《法律文書學(xué)》第十三章 律師實務(wù)文書

下篇其他法律文書的制作第十三章律師實務(wù)文書第十四章公證法律文書第十五章仲裁文書第十三章律師實務(wù)文書第一節(jié)起訴狀第二節(jié)上訴狀第三節(jié)答辯狀第四節(jié)申請書第五節(jié)辯護(hù)詞第六節(jié)代理詞第七節(jié)法律意見書第八節(jié)合同第九節(jié)其他主要律師工作文書第十三章律師實務(wù)文書導(dǎo)言

律師實務(wù)文書是指律師接受當(dāng)事人的委托，在辦理訴訟和非訴訟業(yè)務(wù)的過程中，就委

托人委托的事項，根據(jù)事實和法律，書寫

相關(guān)的具有法律意義的文書。本章主要介

紹律師經(jīng)常使用的幾種文書的制作：（1）訴狀類文書，包括起訴狀、上訴狀、答辯

狀、申訴書（再審申請書）；（2）律師的法庭演說詞，包括辯護(hù)詞和代理詞；（3）非訴訟文書，包括法律意見書、合同等。第一節(jié)起訴狀一、起訴狀的概念

起訴狀是公民、法人或者其他組織在自身權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生爭議時，向人民法院提出保護(hù)其合法權(quán)益的請求時使用的訴訟文書，包括提起民事訴訟和行政訴訟的起訴狀。二、起訴狀的結(jié)構(gòu)

起訴狀的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。三、起訴狀制作中需要注意的問題1起訴狀要用鋼筆或毛筆書寫或印刷。

2“事實與理由”部分的空格不夠用時，可增加中頁。

3起訴狀副本份數(shù)，應(yīng)按被告人的人數(shù)提交。

4如果是法人或其他組織提起民事、行政訴訟，“起訴人”署名欄應(yīng)寫明法人或其他組織全稱，加蓋單位公章。第二節(jié)上訴狀一、上訴狀的概念

上訴狀是公民、法人或者其他組織在民事、行政案件中不服一審判決、裁定提起上訴時使用的訴訟文書。上訴狀包括提起刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟的上訴狀。二、上訴狀的結(jié)構(gòu)

上訴狀的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。三、上訴狀制作中需要注意的問題1上訴狀要用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2“上訴理由”部分的空格不夠用時，可增加中頁。

3如果是法人、其他組織或行政機關(guān)提出上訴，“上訴人”署名欄，應(yīng)寫明法人或其他組織全稱，加蓋單位公章。

4上訴狀副本份數(shù)，應(yīng)按被上訴人的人數(shù)提交。第三節(jié)答辯狀一、答辯狀的概念

答辯狀是公民、法人或者其他組織在民事或行政訴訟案件中，針對原告的起訴狀或者被上訴人針對上訴人的上訴狀所進(jìn)行答復(fù)和辯駁的訴訟文書。二、答辯狀的結(jié)構(gòu)

答辯狀的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。三、答辯狀制作中需要注意的問題1答辯狀用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2答辯中有關(guān)舉證事項，應(yīng)具體寫明證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名及其住址。

3如果是法人或其他組織對民事起訴提出答辯，“答辯人”中署名欄應(yīng)寫明法人或其他組織全稱，加蓋單位公章。如果是被訴行政機關(guān)提出行政答辯狀，“答辯人”中署名欄應(yīng)寫明行政機關(guān)全稱，加蓋單位公章。4答辯狀副本份數(shù)，應(yīng)按原告的人數(shù)提交。第四節(jié)申請書一、申請書的概念

申請書是公民、法人或者其他組織作為當(dāng)事人依法向人民法院申請撤訴、財產(chǎn)保全、復(fù)議、強制執(zhí)行以及申請支付令和破產(chǎn)還債等時使用的法律文書。二、申請書的結(jié)構(gòu)

申請書的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。三、申請書制作中需要注意的問題1申請書用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2申請宣告失蹤或宣告死亡、申請認(rèn)定公民無行為能力、申請認(rèn)定財產(chǎn)無主等特別程序，以及公示催告程序申請票據(jù)無效等，為無對方當(dāng)事人的申請。

3民事案件再審申請，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在判決、裁定和調(diào)解協(xié)議發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出。

4“事實與理由”部分的空格不夠用時，可增加中頁。

5“申請人”署名欄，如系法人、單位的，應(yīng)寫明全稱，加蓋單位公章。第五節(jié)辯護(hù)詞

進(jìn)行刑事辯護(hù)是國家法律賦予律師等辯護(hù)人的職責(zé)，也是正確適用法律維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益的保障，制作一份高質(zhì)量的辯護(hù)詞對刑事辯護(hù)具有十分重要的作用。一、辯護(hù)詞的概念與特征

辯護(hù)詞是律師接受當(dāng)事人委托或經(jīng)人民法院指定，擔(dān)任刑事被告人的辯護(hù)人，在刑事訴訟活動中，根據(jù)事實和法律，提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的意見所形成的文字材料。

它具有如下特征：第一，制作主體的特定性。

第二，合法性。辯護(hù)詞的制作必須以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。

第三，表述的準(zhǔn)確性。表述準(zhǔn)確性的總要求是：準(zhǔn)確、精練、樸實、莊重。第四，使用特定的公文語體。二、辯護(hù)詞的格式與章法

辯護(hù)詞的格式應(yīng)當(dāng)規(guī)范。辯護(hù)詞的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。

制作辯護(hù)詞還要選擇適當(dāng)?shù)恼路?。辯護(hù)詞的常用章法有：欲進(jìn)先退，針鋒相對，借題發(fā)揮等。三、辯護(hù)詞制作的基本思路

綜合起來看，制作辯護(hù)詞不外乎如下幾條基本思路。思路之一：定性辯護(hù)。思路之二：事實與情節(jié)辯護(hù)。思路之三：人情事理辯護(hù)。思路之四：后果分析辯護(hù)。思路之五：適用法律辯護(hù)。

綜上所述，辯護(hù)詞是律師等辯護(hù)人進(jìn)行辯護(hù)的書面表現(xiàn)，制作一份高質(zhì)量的辯護(hù)詞十分重要，辯護(hù)詞制作中要做到格式規(guī)范、內(nèi)容恰當(dāng)、章法流暢、思路明晰。這樣才能從文書制作方面切實維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，高質(zhì)量地履行辯護(hù)職責(zé)。第六節(jié)代理詞一、代理詞的概念

代理詞是律師等訴訟代理人在法律規(guī)定或者當(dāng)事人授予的權(quán)限范圍內(nèi)在法庭辯論環(huán)節(jié)為維護(hù)當(dāng)事人的利益，就案件的事實和法律適用等問題發(fā)表意見，以此為基礎(chǔ)所形成的訴訟文書。

訴訟代理人可分為法定代理人和委托代理人：

1法定代理人。根據(jù)法律規(guī)定取得代理權(quán)，為沒有訴訟行為能力的人代為訴訟行為的人就是法定代理人。

2委托代理人。受當(dāng)事人、法定代表人、法定代理人等的委托，代為訴訟行為的人就是委托訴訟代理人。

當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。

此外，當(dāng)事人還可以委托其他公民為訴訟代理人。二、代理詞的格式

代理詞的格式應(yīng)當(dāng)規(guī)范。代理詞的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。三、代理詞制作中注意的問題1代理詞要用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2代理詞的制作要以事實為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，尊重事實、忠于法律，不能歪曲事實、曲解法律、強詞奪理。

3代理權(quán)限范圍。代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行訴訟活動。

4“全權(quán)代理”問題。訴訟代理又可分為一般代理和特別代理兩種。

5授權(quán)委托書。委托訴訟代理權(quán)不是根據(jù)法律的直接規(guī)定而發(fā)生的，而是建立在委托人授權(quán)的基礎(chǔ)上的，委托人出具的授權(quán)委托書便是訴訟代理人取得代理權(quán)的依據(jù)。第七節(jié)法律意見書一、法律意見書的概念

法律意見書是律師或法律專家就當(dāng)事人咨詢的特定案件或事項從法律的角度出具的書面意見。二、法律意見書的結(jié)構(gòu)

法律意見書的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。三、法律意見書制作中需要注意的問題1法律意見書要用鋼筆、毛筆書寫或印刷。2法律意見書副本份數(shù)，應(yīng)按約定提交。第八節(jié)合同一、合同的概念

合同是平等民事主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同包括買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同、承攬合同、建設(shè)工程合同、運輸合同、技術(shù)合同、保管合同、倉儲合同、委托合同、行紀(jì)合同、居間合同等。二、合同的制作(一)合同的內(nèi)容

合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以

下條款：(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住

所；(2)標(biāo)的；(3)數(shù)量；(4)質(zhì)量；(5)價款或者報酬；(6)履行期限、地點和方式；

(7)違約責(zé)任；(8)解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合

同。(二)合同的格式

合同的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。三、合同制作中需要注意的問題1合同要用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。

3依法成立的合同，自成立時生效。法律、行

政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。

4當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

5當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。第九節(jié)其他主要律師工作文書一、反訴狀(一)反訴狀的概念

反訴狀是民事案件被告或刑事自訴案件被告人提出反請求時使用的訴訟文書。這里重點談民事反訴狀。(二)反訴狀的結(jié)構(gòu)

反訴狀的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。(三)反訴狀制作中需要注意的問題1反訴狀用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2“事實與理由”部分的空格不夠用時，可增加中頁。

3“反訴人”署名欄中是公民的，應(yīng)簽名或蓋章；是法人或者其他組織的，應(yīng)寫

明法人或其他組織全稱，加蓋單位公章。

4反訴狀副本份數(shù)，應(yīng)按被反訴人的人數(shù)提交。二、申訴書(一)申訴書的概念

申訴書是刑事案件、民事案件、行政案件當(dāng)事人不服人民法院生效裁判，提出糾正錯誤、進(jìn)行再審時使用的訴訟文書。(二)申訴書的結(jié)構(gòu)

申訴書的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。(三)申訴書制作中需要注意的問題1申訴書用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2“事實與理由”部分的空格不夠用時，可以增加中頁。

3“申訴人”署名欄，如系法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)寫明全稱，由法定代表人或者代表人簽名，加蓋單位公章。三、刑事自訴狀(一)刑事自訴狀的概念

刑事自訴狀是刑事自訴案件受害人起訴時使用的訴訟文書。(二)刑事自訴狀的結(jié)構(gòu)

刑事自訴狀的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。(三)刑事自訴狀制作中需要注意的問題1刑事自訴狀用鋼筆、毛筆書寫或印刷。

2“案由和訴訟請求”欄，應(yīng)當(dāng)寫明控告的罪名和具體的訴訟請求。

3“事實與理由”部分的空格不夠用時4自訴狀副本份數(shù)當(dāng)應(yīng)按被告人的人數(shù)提交。四、授權(quán)委托書(一)授權(quán)委托書的概念

授權(quán)委托書是公民、法人或其他組織作為當(dāng)事人委托參加訴訟的委托代理人時使用的訴訟文書。(二)授權(quán)委托書的結(jié)構(gòu)

授權(quán)委托書的格式從形式上看，可以分為三大部分：首部、正文、尾部。(三)授權(quán)委托書制作中需要注意的問題1授權(quán)委托書用鋼筆、毛筆書寫或印刷。