標公司)的全體股東發(fā)出公開要約，在一定期間內(nèi)以特定的價格收購他們所持有的該公司全部或部分股份，以獲得在該公司中的控股地股東達成股份購買協(xié)議以謀求對上市公司的控制只是規(guī)定了“通過證券交易所的證券交易，投續(xù)進行收購”的要觸發(fā)強制要約收購。就獲得公依據(jù)目標公司發(fā)行在外的股份規(guī)模和分散程度而[xviii]這種通過交易所進行的收購明顯不符合上述的要約收購或協(xié)議收購的定義。對這種收購如何給予析，筆者認為目前我國收購上市公司的形態(tài)可以有以下兩種：份5%以下)和需披露的場內(nèi)收購(控股所需持股數(shù)在已發(fā)行股份5%到30%之間)。在此，無論是場內(nèi)收購還是場外收購，只要持股數(shù)超過已發(fā)行股份30%仍然要收購的就要引發(fā)強制要約收三、外資收購我國上市公司的策略分析外資曾經(jīng)采用過的收購上市公司的方法有以下三種：(二)協(xié)議收購(三)間接收購獨特的股權(quán)結(jié)構(gòu)，具體表現(xiàn)在三個層次： (1)上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)可以分為國有股、法人股、內(nèi)部職工股、社會公眾股和外資股。(2)上市公司關(guān)問題的通知》指出，外商投資股份有限公司申請上A產(chǎn)業(yè)政策。上市見》更是對外商投資股份有限公司股票上市的條件作了明WTO，按其金融服務(wù)協(xié)議的要求，中國在入世的五年后必須對外資全面開放金融市場，對外資企業(yè)適用國，一致行動人和內(nèi)幕交易等復(fù)雜問題，以后另文討論。一開始就直接向目標公司的全體股東發(fā)出收購要約來購買其手中股票的方式核心是收購要約，此外還包括反收購以及要約收購的法律責(zé)任等復(fù)雜內(nèi)容，本券買賣從本質(zhì)上說也是一種合同行為，現(xiàn)結(jié)合合同法基本原理和《證券法》相(一)收購要約的定義，是以要約的發(fā)出作為交易的開始。收購要約是收購人向目標公司的股東表明購意思表示。我國《證券法》對于收購要約沒有定義。但是收購要約卻是整個要約x 量和要約有效期。但是由于公開收購的特殊性，收購邀約還必須具備以下特點：向不特定的目標公司股東發(fā)出[xxxiii]，以書面形式作出。從而，收購要約可以定義為：以書面形式向目標公司持有某種股票的非(二)收購要約的公布律、行政法規(guī)規(guī)定必須作出的公告，應(yīng)當(dāng)在國家有關(guān)部門規(guī)定的報刊上或者在專項出版的公報上刊登，同證券交易所、有關(guān)證券經(jīng)營機構(gòu)及其網(wǎng)點，以供公眾查閱?！眹覍κ召徱s公布的限制較為寬司收購及合并守則》(以下簡稱《香港收購守則》)的規(guī)定頗值得借鑒，該守則第條規(guī)定“下列情況必須發(fā)出公布”：[xxxv]圖由可靠方面通知受要約公司的董事局；取得股份而產(chǎn)生在規(guī)則26下作出要約的義務(wù)，便必須立即作出公布；③當(dāng)受要約公司在被接觸后成為謠言及投機活動的對象，或其股價出現(xiàn)不正常波動，或其股份成交量大幅增加(不論是否存在作出要約的確實意圖)；④當(dāng)受要約公司在未被接觸前成為謠言及投機活動的對象，或其股價出現(xiàn)不正常波動，及由合理理由可以推斷該情況是由于有意要約人的行動所致；或討論將由極少數(shù)人擴展至其他的人。(三)收購要約的內(nèi)容的依據(jù)。我國《證券法》雖然沒有對收購要約的內(nèi)容予以規(guī)(1)收購的證券類別與數(shù)量，也是受要約人是否售出手中股票的主要依據(jù)之(2)對價的主要方式ixxxvii[xxxviii]對于受要約人而言，現(xiàn)金收購無疑是風(fēng)險最小的一種方式。需要指出的是，這里的現(xiàn)金不僅僅境外公司時，將造成我國境內(nèi)居民成為境外公司股東的情況，目前我國法律對此沒有任何規(guī)的對價方式，不同的金融工具間差別很大，這對監(jiān)管和規(guī)范帶來很大難度。在過渡期間應(yīng)從最收購。賣B股的外匯[xl]屬于資本項目下的外匯。我國目前對于資本項目下的外匯依舊沒有放開。在現(xiàn)鈔帳戶存儲，不能回到原現(xiàn)匯帳戶[xlii]，境內(nèi)個人股東也不得從B股資金帳戶直接提取外幣現(xiàn)鈔。此據(jù)(3)價格確定在價格的確定上，收購方希望盡量減小收購成本，而目標公司的股東則希望自己的利益最大化。二者間的利益沖突是顯然的。與其他任何交易一樣，證券交易也是一種市場行為。如果收購價格低于股東的心理預(yù)期價格就很可能導(dǎo)致因無法購買到足夠份額的股票而帶來的收購失敗。收購方在定價時不得不考慮這一結(jié)自己在今后的公司中處于小股東的地位。股東要求的股價也不會太高。這就為二者間達成平衡提供了可能但是，如果收購方在收購前大量拋售手中已經(jīng)持有的大量股票導(dǎo)致市場上該種股票價格的下跌，從而為自謀劃之中(ReasonableinContemplation)，如果此時已向被收購公司的一個或幾個股東提出購買，那么類證券的其他途徑，以高于要約價格購入受要約公司的證券，則要約人必須將要約價格提高至不低于為取得該等證券而曾支付的最高價格?！盵xlv]我國《證券法》允許收購人自行確定收購價格，但是對最低價格限制沒(四)要約期限人士咨詢；此外，其他潛在收購人還需要時間考慮是否發(fā)出競爭性要約。而這些都是需要時間xlvii不得少于20天。另一方面，為了提高收購效率，是這一期限無法延長，那么競爭要約者在收購方證券監(jiān)管部門允許其比照競爭收購者的要約期限延長自己的要約有效期。其二，收購方修改收購要約時，(五)要約的變更要約在生效后，即對要約人產(chǎn)生拘束力，要約人在要約期間不得隨便更改要約的內(nèi)容。對收購要約的變更日)后不得對收購要約進行修改。對要約作出的變更應(yīng)無差別地適用于所有受要約股東，包括已經(jīng)將股票(六)要約的撤銷約購要約的有效期從要約的公布之日起算，即在要約的有效期內(nèi)，要約已經(jīng)生效。對于已經(jīng)生效的要約何來票價格乃至整個證券市場的行情的影響都是很大的，從而收購不能帶有隨意性，更不允許通過隨意撤銷要集中體現(xiàn)在收購一旦發(fā)動就不得任意取消上。另一方面，對于收關(guān)系到其重大利益的法律行為。如果一味強調(diào)收購的嚴肅性而置收購方的利益于不顧于關(guān)系到國計民生的重要戰(zhàn)略部門禁止外資控股。如果收購要約指向的目標公向國務(wù)院證券監(jiān)督管理部門提出撤銷申請。但撤銷申請必須在出現(xiàn)上述情勢后建議7個工作日)，且在申請獲得許可后，應(yīng)當(dāng)采取和收購要約公布相同的方式將撤銷于在要約撤銷以前就向要約人作出承諾的受要約人由于合同已經(jīng)成立而并存在撤銷要約的問題，只(七)對收購要約的承諾收購要約的承諾是指受要約人同意以收購要約的全部條件向收購要約人出售其所持有目標股票的意思表約在向要約人作出承諾后，股票收購交易結(jié)束前，市場行情可能會上揚或者會出現(xiàn)競爭收購者，如果不允付相應(yīng)的價金，已作承諾的受要約人有權(quán)在收購開始的60天以后的任何時間內(nèi)撤回其依據(jù)要約向要約人筆者認為，應(yīng)該允許受要約人在作出承諾后，要約有效期完結(jié)前的任何時候都有權(quán)撤回其向要約人承諾出(八)要約收購的結(jié)果對于成功的要約收購，如果收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的75%以上該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市交易。[lv]如果收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達到同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。收購行為完成后，被收購公司不再具有公司法規(guī)