律師定罪量刑辯護(hù)指南之故意傷害罪剖析

律師定罪量刑辯護(hù)指南之故意傷害罪一、故意傷害罪是指故意非法損害他人身體的行為為故意傷害罪。根據(jù)我國《刑法》第二百三十四條故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。據(jù)此可見，故意傷害罪案件包括故意傷害致人輕傷、故意傷害致人重傷、以特別殘忍手段故意傷害致人六級(jí)以上傷殘以及故意傷害致人死亡四種情形。定罪要件條件1、客體要件侵犯的客體是他人的身體健康權(quán)，所謂身體權(quán)是指自然人以保持其肢體、器官和其他組織的完整性為內(nèi)容的人格權(quán)。應(yīng)注意的是，侵害的是他人的身體權(quán)，因此，故意傷害自己的身體，一般不認(rèn)為是犯罪。只有當(dāng)自傷行為是為了損害社會(huì)利益而觸犯有關(guān)刑法規(guī)范時(shí)，才構(gòu)成犯罪。例如，軍人戰(zhàn)時(shí)自傷，以逃避履行軍事義務(wù)的，應(yīng)按刑法法第434條追究刑事責(zé)任。[1]2、客觀要件客觀方面表現(xiàn)為實(shí)施了非法損害他人身體的行為。1．要有損害他人身體的行為損害他人身體的行為的方式，既可以表現(xiàn)為積極的作為，亦可以表現(xiàn)為消極的不作為。前者如拳打腳踢、刀砍槍擊、棒打石砸、火燒水燙等；后者則如負(fù)有保護(hù)幼兒責(zé)任的保姆不負(fù)責(zé)任， 見幼兒拿刀往身上亂戳仍然不管， 結(jié)果幼兒將自己眼睛刺瞎的行為，就可構(gòu)成本罪。既可以由自己實(shí)施，又可以利用他人如未成年人、精神病人實(shí)施，還可以利用馴養(yǎng)的動(dòng)物如毒蛇、狼犬等實(shí)施。既可以針對(duì)人身的外表，造成外部組織的殘缺或容貌的毀壞， 又可以針對(duì)人體的內(nèi)部，造成內(nèi)部組織、器官的破壞，妨礙其正常的功能活動(dòng)?？傊?，無論是直接由本人實(shí)施還是間接實(shí)施，亦無論是針對(duì)何種部位，采取什么樣的方式，只要出于故意，能造成他人的人身健康傷害，即可構(gòu)成故意傷害罪。[1]2．損害他人身體的行為必須是非法進(jìn)行的如果某種致傷行為為法律所允許，就不能構(gòu)成故意傷害罪，如正當(dāng)防衛(wèi)造成傷害而未過當(dāng)?shù)模t(yī)生對(duì)病人截肢治病等。經(jīng)被害人同意的傷害，是否合法，要做具體分析。如果被害人的同意是為了達(dá)到危害社會(huì)的目的，這種同意不能排除傷害行為的非法性；如果這種同意是為了有益于社會(huì)的目的、則可以排除他人傷害行為的非法性。對(duì)于具有激烈對(duì)抗性體育運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目中發(fā)生的傷害行為是否具有合法性，也應(yīng)作具體分析。如果這種致傷動(dòng)作本身為該項(xiàng)運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目的規(guī)則所允許，這種傷害一般不能認(rèn)為具有刑法上的非法性。如在足球比賽時(shí)，依據(jù)“合理沖撞規(guī)則”所實(shí)施而引起傷害的動(dòng)作，一般不認(rèn)為是傷害罪：如果比賽中動(dòng)作粗魯，明顯違反規(guī)則要求，具有傷害他人身體故意的，也應(yīng)按故意傷害罪論處。3．損害他人身體的行為必須已造成了他人人身一定程度的損害，才能構(gòu)成故意傷害罪只是一般性的拳打腳踢、推拉撕扯，不會(huì)造成傷害結(jié)果的，則不能以故意傷害罪論處。傷害結(jié)果其表現(xiàn)可多種多樣，有的是破壞了他人組織的完整性，如咬去鼻子、砍斷手腳；有的是損害了他人器官的正常功能，如聽覺、視覺、味覺喪失，精神失常等。但就結(jié)果的嚴(yán)重程度而言，則有3種形態(tài)，即輕傷、重傷或死亡。如果沒有造成輕傷以上的傷害如沒有達(dá)到傷害等級(jí)或雖達(dá)到等級(jí)卻屬輕微傷，則不能以故意傷害罪論處。所謂輕傷，是指由于物理、化學(xué)及生物等各種外界因素作用于人體，造成組織、器官結(jié)構(gòu)的一定程度的損害或部分功能障礙，尚未構(gòu)成重傷又不屬于輕微傷害的損傷。鑒定應(yīng)當(dāng)以外界因素對(duì)人體直接造成的原發(fā)性損害及后果包括損傷當(dāng)時(shí)的傷情、損傷后引起的并發(fā)癥和后遺癥等全面分析、綜合評(píng)定。所謂重傷，是指使人肢體殘廢或者毀人容貌，喪失聽、視覺或者其他器官功能以及其他對(duì)于人身健康有重大損害的傷害。3、主體要件故意傷害罪的主體為一般主體。凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡并具備刑事責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成故意傷害罪，其中，已滿 14周歲未滿16周歲的自然人有故意傷害致人重傷或死亡行為的，應(yīng) 當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任；致人輕傷的，則須已滿 16周歲才能構(gòu)成故意傷害罪。 [1]4、主觀要件故意傷害罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。即行為人明知自己的行為會(huì)造成損害他人身體健康的結(jié)果，而希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生。在一般情況下，行為人事先對(duì)于自己的傷害行為能給被害人造成何種程度的傷害，不一定有明確的認(rèn)識(shí)和追求。無論造成何種程度的結(jié)果都在其主觀犯意之內(nèi)，所以，一般可按實(shí)際傷害結(jié)果來確定是故意輕傷還是故意重傷。故意輕傷的犯罪還存在犯罪未遂問題。但對(duì)重傷意圖非常明顯，例如企圖嚴(yán)重毀容，并已著手實(shí)施的行為，由于意志以外的原因而未得逞的，即使未造成任何實(shí)際傷害，也應(yīng)按故意重傷罪（未遂）定罪量刑。在故意傷害致死情況下，行為人主觀上存在混合罪過形式，即同時(shí)具有傷害故意和致人死亡的過失，這是區(qū)別故意傷害致死同故意殺人、故意傷害致死同過失致人死亡的主要標(biāo)志。形態(tài)簡(jiǎn)言之，在傷害對(duì)象與死亡者不是同一人的情況下，應(yīng)根據(jù)行為人對(duì)死亡者的死亡是否具有預(yù)見可能性以及有關(guān)事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的處理原則來認(rèn)定是否傷害致死。故意輕傷的，不存在犯罪未遂問題，即行為人主觀上只想造成輕傷結(jié)果，而實(shí)際上未造成輕傷結(jié)果的，不宜以犯罪論處。重傷意圖非常明顯，且已經(jīng)著手實(shí)行重傷行為，由于意志以外的原因未得逞的，應(yīng)按故意重傷(未遂)論處。故意傷害致死的，屬于結(jié)果加重犯，行為人主觀上對(duì)傷害持故意，對(duì)致人死亡有過失。(1)如果行為人甲對(duì)被害人乙實(shí)施傷害行為，雖然沒有發(fā)生打擊錯(cuò)誤與對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，但明知自己的行為會(huì)同時(shí)傷害丙卻仍然實(shí)施傷害行為， 因而造成丙死亡的，應(yīng)認(rèn)定為故意傷害致死。(2)如果行為人A本欲對(duì)被害人B實(shí)施傷害行為，但由于對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤或者打擊錯(cuò)誤，而事實(shí)上對(duì)C實(shí)施傷害行為，導(dǎo)致C死亡的，應(yīng)認(rèn)定為故意傷害致死。因?yàn)樵谶@種情況下，根據(jù)處理事實(shí)錯(cuò)誤的法定符合說，刑法規(guī)定故意傷害罪不只是為了保護(hù)特定人的身體健康，而是為了保護(hù)一切人的身體健康;只要行為人有傷害他人的故意，實(shí)施了傷害他人的行為，結(jié)果也傷害了他人，就成立故意傷害罪，而不要求其中的“他人”完全同一。故意傷害致死也是如此。B與C的身體均受刑法保護(hù)，發(fā)生對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤或打擊錯(cuò)誤并不影響A的傷害行為性質(zhì)，理當(dāng)以故意傷害致死論處。(3)如果行為人張三對(duì)李四實(shí)施傷害行為，既沒有發(fā)生事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，也不明知自己的行為會(huì)同時(shí)傷害王五，由于某種原因致使王五死亡的，則難以認(rèn)定張三的行為成立故意傷害致死。(一)故意致輕傷，故意傷害是指故意非法傷害他人身體健康的行為，即符合犯罪主體要件的行為人，在故意傷害支配下實(shí)施了傷害行為，造成他人身體傷害，達(dá)到輕傷程度的，即可認(rèn)定為故意傷害罪。另外行為人主觀上只想造成輕傷結(jié)果,而實(shí)際上未造成輕傷的行為，是否構(gòu)成未遂。根據(jù)刑法謙抑性原則，不宜追究刑事責(zé)任的行為，應(yīng)排除在犯罪構(gòu)成之外，也就說在實(shí)務(wù)中是不存在故意傷害致人輕傷的未遂的。同時(shí)我國刑法總則亦規(guī)定，情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪”，在此情況不構(gòu)成故意傷害未遂，而是不以犯罪論處。(二)故意傷害造成重傷的,行為人明顯具有重傷的故意,客觀上也造成了重傷。一般情況認(rèn)為：行為人主觀上具有明確具體的重傷故意,客觀上已開始實(shí)行故意重傷行為,只是由于犯罪分子意志以外的原因未能得逞即未能造成重傷結(jié)果的,不管是造成了輕傷害還是沒有造成傷害,只要綜合全部案情不屬于"情節(jié)顯著輕微危害不大"而應(yīng)定罪處罰的,都應(yīng)認(rèn)定為故意重傷未遂,引用刑法第234條第2款和第23條處罰。(三)故意傷害致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，根據(jù)最高法院在《關(guān)于全國法院維護(hù)農(nóng)村穩(wěn)定刑事審判工作座談會(huì)紀(jì)要》 (以下簡(jiǎn)稱《會(huì)議紀(jì)要》)規(guī)定，規(guī)定嚴(yán)重殘疾標(biāo)準(zhǔn)為六級(jí)以上。(四)故意傷害致人死亡。故意傷害致人死亡的,是典型的結(jié)果加重犯。作為適用加重法定刑根據(jù)的加重結(jié)果是指實(shí)際發(fā)生的危害結(jié)果，不包括有可能的結(jié)果。也就是說如果加重結(jié)果未發(fā)生，就不存在加重法定刑的基本前提。故此，故意傷害沒有致人死亡的,不得認(rèn)定為故意傷害致死的未遂犯。二、如何區(qū)別故意傷害罪罪與非罪的界限;首先，在正確認(rèn)定故意傷害罪犯罪構(gòu)成的同時(shí)，還應(yīng)注意區(qū)分故意傷害與一般毆打行為的界限，一般毆打行為與傷害行為在外表形式及后果方面沒有什么區(qū)別，但不能簡(jiǎn)單地認(rèn)為，造成傷害他人身體甚至死亡結(jié)果的就是故意傷害罪，而沒有造成傷害的就是一般毆打行為;而應(yīng)結(jié)合具體全案情況，考察主觀、客觀各方面的因素，判斷行為人主觀上是否具有傷害他人的故意，需仔細(xì)審查行為人是有意傷害他人，還是出于一般毆打的意圖而意外致人傷害或死亡;在司法實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)注意的是，不能把凡是簡(jiǎn)單毆打情況造成后果的行為都簡(jiǎn)單的認(rèn)定為故意傷害罪;其次，還應(yīng)注意輕傷害與輕微傷害的界限。故意傷害罪中的傷害，并不包括輕微傷害在內(nèi)，在一般情況下，對(duì)被害人造成的損傷是輕傷還是輕微傷，需要對(duì)被害人的受傷害情況就行鑒定，決定對(duì)行為人應(yīng)否追究刑事責(zé)任、應(yīng)否認(rèn)定為故意傷害罪。因此，區(qū)分輕傷害與輕微傷害的界限是在實(shí)務(wù)中有十分重要的意義的。三、如何區(qū)別重傷與輕傷之界限。就何為重傷這一問題，我國刑法第95條作了簡(jiǎn)單的規(guī)定，在2013年8月30日最高人民法院最高人民檢察院公安部國家安全部司法部頒布的《人體損傷程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》(2014年1月1日起施行)中，對(duì)重傷的標(biāo)準(zhǔn)作了更非常詳細(xì)的說明。鑒定傷害結(jié)果是否重傷，究竟是以受傷當(dāng)時(shí)的傷勢(shì)為準(zhǔn)，還是以治療后的結(jié)果為準(zhǔn)，有著不同的見解。通行的觀點(diǎn)認(rèn)為，重傷鑒定應(yīng)當(dāng)把受傷當(dāng)時(shí)的傷勢(shì)同治療后的結(jié)果結(jié)合起來考慮綜合評(píng)定。但是，即使以此為原則，在鑒定實(shí)踐中，對(duì)同一種傷害案件有時(shí)也會(huì)因?yàn)殍b定的依據(jù)不同而得出不同的結(jié)論。不同的鑒定在上述原則指導(dǎo)下“綜合評(píng)定”的具體方法有別。筆者認(rèn)為，重傷鑒定應(yīng)以上述綜合評(píng)定的方法為原則，同時(shí)要根據(jù)新的《人體損傷程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》中對(duì)于多種重傷具體標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容，選擇適當(dāng)?shù)尼t(yī)療診斷為鑒定依據(jù)，在辯護(hù)具體案件中一定不要迷信相關(guān)部門的鑒定意見，要具有針對(duì)性的審查判斷。尚需注意的一點(diǎn)，在法醫(yī)鑒定傷情，區(qū)分重傷與輕傷時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意排除由于職業(yè)不同所造成的認(rèn)識(shí)差別 ;個(gè)人所從事的職業(yè)，對(duì)他的思維方法往往造成一定影響。為準(zhǔn)確鑒定傷情，首先，對(duì)受害人原始損傷進(jìn)行判定時(shí)，必須排除現(xiàn)有醫(yī)療技術(shù)水平的影響，應(yīng)從該損傷本身對(duì)人體健康的破壞程度來考慮。這些情況，對(duì)法院判定重傷不能不產(chǎn)生影響。 其次，在認(rèn)定原始損傷程度時(shí)，也要避免受感情的影響，既然我國刑法規(guī)定傷害程度有輕重之分， 在判定傷勢(shì)的輕重時(shí)，就應(yīng)當(dāng)盡量使其符合科學(xué)的含義。只有科學(xué)地區(qū)別輕傷和重傷，在辦案中才能對(duì)案件的辯護(hù)是以事實(shí)為根據(jù)的，才能最大限度的保護(hù)犯罪嫌疑人的合法權(quán)益;在《會(huì)議紀(jì)要》中，對(duì)“以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或死刑?！边@一款如何適用，筆者認(rèn)為，該條同時(shí)規(guī)定了兩個(gè)條件，第一是犯罪手段的認(rèn)定，第二是傷害結(jié)果的定性;只是將殘疾標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了量的規(guī)定，而對(duì)傷害手段沒有具體要求，根據(jù)刑法的規(guī)定，還應(yīng)對(duì)行為人的犯罪手段進(jìn)行審查和判斷。對(duì)手段不殘忍的情形，即使被害人達(dá)到六級(jí)以上嚴(yán)重殘標(biāo)準(zhǔn)的，也可以不處十年以上有期徒刑。四、辯護(hù)律師如何正確的進(jìn)行量刑辯護(hù)，根據(jù)故意傷害罪基本構(gòu)成要件事實(shí)正確確定量刑起點(diǎn)，所謂基本犯罪事實(shí)是指符合特定犯罪構(gòu)成特征并達(dá)到在相應(yīng)的法定刑幅度內(nèi)量刑的最起碼的犯罪構(gòu)成要件，就具體的故意傷害罪本身而言，根據(jù)山東省高級(jí)人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》實(shí)施細(xì)則，故意傷害他人身體是指三年以下有期徒刑、拘役或者管制。也就是說故意傷害致人輕傷的，犯罪情節(jié)一般的，可以在六個(gè)月至一年六個(gè)月有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn) ;故意傷害致一人重傷的，可以在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn);以特別殘忍的手段故意傷害致一人重傷，造成六級(jí)嚴(yán)重殘疾的，可以在十年至十二年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。依法應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑以上刑罰的除外。故意傷害致一人死亡的，可以在十年至十五年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。依法應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑以上刑罰的除外。五、辯護(hù)律師如何依據(jù)其他其他影響犯罪構(gòu)成的事實(shí)確定故意傷害罪的基準(zhǔn)刑，進(jìn)而確定宣告刑?；鶞?zhǔn)刑包括了量刑起點(diǎn)和應(yīng)增加刑罰量?jī)纱蟛糠?，?yīng)增加刑罰量系依據(jù)其他影響犯罪構(gòu)成的事實(shí)來確定的，根據(jù)山東省高級(jí)人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》實(shí)施細(xì)則2.在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)傷亡后果、傷殘等級(jí)、手段的殘忍程度等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。在這里，傷害后果指受害人的人數(shù)及其傷害后果，傷殘的等級(jí)系造成受害人的殘疾程度，包括了一般殘疾、嚴(yán)重殘疾和特別嚴(yán)重殘疾三種，手段的殘忍程度系對(duì)犯罪手段的程度衡量。根據(jù)山東省量刑規(guī)定，(1)每增加一人輕微傷，增加一個(gè)月至二個(gè)月刑期確定基準(zhǔn)刑;(2)每增加一人輕傷，增加三個(gè)月至六個(gè)月刑期確定基準(zhǔn)刑;(3)每增加一人重傷，增加一年至二年刑期確定基準(zhǔn)刑;(4)每增加一級(jí)一般殘疾的，增加二個(gè)月至三個(gè)月刑期確定基準(zhǔn)刑;每增加一級(jí)嚴(yán)重殘疾的，增加六個(gè)月至九個(gè)月刑期確定基準(zhǔn)刑;每增加一級(jí)特別嚴(yán)重殘疾的，增加二年至二年六個(gè)月刑期確定基準(zhǔn)刑;(5)使用刀具等銳器傷人的，每次增加三個(gè)月至四個(gè)月刑期確定基準(zhǔn)刑;使用槍支傷人的，每次增加九個(gè)月至一年刑期確定基準(zhǔn)刑。根據(jù)其他量刑情節(jié)來調(diào)解基準(zhǔn)刑，從而確定宣告刑;辯護(hù)人根據(jù)具體案件不同，介入因素的出現(xiàn)，偶然因果關(guān)系的存在，必然要增大行為人的注意能力和注意義務(wù)，有時(shí)難免會(huì)非正常的擴(kuò)大行為人的刑事責(zé)任基礎(chǔ)，難以實(shí)現(xiàn)罪責(zé)刑相統(tǒng)一的處罰原則。在此種情形下，總體原則是從寬處罰，但又必須區(qū)別對(duì)待，考量各種因素，合理、適當(dāng)量刑辯護(hù)，尤其是對(duì)可能判處緩刑的案件：第一點(diǎn).行為人的行為構(gòu)成犯罪。當(dāng)行為人構(gòu)成故意殺人罪、故意傷害致人死亡罪或故意重傷害罪未遂時(shí)，若行為人具有自首、立功、未遂、未成年等法定從輕或減輕處罰情節(jié)時(shí)，必須從輕處罰，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)減輕處罰;1、對(duì)于未遂犯，綜合考慮犯罪行為的實(shí)行程度、造成損害的大小、犯罪未得逞的原因等情況，確定從寬的幅度。 (1)實(shí)行終了的未遂犯，造成損害后果的，可以比照既遂犯減少基準(zhǔn)刑的30%以下;未造成損害后果的，可以比照既遂犯減少基準(zhǔn)刑的10%-40%;(2)未實(shí)行終了的未遂犯，造成損害后果的，可以比照既遂犯減少基準(zhǔn)刑的40%以下;未造成損害后果的，可以比照既遂犯減少基準(zhǔn)刑的20%-50%。2、對(duì)于未成年人犯罪，應(yīng)當(dāng)綜合考慮罪行的輕重、未成年人對(duì)犯罪的認(rèn)識(shí)能力、實(shí)施犯罪行為的動(dòng)機(jī)和目的、犯罪的年齡、個(gè)人成長經(jīng)歷和一貫表現(xiàn)等情況，予以從寬處罰。(1)已滿十四周歲不滿十五周歲的未成年人犯罪，可以減少基準(zhǔn)刑的40%-60%;(2)已滿十五周歲不滿十六周歲的未成年人犯罪，可以減少基準(zhǔn)刑的30%-60%;(3)已滿十六周歲不滿十七周歲的未成年人犯罪，可以減少基準(zhǔn)刑的20%-50%;(4)已滿十七周歲不滿十八周歲的未成年人犯罪，可以減少基準(zhǔn)刑的10%-40%。3、對(duì)于自首情節(jié)，綜合考慮投案的動(dòng)機(jī)、時(shí)間、方式、罪行輕重、如實(shí)供述罪行的程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，確定從寬的幅度。(1)犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，主動(dòng)、直接投案構(gòu)成自首的，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下;(2)犯罪事實(shí)以及犯罪嫌疑人已被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施時(shí)，主動(dòng)、直接投案構(gòu)成自首的，可以減少基準(zhǔn)刑的 35%以下;(3)被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行， 以自首論的，可以減少基準(zhǔn)刑的 30%以下;(4)視為自動(dòng)投案的自首，可以減少基準(zhǔn)刑的25%以下;(5)有自首情節(jié)且犯罪較輕的，可以高于以上規(guī)定的從寬幅度減少基準(zhǔn)刑或者依法免除處罰。4、對(duì)于立功情節(jié)，綜合考慮立功的大小、次數(shù)、內(nèi)容、來源、效果以及罪行輕重等情況，確定從寬的幅度。(1)一般立功的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下;(2)重大立功的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%-50%，犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的50%以上或者依法免除處罰。5、對(duì)于積極賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失的，綜合考慮犯罪性質(zhì)、損失數(shù)額、賠償數(shù)額、賠償能力、積極賠償?shù)膽B(tài)度等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下。6、對(duì)于取得被害人或者其家屬諒解的，綜合考慮犯罪的性質(zhì)、罪行輕重、諒解的原因以及認(rèn)罪悔罪的程度等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下。當(dāng)行為人構(gòu)成過失致人死亡罪時(shí)，除須遵循上述規(guī)則外，一般情況下可以認(rèn)定為情節(jié)較輕，在有期徒刑三年以下量刑 ;第二點(diǎn)、行為人的行為構(gòu)成犯罪，但不具有法定從寬處罰事由的。 如果案件情況特殊，按法定刑處罰明顯畸重的，可以按照刑法第 63條之規(guī)定，報(bào)經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，在法定刑以下判處刑罰;對(duì)未成年被告人符合刑法第七十二條第一款規(guī)定的，可以宣告緩刑。如果同時(shí)具有下列情形之一，對(duì)其適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)的，應(yīng)當(dāng)適用緩刑：(1)初次犯罪;(2)積極退贓或賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失;(3)具備監(jiān)護(hù)、幫教條件。對(duì)法定刑為三年以上十年以下有期徒刑、宣告刑為三年以下有期徒刑的未成年被告人，如果符合刑法第七十二條第一款規(guī)定，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮適用緩刑。對(duì)法定刑為十年以上有期徒刑的未成年被告人，且具有其他從輕或減輕情節(jié)，宣告刑為三年以下有期徒刑的，如果符合刑法第七十二條第一款規(guī)定，也可以適用緩刑。第三點(diǎn)、行為人具有傷害的故意但情節(jié)輕微的。對(duì)于構(gòu)成故意輕傷害罪未遂，或傷害情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以按照刑法第37條之規(guī)定，免予刑事處罰，作非刑罰化處理;屬于不能預(yù)見的意外事件，依據(jù)刑法第16條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人的行為不構(gòu)成犯罪，但可以作民事案件處理，由行為人對(duì)被害人親屬進(jìn)行經(jīng)濟(jì)賠償或補(bǔ)償。最好辯護(hù)律師根據(jù)上述所有情節(jié)及證據(jù)作出最終的量刑意見。參考法規(guī)：山東省高級(jí)人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》(二)故意傷害罪【量刑指導(dǎo)意見】1.構(gòu)成故意傷害罪的，可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)：(1)故意傷害致一人輕傷的，可以在六個(gè)月至一年六個(gè)月有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。(2)故意傷害致一人重傷的，可以在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。(3)以特別殘忍的手段故意傷害致一人重傷，造成六級(jí)嚴(yán)重殘疾的，可以在十年至十二年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。依法應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑以上刑罰的除外。(4)故意傷害致一人死亡的，可以在十年至十五年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。依法應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑以上刑罰的除外。2.在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)傷亡后果、傷殘等級(jí)、手段的殘忍程度等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。3.雇傭他人實(shí)施傷害行為的，可以增加基準(zhǔn)刑的 20%以下。4.有下列情節(jié)之一的，可以減少基準(zhǔn)刑的 20%以下：(1)因婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發(fā)的 ;(2)因被害人的過錯(cuò)引發(fā)犯罪或?qū)γ芗せl(fā)犯罪負(fù)有責(zé)任的 ;(3)犯罪后積極搶救被害人的?！緦?shí)施細(xì)則】1.構(gòu)成故意傷害罪的，可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)：(1)故意傷害致一人輕傷的，可以在六個(gè)月至一年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。(2)故意傷害致一人重傷的，可以在三年六個(gè)月至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。(3)以特別殘忍的手段故意傷害致一人重傷，造成六級(jí)嚴(yán)重殘疾的，可以在十一年至十二年有期徒