外商投資企業(yè)法律制度案例及分析模板

資料內容僅供您學習參考，如有不當或者侵權，請聯(lián)系改正或者刪除。第四章外商投資企業(yè)法律制度外商投資公司的法律適用【案例介紹】1997年11月,河南某工業(yè)公司與日本某有限責任公司商議成立一家中日合資企業(yè),日方先提出了合資企業(yè)的協(xié)議草案。草案中有下列條款:第2條:合資企業(yè)的組織形式為有限責任公司。第5條:公司的注冊資本為200萬元人民幣。外方出資100萬元人民幣,以貨幣和工業(yè)產權出資,其中工業(yè)產權作價為80萬元人民幣……第6條:雙方在公司成立后分期繳付出資。第一期出資必須在3個月內繳納,而且不能少于認繳出資額的15%。第7條:雙方都能夠減少注冊資本或向第三者轉讓出資,轉讓出資協(xié)議經雙方簽字即生效。第11條:公司設股東會為最高權力機構,董事會為執(zhí)行機構。第18條:本合同發(fā)生爭議,適用中華人民共和國或者日本國法律。中方看了草案后認為其中多處不符合法律規(guī)定,必須進行修改。日方則堅持草案沒有違法,雙方發(fā)生了爭執(zhí)。【幾種觀點】1、合資公司是中國企業(yè),只能適用中國法律,應該按照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定來簽定協(xié)議。草案中關于工業(yè)產權出資比例、公司繳納出資的期限以及法律適用等條款都是違反《公司法》的。2、合資企業(yè)合同是涉外經濟合同,既能夠適用中國的法律,也能夠適用外國的法律;即使適用中國法律,也應當適用《中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法》。對照《合資企業(yè)法》的規(guī)定,草案并沒有違法,因為《合資企業(yè)法》對企業(yè)的工業(yè)產權出資并未作限制性規(guī)定;而且該法確實規(guī)定合營各方在企業(yè)成立后才繳納出資,能夠分期繳納?！驹u析意見】本案爭議的焦點是中外合資企業(yè)應當適用什么法律,以及中國《公司法》的適用范圍。首先,合資企業(yè)合同確實是涉外經濟合同,但這是一種特殊的涉外經濟合同,中外雙方簽訂合同的目的不是進行一般的交易,而是建立一個新的企業(yè)。建立新企業(yè)應當適用哪國的法律,是由該企業(yè)的國籍決定的,中國法律規(guī)定適用企業(yè)的國籍法。在判定企業(yè)國籍的問題上,中國采用的是設立地主義,即企業(yè)在哪國得到批準或核準登記,即具有哪國的國籍。中外合資企業(yè)是經中國政府批準,在中國境內注冊并開展經營活動的中國法人,其合法經營活動受中國法律保護,其也必須遵守中國的法律、法規(guī)、法令和條例,服從中國政府有關部門依法進行的管理和監(jiān)督。《中華人民共和國合同法》第126條明確規(guī)定,中外合資企業(yè)合同只能適用中國法律。因此,在這一問題爭議中中方的意見是正確,草案的第18條應改為”本合同發(fā)生爭議,適用中華人民共和國法律。”其次,中國《公司法》對作為中國法人的中外合資有限責任公司當然有效,但為了維持對外商投資企業(yè)政策的穩(wěn)定性和連續(xù)性,《公司法》又規(guī)定凡是外商投資企業(yè)法有不同于公司法的規(guī)定的,適用外商投資企業(yè)法。本案所涉及的《公司法》與《合資企業(yè)法》的不同規(guī)定主要有以下幾方面:(1)關于工業(yè)產權出資的比例問題,《公司法》明文規(guī)定不能超過注冊資本總額的20%,外商投資企業(yè)法則沒有明文規(guī)定,因此應當適用《公司法》。本案中欲成立的中外合資企業(yè)的注冊資本總額是200萬元人民幣,工業(yè)產權出資不能超過40萬元,中方的意見是正確;如果有限責任公司屬于高新技術企業(yè),經過批準,工業(yè)產權出資能夠超過此比例。(2)關于繳納出資的期限問題,《公司法》規(guī)定公司的注冊資本是實收資本,要繳足出資公司才能成立。而《合資企業(yè)法》及其《實施條例》則規(guī)定中外合資企業(yè)成立以后再繳納出資,能夠在六個月以內一次繳清,也能夠分期繳納;分期繳納的,第一期出資必須在三個月以內繳清,而且不能少于認繳的出資額的15%。因此本案中日方的意見是正確?？墒?草案關于這個問題的條款還不夠完善,因為中國法律還規(guī)定了分期繳納出資的中外合資企業(yè)最后繳清出資的期限,本案擬成立的公司屬于50萬美元以下注冊資本的,應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起一年內全部繳清出資,這點應補充在公司協(xié)議中。(3)關于注冊資本減少和轉讓的問題,《公司法》規(guī)定公司的注冊資本能夠減少,但為了不影響債權人的利益,減少前必須發(fā)出通知和公告?！豆痉ā愤€規(guī)定股東向股東以外的人轉讓出資時,經全體股東過半數(shù)同意即可?！逗腺Y企業(yè)法》及其《實施條例》則規(guī)定合資企業(yè)的注冊資本不能減少;還規(guī)定合營一方向第三者轉讓出資時須經合營她方同意,并經審批機構批準。因此本案中中方的意見是正確。(4)關于公司的內部管理機構設置問題,中外雙方雖然沒有對此發(fā)生爭議,但兩部法律對此問題的規(guī)定也是不同的?！豆痉ā芬?guī)定公司應當設立股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會或監(jiān)事;股東會為公司最高權力機構,董事會為股東會的執(zhí)行機構。《中外合資企業(yè)法》則規(guī)定,合資企業(yè)能夠不設股東會和監(jiān)事會,董事會為公司最高權力機構。另外,兩部法律在注冊資本管理和利潤留成方面還有不同之處,如《公司法》對有限責任公司股東間的出資比例沒有明確的規(guī)定,《合資企業(yè)法》則規(guī)定外國投資者的投資比例一般不低于25%;《公司法》規(guī)定了有限責任公司注冊資本的最低限額,而《合資企業(yè)法》則沒有明確規(guī)定。又如《公司法》規(guī)定公司在利潤分配以前,先要提取公積金和公益金,法定公積金的比例為10%,累計達到注冊資本總額的50%時能夠不再提取;法定公益金的比例為5—10%?！逗腺Y企業(yè)法》則規(guī)定合資企業(yè)在分配利潤以前,先要提取儲備基金、發(fā)展基金和獎勵福利基金,但對這些基金的比例則沒有具體的規(guī)定。合資企業(yè)的出資方式及擔?！景咐榻B】1994年12月,某省紅星電器廠與一外國商人合資成立一家電器有限公司。合資企業(yè)合同約定,公司投資總額為400萬美元,注冊資本為210萬美元。外方出資150萬美元,中方出資60萬美元。外方的150萬美元出資中,有100萬為貨幣形式,其中50萬為她的自有資金,但以其在中國境內投資分得的人民幣利潤繳納;50萬美元由她向省國際信托投資公司借貸,可是要由中方及其上級主管部門──省機電局給予擔保。當時中方合營者急于成立合資企業(yè),于是同意了外方的要求,和省機電局一起為外方提供了擔保函。外方的另外50萬美元出資為實物形式,合同約定由外方在境外采購合資企業(yè)生產所需要的部分設備投入企業(yè)。中方的60萬美元出資中,30萬為土地使用權出資,30萬為貨幣出資。外方從省國際信托投資公司貸到美元后,與其自有資金一起投入了合資企業(yè),又從國外二手貨市場低價購買了舊設備,交工廠修理后,作價50萬美元投入合資企業(yè)。中方辦理了相當于30萬美元的土地使用權轉移手續(xù)后,又投入了相當于20萬美元貨幣,以后再也沒有繳納出資。經過一段時間經營,中方發(fā)現(xiàn)外方投入的實物原來是人家淘汰的設備,其價格只有40萬美元,中外指責外方虛假出資,要求其賠償合資企業(yè)因此受到的損失。外方則認為中方的指責沒有依據,還提出是中方沒有按時繳納出資,承擔違約責任的應當是中方。隨著時間的推移,雙方的矛盾越來越大。在外方貸款到期時,由于企業(yè)經濟效益不好,外方很少分得利潤,因此沒有能力償還貸款。省國際信托投資公司多次催討不果后,宣稱將向法院起訴,要求由擔保人清償債務。【幾種觀點】1、合資企業(yè)外方的貨幣出資只能是外幣出資,而且必須足額出資。本案的外方以人民幣出資,以借入資本出資,還由省機電局為其作擔保,這些都是違反中國法律的。2、對于外方的實物出資,應當在合資企業(yè)成立時就進行準確作價。事后發(fā)現(xiàn)外方在實物出資中有10萬元的虛假出資已經為時過晚,只能今后吸取教訓了。3、外方的實物出資中有10萬元的虛假出資,中方也有10萬元出資尚未繳付,就作為雙方都減少出資10萬元,雙方不必互相承擔賠償責任了。4、外方向省國際信托投資公司貸的款是由省機電局擔保的,在其無法償還貸款時,應當由省機電局償還。【評析意見】首先,對外方出資的幣種的指責是不全面的。中國法律規(guī)定,合資企業(yè)的外方投資者,必須以能夠自由兌換的外幣出資,可是其從在中國境內設立的外商投資企業(yè)中獲取的人民幣利潤,也能夠作為出資。本案中外方的人民幣出資就是這種情況,只要其能夠提供縣以上外匯管理機關出具的有效證明,該行為就是合法的。其次,合資企業(yè)外方的實物出資必須符合中國法律規(guī)定的三個條件,即為合資企業(yè)生產所必不可少的;中國不能生產,或雖能生產,但價格過高,或在技術性能和供應時間上不能保證需要的;作價不得高于同類機器設備或其它物料當時國際市場價格。一般地說,作為出資的機器設備,不能由一方采購,而應采用共同招標、聯(lián)合采購的形式。本案中合資企業(yè)對外方的實物出資任憑其采購報價,未進行準確作價,這是重大失誤。事后發(fā)現(xiàn)外方的虛假出資雖然為時已晚,但也能采取補救措施。中方能夠提請商檢部門重新進行檢驗和鑒定,確實估價過高的,外方應當補足出資;如果是不能使用的設備,外方應當負責更換。外方還應當承擔因此給合資企業(yè)造成的損失。再次,本案中外方的貨幣出資有一半是以外方的名義借貸的外匯,這是能夠的,但不能由中方給予擔保,更不能由中方的上級主管部門給予擔保。因為根據中國法律規(guī)定,合營各方作為出資的貨幣,必須是自己所有的現(xiàn)金,或者是以出資者自己的名義取得的銀行貸款。任何一方都不能用以合營企業(yè)名義取得的貸款作為自己的出資,也不得以合營企業(yè)的財產和權益或合營她方的財產和權益為其出資做擔保。這是因為合營企業(yè)是承擔有限責任的公司,股東以其出資額為限承擔法律責任。如果允許上述情況存在,會損害合營企業(yè)和合營她方的利益,混淆股東責任和企業(yè)責任。另外,中方的上級主管部門──省機電局屬于政府機構,不能直接參與經濟活動和商業(yè)行為;而且,政府機構所需要的經費是靠財政撥款的,如果對外出具擔保,就會將債務責任轉移給國家,因此其作出的擔保是無效的。法律規(guī)定能夠進行外匯擔保業(yè)務的單位主要有中國銀行、中國銀行各分行、中國銀行信托咨詢公司;中國國際信托投資公司、及若干省、市、自治區(qū)的國際信托投資公司;中國工商銀行廣東、福建、上海等分行;中國投資銀行;外國銀行在國內開設的若干分行;其它經營外匯擔保業(yè)務的金融機構,以及有外匯收入來源的非金融機構的企業(yè)法人。既然省機電局的擔保無效,那么,外方欠信托投資公司的貸款,還是只能由外方償還。第四,雙方都減少10萬元出資的辦法是不可取的。第一是因為合資企業(yè)的注冊資本不能減少;第二是中國法律對合資企業(yè)的投資總額和注冊資本的比例有規(guī)定,400萬美元投資總額的合資企業(yè),其注冊資本必須達到210萬美元,本企業(yè)再減少注冊資本就違反這一法律規(guī)定了。最后,中方沒有按期繳納出資,確實是違約行為,應該立即繳清出資,而且承擔違約責任。如果中方確有特殊情況不能按期繳納出資,而且與外方協(xié)商一致延期繳納出資的,應報原審批機關批準,并按實際交付的出資額比例分配收益。外商轉股、欠資的責任【案例介紹】1996年5月,某省某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)(以下簡稱甲方)與一外國公司(以下簡稱乙方)簽訂了合資經營華勝汽車配件有限公司(以下簡稱合資企業(yè))的合同。同年7月,省審批機構批準了該合同,合資企業(yè)注冊登記后開始營業(yè)。甲乙雙方曾在合同中約定,合資企業(yè)的注冊資本為300萬元人民幣,雙方各出資50%,必須在公司成立后三個月內一次繳清?？墒堑狡陔p方都未繳納出資。同年11月,公司舉行董事會,決定年底一定要繳清出資。到了年底,甲方繳清了150萬元出資,但乙方只繳了30萬元。第二年2月初,甲方催告乙方,必須在一個月內繳清出資,否則將視其為放棄在合資企業(yè)的一切權利,自動退出合營企業(yè)。乙方接到催告后,立即致函甲方,表示其在境外經營的企業(yè)失利,無力繼續(xù)繳納出資,但也不愿退出合資企業(yè),希望改變雙方的出資比例,將其尚未繳納的份額轉讓給甲方。甲方回函其無意追加投資,要求乙方還是按約繳清出資。這樣,乙方在2月底又繳納了45萬元,并要求將其余出資的期限再延長一年,甲方不同意。97年3月,乙方提出退出合資企業(yè),將自己在合資企業(yè)已經繳納的出資全部(占合資企業(yè)注冊資本的25%)作價90萬元,轉讓給甲方或者第三者。此時甲方有意受讓乙方的股權,但認為乙方要價太高,幾次協(xié)商不通,轉讓沒有成功。后經人介紹,乙方與廣東某開發(fā)公司(以下簡稱丙方)達成以原投資額(即75萬元)為價轉讓股權的協(xié)議,并上報了有關審批機構。甲方得知此事后,認為乙方無權以低價向第三者轉讓出資,即與乙方和丙方交涉,要求解除它們之間的轉讓協(xié)議,由自己以同樣條件承讓乙方的股權。三方遂發(fā)生爭議?！編追N觀點】1、甲、乙雙方都未按時繳納出資,不存在由誰承擔違約責任的問題。2、乙方沒有按時繳納出資,應當補繳拖欠的75萬元,并向甲方支付違約金。3、乙方沒有按時繳納出資,甲方只能要求其補繳出資并承擔違約責任,不能視其為退出合資企業(yè)。4、乙方出資實在有困難,能夠與甲方協(xié)商延長出資期限,只要在分配利潤時按照雙方的實際出資比例分配就能夠了。5、乙方與丙方的轉讓協(xié)議無效,乙方只能以原來向甲方提供的報價90萬元進行轉讓。如要低價轉讓,則甲方享有優(yōu)先受讓權。6、該企業(yè)的股權轉讓合同,是丙方和乙方之間的合同,不必經過甲方同意?！驹u析意見】本案涉及的是合資企業(yè)的出資管理以及股權轉讓問題。首先,《中華人民共和國中外合資企業(yè)法實施條例》第31條規(guī)定:”合營各方應按合同規(guī)定的期限繳清各自的出資額。逾期未繳或未繳清的,應按合同規(guī)定支付遲延利息或賠償損失?！北景傅碾p方在合資企業(yè)成立三個月時都沒有繳納出資,大家都違約了?？墒?11月份的董事會議,能夠看作是對合資企業(yè)繳納出資期限問題的修改。至年底,甲方繳清了全部出資,乙方只繳了一部分,因此乙方違約了,應該承擔違約責任。其次,乙方向誰承擔違約責任,則要看追究違約責任時合資企業(yè)是否還存在。合資企業(yè)是一個獨立的主體,其一旦成立,就是獨立于中外雙方的法人。投資者繳納出資,是對合資企業(yè)盡義務;不按期繳付或繳清出資,首先是對合資企業(yè)造成損害,當然也會對另一方合營者造成損害;違約方對合資企業(yè)承擔責任,實際上也補償了合營另一方的損失?！秾嵤l例》規(guī)定,合營一方不履行合營企業(yè)合同規(guī)定的義務,應對合營企業(yè)由此造成的損失負賠償責任。因此本案中的乙方應對合資企業(yè)承擔違約責任。但如果乙方因拖欠出資而退出合資企業(yè),合資企業(yè)不復存在了,乙方當然只能向甲方承擔違約責任了。再次,《中外合資經營企業(yè)各方出資的若干規(guī)定》第7條規(guī)定:”合營一方未按照合營合同的規(guī)定如期交付或繳清出資的,即構成違約,守約方應當催告違約方在一個月內繳付或繳清出資。逾期仍未繳付或繳清的,視同違約方放棄在合同中的一切權力,自動退出合營企業(yè)┄┄守約方能夠依法要求賠償因未繳付或繳清出資造成的經濟損失?！庇纱丝梢?本案中甲方97年2月對乙方的催告,是有法律依據的。第四,為了加強對外商投資企業(yè)出資的管理,國家行政管理部門又對分期繳納出資的總期限作出了補充規(guī)定,其中注冊資本在50萬美元以下(含50萬美元)的,自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內,應將資本全部繳齊;注冊資本在50萬美元以上、100萬美元以下(含100萬美元)的,自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年半內,應將資本全部繳齊;注冊資本在100萬美元以上、300萬美元以下(含300萬美元)的,自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起二年內,應將資本全部繳齊;注冊資本在300萬美元以上、1000萬美元以下(含1000萬美元)的,自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起三年內,應將資本全部繳齊;注冊資本在1000萬美元以上的,出資期限由審批機關根據實際情況審定。本案為注冊資本在50萬美元以下的合資企業(yè),應當自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內繳齊全部出資,因此乙方97年2月初提出的將其出資的期限再延長一年的要求是不可取的。第五,乙方97年2月底要求由甲方繳納其無力繳納的那部分出資,也是不可取的,因為《合資企業(yè)法》規(guī)定,外國合營者的投資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%,如果甲方受讓了乙方的份額,就改變了雙方的出資比例,外方在合資企業(yè)的出資只有10%了。最后,合資企業(yè)是一種按份共有的關系,一方轉讓出資時,其它共有人在同等條件下有優(yōu)先受讓的權利。乙方以90萬元出讓股權時,征求過甲方的意見,甲方不愿意受讓。以后乙方以75萬元出讓股權,甲方也享有優(yōu)先受讓權。乙方不能以比向甲方更優(yōu)惠的條件向第三者轉讓股權。本案最后是以廣東某開發(fā)公司向合資企業(yè)補交75萬元出資,并以90萬元的價格受讓乙方在合資企業(yè)的股權而告終的。規(guī)避法律的投資合同無效【案例介紹】外商謝某與中國某市黃興貿易公司商談投資項目。謝某提出辦超市,由其獨立出資,交給黃興公司經營。黃興公司提出由外商獨立出資不妥,因為中國法律不允許舉辦外商獨資的商業(yè)企業(yè),還是兩家聯(lián)營較好。謝某表示同意。在企業(yè)籌備過程中,黃興公司又提出不宜以外商名義簽訂合同,因為合資企業(yè)審批比較嚴格,應該由中國公民出面聯(lián)營。謝某因不了解中國外商投資的法律,信以為真,便委托借用中國公民張某的名義。92年8月18日,張某出面與黃興公司簽訂了一份”聯(lián)營合同”。合同約定:黃興公司提供公司的一樓作為超市的經營場所;張某(其實是謝某)負責提供經營超市的有關設備、流動資金,其投資額為60萬元人民幣;聯(lián)營期限為8年,從93年6月1日至5月31日止;雙方共同經營超市,等等。合同簽訂后,雙方即按約投入場地、設備和資金,93年6月1日超市準時開業(yè)。在經營過程中,因合同是以張某的名義訂立的,謝某較難行使實際權利。而張某認為自己僅僅是名義上的出資人,因此對超市也不是十分關心。聯(lián)營合同履行2年后,謝某因為到香港開拓新的業(yè)務,更加無暇顧及在大陸的超市。黃興公司在未征得謝某同意的情況下,將超市從一樓搬至二樓,并發(fā)包給她人經營。謝某見自己無法親自參與超市的經營管理,超市搬到二樓后效益也大受影響,遂多次找黃興公司協(xié)商收回投資款,但均遭到拒絕。96年9月18日,謝某向法院提起訴訟,要求黃興公司退回其股金60萬元,并賠償其損失16萬元?！編追N觀點】1、該超市是兩個中方(黃興公司和張某)聯(lián)營的企業(yè),黃興公司違反聯(lián)營協(xié)議擅自搬遷超市,影響了張某所代表的謝某的利益,應當允許謝某退出超市。黃興貿易公司應當退回謝某股金60萬元并賠償其經濟損失。2、該超市是黃興公司和謝某合資的企業(yè),經營期限尚未屆滿,也未發(fā)生違法經營、嚴重虧損、遭遇不可抗力等法定的解散的原因,謝某以超市搬遷為由要求退股沒有道理?！驹u析意見】首先,黃興貿易公司勸謝某不要舉辦獨資的商業(yè)企業(yè)是正確。中國外資企業(yè)法確實曾經規(guī)定,在新聞、出版、廣播、電視、電影;國內商業(yè)、對外貿易、保險;郵電通信等行業(yè)禁止設立外資企業(yè)。在公用事業(yè);交通運輸;房地產;信托投資;租賃等行業(yè)限制設立外資企業(yè)。而且該法對外資企業(yè)的設立條件也規(guī)定得比較嚴格,要求必須有利于中國國民經濟的發(fā)展,能夠取得顯著的經濟效益,而且是產品出口型的或者是技術先進型的企業(yè)。隨著經濟的發(fā)展,中國對鼓勵、限制和禁止外商投資的范圍也在不斷調整,國務院經過制定頒布《中華人民共和國外商投資產業(yè)指導目錄》,來指導外商投資。最新的《指導目錄》于1997年12月修訂,自1998年1月1日起施行。根據當前的有關規(guī)定,國內商業(yè)依然不允許外商獨資,舉辦中外合資、合作的商業(yè)企業(yè)也必須是中方控股或者占主導地位。其次,黃興公司勸謝某由大陸公民出面辦聯(lián)營企業(yè)的做法是錯誤的。中國對中外合資企業(yè)的行業(yè)限制比較寬松。只要有較好的經濟效益,而且采用先進技術和科學管理方法;或者有利于企業(yè)技術改造;或者能擴大出口,增加外匯收入;或者能培訓技術和經管人員,都能夠設立。謝某不該聽信黃興公司一面之詞,步入無效合同的誤區(qū)。再次,本聯(lián)營合同是無效的。本合同真正的當事人一方是黃興貿易公司,另一方是謝某,因此她們聯(lián)營開設的超市其實是一家中外合資企業(yè)?？墒?當事人采取了規(guī)避法律的做法,以內資聯(lián)營的形式掩蓋中外合資企業(yè)的實質,逃避了必須履行的法定審批手續(xù),因此法院應當判決該合同無效,不能履行。最后,對這一無效聯(lián)營合同的處理,要按照中國合同法的規(guī)定。(1)無效的經濟合同從訂立時起就無效,因此宣告無效后,要恢復到合同訂立以前的狀態(tài),要返還財產。本案中,超市一直在黃興公司掌握中,因此應由黃興公司返還財產?？墒且驗辄S興公司擅自搬遷超市,已經造成不能以原物返還財產,只能要求黃興公司根據謝某的實際出資額來返還財產。黃興公司應該返還謝某投資額60萬元。(2)無效合同往往還會造成一方或者雙方的經濟損失,那就應該由有責任的一方賠償對方的損失;如果雙方都有責任,就各自承擔自己應該承擔的責任。本案的主要責任在黃興公司,它沒有向謝某如實說明有關的法律和政策,利用其不了解中國投資政策的弱點,引導其違背本意而以她人名義與之簽訂投資聯(lián)營合同,損害了謝某的合法權益,因此應當賠償謝某經濟損失。至于賠償多少,則應當由法院根據損失的實際情況來確定。合資企業(yè)董事長總經理的權限【案例介紹】新海公司是一家中外合資的貿易有限公司,于1994年底成立。公司的注冊資本為300萬美元,中方出資200萬美元,外方出資100萬美元。合資企業(yè)的董事會由6名董事組成,中外雙方各出3名。董事長由中方原國有企業(yè)的法人代表擔任,副董事長由外方擔任。公司聘請了外方推薦的人員擔任總經理,聘請了中方推薦的人員擔任副總經理。公司成立伊始,總經理決定支出一大筆廣告費及招待費,以擴大企業(yè)在社會上的影響。但董事長認為過去國營企業(yè)沒有花那么多錢,產品照樣很受歡迎,因此不同意總經理這樣做?？偨浝碚J為這是企業(yè)的日常行政管理工作,屬于總經理的職權范圍,董事長無權過問,兩人不歡而散。1995年6月,董事長又發(fā)現(xiàn)合資公司進口的原材料價格過高,超過了原國有企業(yè)經營時進口的原材料價格,立即向總經理提出?？偨浝砟贸鰩讖垐髢r單請董事長定奪,并聲稱如因此而發(fā)生技術、生產和銷售等方面的問題,一概由董事長負責。董事長只得不了了之。當年9月份,合資企業(yè)急需一大筆資金,總經理在沒有請示董事會的情況下,以公司的財產為抵押,向銀行取得了貸款。董事長再一次向總經理提出,如此重大的問題應經董事會討論決定,總經理強調在緊急情況下,總經理有權處理此事。雙方又一次發(fā)生爭議。1996年初,董事長決定召開全體董事會議,修改公司章程,對總經理的權力加以限制。董事長于2月28日向全體董事發(fā)出通知,宣布于3月5日召開董事會臨時會議,要求各位董事前來參加。3月5日那天,5名董事出席了會議,1名外方董事缺席。董事長宣讀公司章程修改草案后,大家進行了熱烈的討論。最后表決時,3名中方董事同意章程修改案,2名外方董事投了反對票。董事長宣布按照少數(shù)服從多數(shù)的原則,章程修改案經過。散會后,2名外方董事將會議討論的情況告訴了未出席會議的那位董事,她也認為章程修改案不妥,表示反對。因此,3名外方董事一起向董事長提出,現(xiàn)在是3票同意,3票反對,章程修改案不能經過。董事長堅持公司章程有規(guī)定,董事會決議以參加會議的實際人數(shù)為表決基數(shù),不參加會議即意味放棄表決權,因此3月5日的決議不能修改。中外雙方圍繞總經理的一系列決定到底有沒有錯,以及關于限制總經理職權的章程修改案是否有效的問題,