民事主體-自然人

第四章民事主體--自然人

第一節(jié)自然人的民事權利能力課本第89頁主要內容一、出生1.出生的意義2.出生的要件3.出生的證明二、胎兒的保護1.總括的保護主義2.個別的保護主義3.絕對主義三、死亡1.死亡的意義2.死亡時間之證明與推定3.關于死亡的判斷標準自然人概念民法上所指的人是具有獨立的法律人格，享受民事權利、承擔民事義務的民事法律關系的主體。

依?民法通那么的?的規(guī)定，在我國自然人＝公民一、民事權利能力的概念民事權利能力是指能夠充任法律關系主體，享受民事權利、承擔民事義務的資格。民事權利和民事權利能力是兩個不同的概念。民事權利能力與民事權利的區(qū)別1、民事權利可以轉讓、拋棄，民事權利能力伴隨人一生；2、民事權利能力包括享有權利、承擔義務的可能性，民事權利僅指享受權利；3、民事權利能力的開始、終止時間是確定的，而民事權利的開始終止時間不確定；4、民事權利能力對每個人都是平等的，但不是每個人都享有同等的民事權利。

二、民事權利能力的特征我國自然人的民事權利能力是平等的，且不可轉讓。三、民事權利能力的開始民事權利能力一般始于出生，但各國為保護胎兒的合法權益，根本規(guī)定在繼承法中規(guī)定為胎兒保存應繼份。課本第88頁嬰兒當原告追討胎中權利

案例

這是周歲的小佩穎，她剛出生３３天便以原告身份打起了官司，要求保護自己尚在胎兒時期的生命健康權。原告：裴紅霞原告；吳佩穎被告：錢明偉侵權訴訟…裴紅霞是江蘇無錫市的一個普通的職工。２００１年７月２７日黃昏，當時已經懷有６個多月身孕的裴紅霞，吃過晚飯就和家里的小姑子一起到樓下去散步。當她們剛剛走到十幾米遠的一個丁字路口時，突然裴紅霞被后面駛來的一輛摩托車撞到了肚子。被撞到的裴紅霞當時一句話也說不出來，定了定神之后，她看清騎摩托車的正是自己樓下的鄰居錢明偉。于是，二人發(fā)生了爭吵。由于沒有太多的醫(yī)學知識，吵完之后，裴紅霞沒有多想，仍舊繼續(xù)散步，可到了當天晚上，下身便開始有少量的水流出。裴紅霞趕緊休息，但隨著流量越來越多，這才引起了她的警惕。案情

２００１年７月２９日凌晨５點，裴紅霞被緊急送往無錫市婦幼保健院后，被診斷為胎膜早破先兆早產，所流水為羊水并進行抗炎保胎。２００１年８月８日，裴紅霞被迫提前兩個月早產了女兒吳佩穎。在出生醫(yī)學證明書上，孩子的健康狀況被評為差，體重只有２公斤。根據醫(yī)學上講，早產兒因為孕齡低，嬰兒體內各臟器沒有發(fā)育成熟，因此免疫功能低下，易發(fā)生各種早產兒綜合癥。就這樣還沒有發(fā)育成熟的小佩穎剛一出生，便被放進了保溫箱，進行住院治療。小佩穎的出生給這個家庭帶來了一絲的喜悅，但更多的是無盡的憂慮。作為早產兒的小佩穎需要家里人常年的精心護理，補充營養(yǎng)來預防早產兒的各種并發(fā)癥，度過一段成長發(fā)育期，直到孩子完全發(fā)育成熟并一切正常為止。這不僅僅給家人帶來了極大的精神負擔，而且也帶來了經濟上的負擔。在醫(yī)院住了十多天后，由于經濟困難，孩子只好出院回家。面對這一現實，裴紅霞一家人認為，之所以產生這樣的結果完全是因為那天被撞造成的，而當初撞人的錢明偉卻再也沒有露面。為了給小佩穎尋求一些經濟上的補償，孩子的父親吳錫兵找到了一家律師事務所尋求幫助。代理律師胡軍認為，錢明偉應該承擔過錯責任，因為對于小佩穎來說，早產本身就是對她的一個傷害。剛出生３３天的小佩穎就這樣當上了原告，她和她的母親一紙訴狀將鄰居錢明偉告上了法庭，要求法院依法判決被告賠償孩子的生命健康權傷害費、孩子母親的醫(yī)藥費、護理費及精神損失費，共計６萬３千多元人民幣。訴訟請求

賠償孩子的生命健康權傷害費、孩子母親的醫(yī)藥費、護理費及精神損失費，共計６萬３千多元人民幣。

作為鄰居的被告人錢明偉，對撞人這一事實并不否認，但他對相撞是否就是導致孕婦早產的原因提出了異議，他認為裴紅霞到醫(yī)院去的時間和她被撞的時間可能間隔了兩天一夜，故相撞不是導致裴紅霞早產的原因。在裴紅霞懷孕后的圍產檢查表上，７月２７日的檢查結果說明，當時母嬰狀況確實是一切正常，而且裴紅霞的預產期是在２００１年１０月１日，所以裴紅霞認為那次相撞就是導致早產的直接原因。濱湖區(qū)法院開庭審理了此案。嬰兒吳佩穎在這次訴訟中能否作為訴訟主體?爭議!在庭審當中，雙方爭議：〔1〕相撞這一事實是否導致早產的直接原因？〔2〕嬰兒吳佩穎在這次訴訟中能否作為訴訟主體出現？爭議

原告認為，根據我國法律規(guī)定，公民享有生命健康權利。而且這一權利始于出生而終于死亡。按照醫(yī)學上所講，早產兒本身就是不健康的嬰兒。所以，吳佩穎的早出生就是受傷害，應該賠償。被告錢明偉卻認為，在事件發(fā)生時吳佩穎尚在母體中，因此，她沒有民事權利能力，不應該賠償。〔1〕認定碰撞與早產存在著因果關系?！?〕嬰兒提出訴訟請求，在胎兒時期受到傷害的時候不是訴訟主體，不是民事主體，沒有權利提出賠償。但是她的母親確實受到了傷害，可以對母親進行賠償。同時在賠償的時候考慮到對胎兒的傷害，在賠償數額上做適當處理。

一審判決

判決被告錢明偉賠償裴紅霞醫(yī)藥費等經濟損失共計人民幣５４５５元，駁回嬰兒吳佩穎的訴訟請求。

關于自然人的民事權利能力始于出生如何理解“出生時間〞是一個重要知識點。依?民通意見?第1條，認定自然人出生時間的標準依次為(記?。骸耙来唯晝蓚€字)：(1)戶籍證明；(2)醫(yī)院出生證明；(3)其他有關證明。[例]張家有孫子張明，張明要過生日，張明母親記得5月28日生下張明；醫(yī)院的接生簿上記載的是5月29日；醫(yī)院出具的出生證明上記載的是5月30日；當地派出所的戶口本上記載的是5月31日。請問張明的法定出生時間為哪一日?[答案]5月31日。四、民事權利能力的終止民事權利能力一般終于死亡。民法上講的死亡，包括生理死亡和宣告死亡。導致民事權利能力終止的，僅限于生理死亡。我國制定了?腦死亡判定標準草案〔討論稿〕?課本第90頁自然人民事權利能力的例外規(guī)定1．關于胎兒的應留份額2．死者的人格利益保護問題3．特殊權利能力問題死者的人格利益保護問題依權利能力終于死亡原那么，死者不再享有民事權利能力，自然也無從享有人格權。但假設發(fā)生了有人侵害死亡人的人格利益(如隱私、名譽、肖像、姓名等)時，法律是否予以保護呢?答案是肯定的。對此，最高人民法院在1993年8月7日的?關于審理名譽權案件假設干問題的解答?與2001年3月18日的?關于確定民事侵權精神損害賠償責任假設干問題的解釋?都做了肯定答復。那么此時法律保護的對象是什么呢?

是死者的人格權嗎?不是！因為此時死者不再享有人格權。是死者近親屬的人格權嗎?不是！因為人格權具有專屬性，死者生前的人格權不可能移轉到其近親屬身上。那么，法律在保護什么呢?依民法學界通說，法律此時保護的是社會公共利益以及折射到死者近親屬的人格利益。末代皇帝愛新覺羅?溥儀的胞弟金友之〔原名愛新覺羅?溥任〕于2005年11月發(fā)現，楊來福、王慶祥在北京市東城區(qū)景山前街4號故宮博物院端門東朝房內舉行“中國最后的帝王世家展〞〔票價5元〕，展覽以營利為目的，向社會公開。該展覽大量使用了溥儀的照片，歷時長達6年。楊來福、王慶祥未經同意，擅自大量使用溥儀肖像，且以營利為目的，其行為已嚴重侵犯了溥儀的肖像利益，同時也對溥儀近親屬造成巨大精神傷害，侵犯了自己對溥儀肖像的使用權，要求判令楊來福、王慶祥立即停止“中國最后的帝王世家展〞的侵權行為；在至少五家全國新聞媒體上刊登致歉聲明；承擔因案件發(fā)生的公證費2000元及訴訟費。

王慶祥以“溥儀與其親生父母及兄弟姐妹之間脫離了法律意義上的近親屬關系〞為由，對金友之的訴訟主體資格提出異議，并認為溥儀屬于歷史公眾人物。楊來福、王慶祥就其生活和政務活動的照片舉辦展覽，不構成對溥儀肖像的侵權。

一審法院和二審法院經審理均認為，愛新覺羅?溥儀的一生經歷了從我國末代皇帝轉變?yōu)樾轮袊晃黄胀ü竦倪^程，其活動內容與我國歷史緊密相聯，因此，屬于歷史公眾人物，楊來福、王慶祥就其生活和政務活動的照片舉辦展覽，不構成對其肖像的侵權，因此判決駁回原告的訴訟請求。點評對于死者的人格利益應當予以法律保護，是我國民法人格權法的一項根本規(guī)那么。如果未經死者近親屬的同意，或者死者生前的同意，對死者的肖像進行非法使用，就構成侵權行為，其近親屬有權提起訴訟，保護死者的人格利益。當然，末代皇帝溥儀確實是歷史公眾人物，就一般的對其肖像的使用，應當不構成侵權行為，是有道理的。但是，有一個問題值得注意，這就是對死者人格利益的商業(yè)性利用，這個權利應當歸屬于死者的近親屬，而不能基于公眾人物的理由而確認其不構成侵權責任。第二節(jié)人格權一、人格權的意義〔一〕人格的意義〔二〕人格權的意義1、人格權的概念：是指民事主體固有的,由法律確認的,以人格利益為客體,為維護民事主體具有法律上的獨立人格所必備的根本權利。2、人格權的性質非財產權專屬權人格關系的固有性3、一般人格權和特別人格權一般人格權：關于人的存在價值及尊嚴的權利。特別人格權：法律就特定人格利益所規(guī)定的權利。一般人格權

一般人格權的范圍非常廣泛,在內容上很難窮盡。學理上通常將一般人格權的內容概括為人格獨立、人格自由、人格平等和人格尊嚴四方面。

〔一〕人格獨立

人格獨立的本質,就是民事主體在人格上一律平等。在法律面前,任何民事主體都享有平等的主體資格,享有獨立的人格,不受他人的支配、干預和控制。

人格獨立在民法中的根本含義是,人人都有平等的人格權,人人都有保護、保衛(wèi)自己獨立人格的權利,具體包括以下兩方面的含義：1.民事主體的人格由自己支配。主體人格生而平等,每個人都可依自己的精神生活、物質生活的需要自由支配自己的人格,他人不得支配,否那么將是對他人獨立人格的否認,當然無民事行為能力人或者限制行為能力人需要其法定代理人代其進行民事活動,甚至支配其人格利益。從形式上講,這種情況似乎是對民事主體獨立人格的否認,但從實質上講,這種情況是為了實現民事主體的人格。因為如果法定代理人不代其進行民事活動,這種特殊的民事主體又無能力為自己進行民事活動,欠缺能力者無異于沒有獨立的人格。2.民事主體的人格不受他人干預和控制。人格為民事主體作為人的資格,任何組織、個人不得干預和控制他人的人格,對他人人格的干預和控制,意味著對“法律面前人人平等〞的沖擊。在民事法律關系中,民事主體地位平等,不允許任何人凌駕于他人之上,對他人的精神自由、身體自由橫加干預。比方干預他人的婚姻自主、行動自由、言論自由等；干預法人或其他組織的設立自由、變更自由、解散自由、訂立合同自由等經營活動的自由等,都構成對他人人格獨立的侵犯?！捕橙烁褡杂?/p>

人格自由是私法上抽象的自由,既不是公法上的言論自由、出版自由、集會自由、結社自由、信仰自由、游行自由等政治自由,也不是私法上具體的契約自由、財產自由、意志自由、行為自由等,而是指人格不受約束、不受控制的狀態(tài)。比方一個人的身體受到阻礙或被他人拘束,其具體的身體自由受到了限制,但他作為享有人格自由權的主體,仍不喪失其為自由人的身份,可以依其自由的人格尋求司法上的保護,救濟其具體的自由權。

從含義上講,人格自由既是指民事主體人格自由的地位,也是指民事主體人格自由的權利,更重要的是,人格自由是區(qū)別人和動物的標準。有了人格自由,權利主體才可以自主地參加社會活動,享有權利、行使權利,否那么,只能淪為他人的財產,人格自由是民事主體享有一切自由權的根底和根源。

從內容上講,人格自由包括保持人格自由和開展人格自由兩方面的內容。保持人格自由,是指民事主體無論將人格自由看作是一種權利,還是把它看作是一種地位,都有保持自己人格自由的權利,同時也有此義務。近現代國家的民法典大都規(guī)定“任何人不得讓與自己的自由〞。人格可以說是作為人的資格,與生俱來,與人不可別離,主體只有保持自己的人格,才能成為獨立的主體；開展人格自由,是指在民事主體尤其是自然人的生存期間,可以通過接受教育、不斷深造,加強體育鍛煉,增進修養(yǎng)等開展、完善自己的人格,使自己成為更健康更完美的人。〔三〕人格平等

一般人格權確立了這樣一種觀念,即一個人,不管其在社會上有何種身份、財產和地位,都平等地享有人格權。這些權利是與個人的生命相伴隨的權利。在傳統民法中,平等從來是與商品交換聯系在一起的,然而商品交換瞬間的價值平等不能掩飾甚至替代事實上的不平等。為此,必須從人的共同特性中,構造出一個超越特定社會結構和經濟結構的根本價值,這就是人格平等。法律面前人人平等，作為一種理念,指的是資格平等、時機平等,實質上就是人格平等,自然人、法人和其他組織在人格上具有平等性。

當然,這種平等并不意味著在具體的民事法律關系中,每個當事人享有的具體民事權利和民事義務都是一樣的。“人格平等〞意味著每個人享有平等的時機,每個人都有權利用這個時機充分實現自己的價值。最終結果是否平等,取決于每個人的努力、能力、智力、身體狀況、對各種時機的把握力、風險的防范力等等?！菜摹橙烁褡饑?/p>

這是一般人格權中最重要的內容,是指民事主體作為一個“人〞所應有的最起碼的社會地位并且受到他人和社會最起碼的尊重,如果說人格獨立是指人的客觀地位,人格自由是指人的主觀狀態(tài),那么人格尊嚴就是一種主觀認識和客觀態(tài)度的結合,人格尊嚴具體包括如下內容：

1.人格尊嚴是人的一種觀念,是民事主體對自身價值的認識。這種認識基于自己的社會地位、自身價值和自我感覺。從這個意義上講,人格尊嚴具有主觀因素。

2.人格尊嚴是一種社會態(tài)度,是一個社會、這個社會中的具體的人對他人作為“人〞應有的尊重。這種尊重是對“人〞最起碼的態(tài)度。這種態(tài)度與具體民事主體的能力、智商、社會地位、信用、資產不同,后面這些因素會因人而異,所以社會對具體民事主體的評價也會有上下區(qū)別。但是人格尊嚴中所包含的社會對“人〞的最起碼的尊重不應受這些具體因素的影響。也就是說,所有民事主體,在能力、智商、文化程度、信用、資產等等方面肯定會存在差異,但所有民事主體所應得到的社會最起碼的尊重應當是一樣的。從這個意義上講,人格尊嚴具有客觀因素。完整的人格尊嚴應當是上述兩方面內容的完美結合。案例一2005年8月17日，10歲男孩劉俊和姐姐劉雪靜從嘉興市南湖邊公園玩耍歸來，經過小區(qū)大門口。此時，23歲的小伙子言吉也在大門口和人聊天，旁邊站著他養(yǎng)的一條巨大的蘇格蘭牧羊犬。劉俊手中拿著一根竹枝碰到了這條狗，惹惱了狗的主人言吉，沖上前，對著劉俊就是一頓拳腳，又用兩只手掐著脖子，拖出有十幾米，然后又拉起來，再打兩個耳光，把劉俊的鼻孔打出血了。他又讓劉俊給狗跪下，劉俊不跪，他一腳踢在劉俊的腿上，強令劉俊跪下，還逼著給狗磕了兩個頭，給狗賠禮抱歉。事后，劉俊經上海市第六人民醫(yī)院診斷為癲癇，嘉興市新聯司法鑒定所鑒定構成6級傷殘。嘉興市南湖區(qū)人民法院于2006年8月24日對本案公開審理，調解結案，言吉一次性賠償劉俊醫(yī)療費、護理費、殘疾賠償金、精神損害撫慰金合計16萬元。“人造美女〞楊媛案例二2004年4月，剛剛成功舉辦“2004環(huán)球小姐中國(北京)選拔賽〞的天九傳媒，又獲得了“2004環(huán)球洲際小姐北京大賽〞的主辦權。5月21日，鑒于有關證據說明楊媛是“人造美女〞，天九傳媒代表2004環(huán)球洲際小姐北京賽區(qū)組委會取消了她的決賽資格。5月22日下午，楊媛和她的律師約見了局部記者，表示要向2004年環(huán)球洲際小姐北京大賽組委會討一個說法，并稱組委會的這一做法是對整形人群的歧視。面對媒體，楊媛大方地成認，她確實是為了參加這一賽事而進行了11項針對面部的整容手術，包括切下頜骨、隆鼻、嘴唇整形、做雙眼皮等等，總花費超過11萬元。對此，組委會新聞部部長趙朝峰的解釋是:如果讓楊媛繼續(xù)參賽，一是有違初衷,二是有失公平,三會誤導社會。一場關于“人造美女〞的紛爭，由此火爆開場。各大媒體爭相報道，社會各界高度關注。一石激起千層浪5月26日,組委會考慮到參賽公約中沒有對“人造美女〞參賽作出明文規(guī)定，而楊媛又一直強烈表示要參加決賽的意愿，天九傳媒恢復了楊媛的參賽資格。

然而，楊媛卻撕毀了恢復參賽的通知，拒絕參賽，要求大賽主辦者公開抱歉，以維護整容選美的人權。她的理由是，既然該大賽賽前沒有規(guī)定人造美女不能參賽，那么大賽組委會就一定要對這次工作的“失誤〞作出補償。5月29日下午，在2004年環(huán)球洲際小姐北京大賽總決賽現場，針對“楊媛人造美女事件〞，盧俊卿在接受主持人采訪時說：“人造美女也應該有展示自己的空間，將特別舉辦一個人造美女大賽，到時候歡送楊媛參賽。〞楊媛當場表示謝謝組委會舉辦這樣一個賽事，她將積極參加。

出人意外的是，６月１日下午，楊媛卻到東城法院正式將天九傳媒告上了法庭，要求賠禮抱歉，并索賠５萬元。更讓人意外的是，天九傳媒對媒體稱，將派中國第一自然美女──2004年環(huán)球中國小姐張萌作為他們的代理人出庭，與“人造美女〞當庭論戰(zhàn)，并稱，之所以這樣做，一是因為公理已在人心，道理不辯自明，勿須勞駕律師，即可打贏官司；二是因為這是一場關于人造美女與自然美女的糾紛，讓自然美女應對人造美女，更有利于辨清是非曲直。此新聞一出，引起了全球轟動。6月29日，案件在東城法院第一次開庭審理。9時15分，庭審開始，法院使用了普通程序審理此案，由三名法官出庭。法庭上，審判長問楊媛如何理解“人造美女〞的定義，面對庭上眾多鏡頭和眼睛，始終低頭的楊媛顯得有些緊張。她用并不清脆洪亮的聲音說，不應有“人造美女〞這一概念。與自然美女一樣，“人造美女〞只是在手術上做了修飾，和服裝搭配是一樣的，是健康的。答復完后，其律師又急忙補充道：“‘人造美女’是對人的一種歧視，容易給社會公眾造成誤導。〞雙方爭議的焦點是天九傳媒稱楊媛為“人造美女〞，是否是歧視？

張磊說，認定受害人名譽是否被損害不應以受害人的自我感覺，而應以行為人的行為確實造成受害人社會評價降低為依據。對于楊媛因是“人造美女〞而取消參賽資格的書面通知，他們只交給楊媛本人，并沒有向第三人和社會公開傳播。至于后來楊媛通過媒體將此事搞得沸沸揚揚，他們就不得不疑心她的動機了。所以，他們絕對不存在對楊媛的歧視，要求駁回楊媛的全部訴訟請求。經過１個多小時的庭審，因天九傳媒不同意調解，法庭宣布擇日判決。

天九傳媒的代理人張磊認為，他們考慮的是大賽的社會影響和文化影響，取消楊媛參賽資格，是為了確保大賽的客觀公正性。如不取消其參賽資格，就會給其他選手造成不公平。

7月20日上午9時，北京市東城區(qū)人民法院對“人造美女〞楊媛訴北京天九偉業(yè)文化傳媒人身權糾紛一案作出宣判，判決駁回原告的訴訟請求。判決人格權體系一般人格權〔憲法及最高法院２００１年?關于確定民事侵權精神損害賠償責任假設干問題的解釋?〕人格獨立人格自由人格平等人格尊嚴特別人格權生命健康權〔?民法通那么?第９８條〕姓名權〔?民法通那么?第９９條〕名稱權〔?民法通那么?第９９條〕肖像權〔?民法通那么?第１００條〕名譽權〔?民法通那么?第１０１條〕榮譽權〔?民法通那么?第１０２條〕婚姻自主權〔?民法通那么?第１０３條〕二、特別人格權〔一〕生命健康權“生命健康權〞即生命權、健康權、身體權這三個權利構成了一個自然人完整的人格.課本第９３頁生命權生命權是以自然人的生命平安的利益為內容的一種人格權。其特征主要有：1、生命權以自然人的生命平安為客體。2、生命權以維護人的生命活動延續(xù)為其根本內容。3、生命權保護的對象是人的生命活動能力。生命權的內容：1、生命平安維護權

生命是人的最高人格利益,其根本內容,就是維護生命的延續(xù),也就是保護人的生命不受外來非法侵害。2、生命利益支配權

生命權中是否包含生命利益支配權,實際上意味著生命權人可否處分自己的生命。〔爭議〕爭議1.獻身問題對于一些負有某種特殊職責的人來講,當需要以其生命來履行其職責時,如軍人在戰(zhàn)場上、刑警在執(zhí)行職務過程中、消防隊員在火災發(fā)生地、以及飛機上的機長、輪船上的船長在飛機、輪船發(fā)生危險時等,如果他們貪生怕死、臨陣逃逸,叛變事業(yè)、出賣同志等,其行為就不是行使生命權的行為,而是違法行為,甚至是犯罪行為,該行為人應受到法律的制裁。2.安樂死問題

安樂死又叫無痛苦致死,是指患了絕癥、瀕臨死亡的病人,由于難以忍受肉體及精神上的劇烈痛苦,經本人的要求,醫(yī)生為解除病人的難以忍受的劇烈痛苦,采取措施使病人安樂地死去,以提前結束其生命的行為。

對于安樂死,國外從20世紀30年代至今,在刑法領域一直討論不休,所論及的問題主要是實施安樂死的行為是否構成成心殺人。從民法的角度看安樂死,應當立足于個人對自己的生命利益有無支配權。如果成認有生命利益支配權,對身患絕癥、瀕臨死亡、身心遭受極度痛苦實在不堪忍受的人來講,請求安樂死的行為就屬于支配自己生命利益的正當行為,從而使醫(yī)生實施安樂死的行為也就合法化了。

健康權

健康權是指自然人以其身體外部組織的完整和身體內部生理機能的健全,使肌體生理機能正常運作和功能完善發(fā)揮,從而維持人體生命活動為內容的人格權。特征：

1.健康權以人體的生理機能正常運作和功能的正常發(fā)揮為具體內容。

2.健康權以維持人體的正常生命活動為根本利益。

健康權的內容：1、健康維護權。

〔1〕自然人保持自己健康的權利?！?〕當自然人的健康權受到不法侵害時,受害人享有司法保護請求權。2、勞動能力的保有、利用和開展權。3、健康利益支配權。指自然人有權利支配自己的健康利益,換句話講,就是有權利放棄健康或成心惡化自己的健康狀況。(爭議)身體權身體權是自然人對其肢體、器官和其他組織的完整依法享有的人格權。身體權與相關權利的區(qū)別〔身體權的特征〕1、身體權與生命權生命權是指不受他人之妨害,而對于生命之平安享有一定利益之權利。生命依附于身體而存在,身體依賴于生命的存在而存活。生命權的法律意義在于活著，而身體權的法律意義應該在于身體的完整存在。2、身體權與健康權

健康權是自然人依法享有的保持其自身及其器官以及身體整體功能平安為內容的人格權。,其客體是人體器官及系統、身心整體的平安運作,以及功能的正常發(fā)揮。這兩種權利的主要區(qū)別在于：〔1〕客體不同,身體權的客體是與自然人身體有關的利益；健康權的客體是與自然人健康有關的利益。(2)表達的利益不同,身體權表達的利益核心是自然人身體組織的完全性；健康權表達的利益核心是自然人肌體功能的完善性,〔3〕內容不同,身體權包含自然人對自己身體組成局部的支配權；健康權一般不含支配權?！矤幾h〕身體權的內容

1.完整性身體保持權。2.對自己身體組織局部的肢體、器官和其他組織的支配權。傳統理論只成認身體完整性不得破壞,不得將身體的組成局部轉讓。但是隨著科學技術的開展和現代法律倫理的進化,允許自然人將自己身體組成局部的血液、皮膚甚至個別器官轉讓給他人。這種轉讓,正是表達自然人對其身體組成局部的支配權。這種支配權說明,對于自然人的身體組成局部,只有自己可以支配,其他任何人無權決定。問題１、醫(yī)生未經允許擅自割除產婦子宮是侵害身體權還是健康權？２、工人工作時被機器切斷一個手指，是健康權還是身體權受損？

〔二〕姓名權與名稱權

姓名權是自然人依法享有的決定、使用和變更自己姓名，并要求他人尊重其姓名的權利。1、主體僅限于自然人；2、內容(權能)〔1〕姓名決定權；〔2〕姓名使用權；〔３〕姓名變更權。３、侵權形態(tài)(?民法通那么意見?第141條)

〔1〕干預；姓名權無專用性，任何人不得強迫他人姓名的決定、使用與變更；〔2〕盜用；〔3〕假冒；〔4〕惡意重名。

４、侵權責任形式(?民法通那么?第120條)〔１〕停止侵害；〔２〕恢復名譽；〔３〕消除影響；〔４〕賠禮抱歉；〔５〕賠償損失；〔６〕精神損害撫慰金(?精神損害賠償解釋?第1條)。５、權利限制〔１〕對決定權的限制：不得與他人惡意重名?！玻病硨κ褂脵嗟南拗疲涸诰哂蟹梢饬x等正式場合，應使用正式姓名，如報考國家司法考試，應該用身份證上的姓名，不能用乳名、綽號?！玻场硨ψ兏鼨嗟南拗疲赫叫彰淖兏毥洃艨谧兏怯?。原告齊玉苓被告陳曉琪陳克政山東省濟寧商業(yè)學校山東省滕州市第八中學山東省滕州市教育委員會侵犯姓名權、受教育權糾紛

原告齊玉苓與被告陳曉琪均是被告滕州八中的九０屆應屆初中畢業(yè)生，當時同在滕州八中駐地滕州市鮑溝鎮(zhèn)圈里村居住，二人相貌有明顯差異。齊玉苓在九０屆統考中取得成績４４１分，雖未到達當年統一招生的錄取分數線，但超過了委培生的錄取分數線。當年錄取工作結束后，被告濟寧商校發(fā)出了錄取齊玉苓為該校九０級財會專業(yè)委培生的通知書，該通知書由滕州八中轉交。

被告陳曉琪在１９９０年中專預選考試中，因成績不合格，失去了繼續(xù)參加統考的資格。為能繼續(xù)升學，陳曉琪從被告滕州八中將原告齊玉苓的錄取通知書領走。陳曉琪之父、被告陳克政為此聯系了滕州市鮑溝鎮(zhèn)政府作陳曉琪的委培單位。陳曉琪持齊玉苓的錄取通知書到被告濟寧商校報到時，沒有攜帶準考證；報到后，以齊玉苓的名義在濟寧商校就讀。陳曉琪在濟寧商校就讀期間的學生檔案，仍然是齊玉苓初中階段及中考期間形成的考生資料，其中包括貼有齊玉苓照片的體格檢查表、學期評語表以及齊玉苓參加統考的試卷等相關材料。陳曉琪讀書期間，陳克政將原為陳曉琪聯系的委培單位變更為中國銀行滕州支行。１９９３年，陳曉琪從濟寧商校畢業(yè)，自帶檔案到委培單位中國銀行滕州支行參加工作。

棗莊市中級人民法院認為

民法通那么第九十九條規(guī)定：“公民享有姓名權，有權決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干預、盜用、假冒。〞被告人陳曉琪在中考落選、升學無望的情況下，由其父、被告陳克政籌劃并為主實施冒用原告齊玉苓姓名上學的行為，目的在于利用齊玉苓已過委培分數線的考試成績，為自己升學和今后就業(yè)創(chuàng)造條件，其結果構成了對齊玉苓姓名的盜用和假冒，是侵害姓名權的一種特殊表現形式。原告齊玉苓主張的受教育權，屬于公民一般人格權范疇。它是公民豐富和開展自身人格的自由權利。本案證據說明，齊玉苓已實際放棄了這一權利，即放棄了上委培的時機。其主張侵犯受教育權的證據缺乏，不能成立。齊玉苓基于這一主張請求賠償的各項物質損失，除律師代理費外，均與被告陳曉琪的侵權行為無因果關系，故不予支持.民法通那么第一百二十條規(guī)定：“公民的姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權受到侵害的，有權要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮抱歉，并可以要求賠償損失。〞原告齊玉苓的姓名權被侵犯，除被告陳曉琪、陳克政應承擔主要責任外，被告濟寧商校明知陳曉琪冒用齊玉苓的姓名上學仍予接受，成心維護侵權行為的存續(xù)，應承擔重要責任；被告滕州八中在考生報名環(huán)節(jié)疏于監(jiān)督、檢查，并與被告滕州教委分別在事后為陳曉琪、陳克政掩飾冒名行為提供便利條件，亦有重大過失，均應承擔一定責任。

名稱權是指自然人以外的其他民事主體依法享有的決定、使用、改變、轉讓自己的名稱并排除他人非法干預的一種人格權。1、主體法人；個體工商戶；個人合伙。2、內容(權能)〔1〕名稱決定權；〔2〕名稱使用權；〔３〕名稱變更權。〔３〕名稱轉讓權。３、侵權形態(tài)(?民法通那么意見?第141條)

〔1〕干預；〔2〕盜用；〔3〕假冒；〔4〕惡意重名。

４、侵權責任形式(?民法通那么?第120條)〔１〕停止侵害；〔２〕恢復名譽；〔３〕消除影響；〔４〕賠禮抱歉；〔５〕賠償損失；５、權利限制

詳見?企業(yè)名稱登記注冊管理規(guī)定?名稱權與姓名權的區(qū)別主要有：1．名稱原那么上只能有一個，姓名那么可以有多個；2．名稱權在登記范圍具有專用性，姓名權無專用性；3．名稱權可依法轉讓，姓名權不得轉讓。案例一：廈門大學告廈大公司侵犯名稱權索賠500萬敗訴廈門大學成立于１９２１年。２０００年９月，該校申請注冊了“廈門大學〞名稱的注冊商標，內容包括“廈門大學〞的中英文文字組成、圖形商標和簡稱“廈大〞的中英文文字。校方認為，“廈大〞是該校為社會公眾廣泛使用的簡稱。而上海廈大房地產公司由廈門大學畢業(yè)的陳先生擔任董事長，未經廈門大學同意便將“廈大〞作為公司字號，且從事營利活動，其行為侵犯了學校名稱權。經協商未果后，廈門大學將廈大公司告上法庭，要求其變更名稱，賠償經濟損失。廈門大學

上海廈大房地產開發(fā)是由廈門大洋集團股份和廈門象嶼保稅區(qū)大洋國際貿易１９９９年７月在上海注冊成立，主要從事房地產開發(fā)。對于被訴侵權，廈大公司稱并非主觀成心，只是因為兩個發(fā)起人名稱中均有“廈門大洋〞字號而抽出“廈大〞兩字作為公司名稱，兩個“廈大〞撞車純屬巧合。法院審理認為，廈門大學在其所屬的地域范圍和行業(yè)領域內，社會公眾確實會將“廈大〞視為其簡稱，但在教育領域和廈門大學所屬的地域范圍之外，“廈大〞未必會引發(fā)普通社會公眾對廈門大學的聯想。在此案中，上海廈大房地產公司與廈門大學分屬不同地域和不同行業(yè)領域；房產公司在廈門大學將“廈大〞注冊為商標之前即以“廈大〞之名存在，且其在經營活動中并未使用廈門大學的名義作宣傳，在其經營的地域范圍之內也并無廈門大學的機構、設施或場所。因此，在房地產領域和上海地域范圍之內的普通社會公眾不會產生公司與大學之間存在某種特殊關系的聯想。因而，廈大房產公司使用“廈大〞名稱之行為并未侵害廈門大學的名稱權。據此，法院判決對廈門大學的訴訟請求不予支持。案例二：成都樓盤取名“川大河畔〞

被四川大學索賠200萬元，四川大學勝訴．2005年，四川大學雙流新校區(qū)旁出現了一個叫“潤揚·川大河畔〞的樓盤。樓盤售樓處、大門外、媒體廣告中，多處可見“川大河畔〞字樣。當年11月，四川大學向“川大河畔〞樓盤開發(fā)商成都屹立房地產開發(fā)發(fā)函，指出該公司行為涉嫌侵犯四川大學的名稱權。雙方協商無果，四川大學以侵犯名稱權為由，將成都屹立房地產開發(fā)告到雙流縣法院，要求停止使用含有“川大〞的文字，并登報抱歉，賠償200萬元。2006年9月，雙流縣法院一審判決，認定屹立公司侵犯四川大學名稱權，判賠損失費20萬元。屹立公司不服上訴．四川大學“潤揚·川大河畔〞的樓盤成都市中級人民法院終審判決：

四川大學作為歷史悠久的名牌高校，在國內外享有廣泛的知名度和良好聲譽，其名稱本身是具有較高價值的無形資產。在國內教育領域及四川省，特別是成都市，社會公眾均認為“川大〞是四川大學的簡稱。因此，“川大〞應納入四川大學名稱權保護范圍。屹立公司緊鄰四川大學雙流新校區(qū)開發(fā)商住樓，樓盤命名及廣告使用“潤揚·川大河畔〞，會引起消費者誤認為該樓盤名稱是經過四川大學許可使用或開發(fā)商是四川大學的關聯企業(yè)的聯想，從而混淆消費者視線，提升樓盤形象，獲取更高利益，侵犯了四川大學的名稱權。法院還認為，屹立公司在四川大學書面制止后仍然使用“潤揚·川大河畔〞名稱銷售樓盤，增加了四川大學所受損失，２００７年４月成都市中級人民法院終審判決：屹立公司賠償四川大學１００萬元；停止在其工程工程名稱、樓盤名稱及宣傳廣告中使用含有“川大〞的文字，并賠禮抱歉?！踩承は駲嘈は?是指以一定的物質形式再現出來的自然人的形象。肖像權就是自然人所享有的對自己的肖像上所表達的人格利益為內容的一種人格權。

肖像上所表達的人格利益包括精神利益和物質利益兩局部。

１、肖像權主體：僅限自然人。

２、肖像權的內容〔權能〕〔１〕肖像制作權。指通過造型藝術手段將人的外部形象表現出來,并固定在某種物質載體上。

〔２〕維護肖像完整權。即自然人有權維護自己肖像的完整性并有權禁止他人的毀壞、修改及玷污行為。

〔３〕肖像使用權。即自然人有權決定是否使用、如何使用、由何人使用、為何使用肖像等問題。未經肖像權人同意,他人不得使用其肖像,有權使用肖像的人也不得違反肖像權人的授權使用其肖像。３、肖像權侵權行為要件依?民法通那么?第100條與?民法通那么意見?第139條，侵權行為應具有以下要件：〔１〕主觀上以營利為目的；〔２〕未經權利人同意；〔3〕客觀上確有使用行為，如做廣告、商標、裝飾櫥窗等。賈桂花訴北京電影學院青年電影制片廠

侵害肖像權案原告賈桂花訴稱：北京電影學院青年電影制片廠〔以下簡稱青影廠〕和香港銀都機構合作拍攝故事影片?秋菊打官司?時未經原告同意私自偷拍了原告的肖像并在該商業(yè)性影片中使用。影片公開放映后，原告的平靜生活不斷被打攪，一些親友、同事和其他人挖苦挖苦，使原告精神感到壓抑，給工作、生活帶來許多麻煩。青影廠的行為侵害了原告的肖像權。為此，訴請法院認定其侵權行為，判令剪除?秋菊打官司?一片中原告的肖像鏡頭；在一家全國發(fā)行的報刊上公開致歉，賠償精神損失8000元，賠償經濟損失4720．78元，并負擔訴訟費用。被告青影廠辯稱：?秋菊打官司?一片系被告與香港銀都機構拍攝，其中確實攝入了賈桂花的形象。此片是一部表達紀實性特點的故事片，采取偷拍的手法攝制，目的在于使作品更具真實性，攝制此片的意義不在賺錢營利。賈桂花訴稱此片公映后對其造成了許多麻煩和精神痛苦，實非影片制作者本意。賈桂花在銀幕上展示的形象僅為4秒鐘的過場鏡頭，不存在利用賈桂花的肖像營利問題。故原告賈桂花以侵害其肖像權為由，對被告提起訴訟，缺乏法律依據，請求法院駁回其訴訟請求。案例第77頁北京市海淀區(qū)人民法院受理此案后，經公開開庭審理查明：影片?秋菊打官司?系青影廠和香港銀都機構合作攝制。1992年2月，該片攝制組在陜西省寶雞市以偷拍的方法拍攝表達當地風土人情的場景時，將正在街頭販賣棉花糖的賈桂花攝入鏡頭，并在制成的影片中使用。此畫面共占膠片104格，放映時間為4秒。影片?秋菊打官司?1992年8月通過廣電部電影事業(yè)管理局審批，在國內外公開發(fā)行放映，發(fā)行影片未征得賈桂花本人同意。法院認為?中華人民共和國民法通那么?第一百條規(guī)定：“公民享有肖像權，未經本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。〞由此可見，非經本人許可，他人不得以營利為目的使用公民肖像。就現行法律來看，即使不以營利為目的，一般情況下使用他人肖像亦應征求被使用者的意見。但是，應該強調的是，在一定條件下，即在合理范圍內，法律原那么上又有直接使用的通例。此外，是否構成侵權還要看被使用的肖像與營利目的之間是否存在直接的因果關系。另外，故事影片創(chuàng)作的紀實手法具有其他藝術表現方式所不同的特點，采取偷拍暗攝以實現客觀紀實效果的需要，也是常用的手法。只要內容健康，符合社會公共準那么，不侵害他人合法權益，就不為法律所禁止。因此被使用的肖像不具有獨立的經濟和藝術價值，該肖像人物就不應享有禁止使用和索要肖像報酬的權利。否那么，電影的紀實創(chuàng)作活動將根本無法進行。賈桂花在公眾場所從事個體經營，身處社會公共環(huán)境之中，身份明確，形象公開。青影廠出于影片創(chuàng)作需要，拍攝街頭實景時攝入其肖像，并無過錯，雖有4秒鐘形象定格，但攝制者主觀上沒有惡意，客觀上也沒有渲染賈桂花任何不完善之處。該人物鏡頭的拍攝與使用應被列入合理的直接允許的范圍。賈桂花在影片中的形象非廣告性質，也沒有獨立完整的商業(yè)價值，因而不是不可替代。局部人對其形象的議論，按照社會一般評價標準衡量，缺乏以給賈桂花造成法律意義上的精神損害。綜上，未經賈桂花本人同意，拍攝并使用其肖像鏡頭，具有社會實踐的合理性，且不違背現行法律關于保護公民該項權利的禁止性規(guī)定，故不構成對賈桂花肖像權的侵害。判決駁回原告賈桂花要求電影學院青年電影制片廠向其公開賠禮抱歉，剪除?秋菊打官司?影片上顯現其肖像的鏡頭，賠償其精神損失8000元及經濟損失4720．78元的訴訟請求。案件受理費80元，由原告賈桂花負擔。４、肖像的合理使用

肖像的行使，因公共利益的需要，法律對自然人的肖像權進行了某些限制，這種限制被稱為肖像的合理使用。在符號使用條件時，未經本人同意而使用其肖像不構成侵權。肖像的合理使用情形１、在新聞報道中使用相關人物的肖像；２、國家機關為執(zhí)行公務或國家利益舉辦特定活動使用自然人的肖像；３、為記載和宣傳特定活動使用參與者的肖像；４、基于科研和教學目的在一定程度上和一定范圍內使用他人肖像；5、為肖像權人自身利益而使用其肖像。劉翔肖像權訴訟案

案情２００４年１０月２１日，?精品購物指南?報社未經同意就將劉翔的肖像用作２００４年第８０期?精品購物指南?報的封面，并為中友百貨公司購物節(jié)做封面廣告。同日?精品購物指南?的網絡電子版，采用了這一封面。劉翔認為?精品購物指南?報社、精品卓越公司、中友百貨公司的行為共同侵犯了他的肖像權，提出了停止侵權行為、公開賠禮抱歉、賠償經濟損失共計１２５萬元等訴訟要求。一審判決劉翔在第２８屆奧運會上奪得男子１１０米欄冠軍一事，成為２００４年具有重大影響的事件，劉翔因此成為知名公眾人物。?精品購物指南?報社、精品卓越公司使用兩張有劉翔肖像的圖片，均系劉翔在奧運會賽場上的形象。劉翔代表國家參加奧運會比賽，進入公共領域的奧運會賽場，其肖像屬于與特定意義公共事件相結合的肖像，此時劉翔作為公眾人物，肖像權應當受到限制，正當的拍照攝影以及相關的媒體報道使用其肖像均屬于合理使用，不構成侵權。在?精品?的千期?？饷嫔希?精品?在對載有劉翔肖像的圖片進行修改時，去除了一些能夠反映當時新聞信息的背景環(huán)境，特別是將比賽現場的半截跨欄改為整體跨欄，并將跨欄兩豎桿與中友百貨購物節(jié)廣告直接相接，而且廣告背景與跨欄兩豎桿顏色相近；此外，中友百貨購物節(jié)的廣告邊杠不明顯，就封面的整體設計所反映出的整體視覺效果而言，確實足以令公眾產生“劉翔在為中友百貨做廣告〞的誤解。?精品?被判構成肖像侵權，需賠償劉翔兩萬元精神損失費。二審判決〔四〕名譽權名譽是社會對一個民事主體(公民、法人)的信用、聲望、品德、才干等方面的評價。社會中每一個人對他人評價極具主觀性，差異可能很大，但眾人評價之聚集，即所謂社會評價，那么具有較強的客觀性。名譽權是指自然人對自己的社會評價即名聲所享有的不受他人侵犯的人格權。

１、名譽權的主體：〔１〕自然人；〔２〕法人。２、名譽權的內容〔權能〕

〔１〕名譽保有權

包括：保持自己的名譽不降低、不喪失,在知悉自己的名譽處于不佳狀態(tài)時,有權利憑借自己的實際行動來改進這種狀態(tài),他人不得干預。

〔２〕名譽維護權

這是名譽權中最重要的內容,是指名譽權人對于他人侵害自己名譽權的行為,可以尋求司法保護。

〔３〕名譽利益支配權

名譽權人可以利用自己良好的名譽,與他人進行政治、經濟、文化等方面的廣泛交往,使自己獲得更好的社會效益和更大的經濟利益。同時,名譽權人也可以不使用自己的名譽。３、名譽權侵權行為形態(tài)常見的侵權形式有兩種：(1)侮辱：書面、口頭、暴力形式進行人身攻擊；(2)誹謗：隱瞞真相、捏造事實并加以傳播。另據?名譽權解答?第7～9條的規(guī)定，以下行為亦屬侵權行為：(1)新聞報道嚴重失實，致他人名譽受損的；(2)批評文章根本內容失實，致他人名譽受損的；(3)批評文章反映問題雖根本屬實，但有侮辱他人人格的內容，致他人名譽受損的；(4)描寫真人真事或事實上以特定人為描寫對象的文學作品，對其進行侮辱、誹謗或披露隱私，致人名譽受損的。４、名譽權侵權行為構成要件〔１〕主觀上為成心；〔２〕客觀上實施了貶損他人人格的行為；〔３〕上述行為為社會不特定的第三人所知曉。５、名譽權的訴訟保護

〔１〕原告①受害人本人；②死者名譽受損害的，近親屬可作原告。(２)新聞侵權中的被告原那么上依原告的起訴確定被告：①只訴作者的，列②只訴新聞單位的，列新聞單位；③訴作者和新聞單位的，列作者與新聞單位為共同被告：④第3項情形下，假設作者與該新聞單位有隸屬關系且系職務作品的，只列新聞單位?！玻场彻茌牱ㄔ河汕謾嘈袨榈?、被告住所地基層人民法院管轄。侵權行為地包括侵權行為實施地和侵權結果發(fā)生地。【例】A市晚報某日發(fā)表本報社記者甲采寫的一篇新聞稿。文章中指名稱家住A市B區(qū)的某單位領導人乙生活作風腐化，經濟上貪污受賄，后因檢察機關立案偵查而在擔驚受怕中死去。文章見報后，乙之妻丙、之父母丁、戊，之子寅聯名起訴，要求追究晚報社對甲的名譽侵權責任。經法院查明：①該稿件的內容根本失實；②甲受A市晚報社指派而采寫此稿；③A市晚報社社址在A市C區(qū)；④A市晚報面向A市9區(qū)3縣發(fā)行；⑤乙確已死去。問：①法院應否受理?②本案原告可以是誰?③被告是誰?④有權管轄的法院有哪些？

【答案】①應予受理；②原告：丙、丁、戊、寅；③被告：A市晚報社；④管轄法院：A市下屬9區(qū)3縣任何一家基層人民法院。〔４〕侵權責任形式①停止侵害；②恢復名譽；③消除影響；④賠禮抱歉；⑤賠償損失；⑥精神損害撫慰金(法人為受害人者除外)。６、名譽權保護保護中的一些問題死者的名譽受到保護新聞報道與名譽權文學創(chuàng)作與名譽權〔五〕隱私權隱私即個人秘密。隱私權是指自然人享有的對自己的個人秘密和個人私生活進行支配并排除他人干預的一種人格權。

１、隱私權的內容〔權能〕

〔1〕個人生活安寧權

權利主體能夠按照自己的意志支配個人的私生活,不受他人的干預與破壞。

〔2〕個人信息和生活情報的控制、保密權

權利主體對自己的個人信息如生日、體重、病史、生活經歷、信仰、愛好、婚姻、財產狀況以及社會關系等情況有權禁止他人非法調查、公布和使用。

〔3〕個人通訊秘密權

權利主體有權對個人信件、電子郵件、電報、、的內容加以保密,禁止他人擅自查看、刺探和非法公開。

〔4〕個人對其隱私的利用權

權利主體有權依照自己的意志利用自己的隱私從事有關的活動,不受他人的非法干預。２、我國法對隱私利益的保護隱私權在我國?侵權責任法?第2條以立法的形式得以確認。一般認為，侵害他人隱私利益的方式是未經權利人同意而披露。故其侵權構成要件是：1．未經權利人同意；2．實施了獲取或披露行為權利人私人信息行為；3．主觀上為成心；4．為不特定的第三人所知曉。隱私權與名譽權的區(qū)別：

名譽權

隱私權1.主體不同

自然人和法人

自然人2.性質不同權利主體就自己的社會評價所享受利益的權利權利主體的個人信息不被非法獲取和公開3.侵權方式不同侮辱、誹謗等方式貶損他人的人格非法獲取、披露有關他人私生活的事實4.侵權結果不同造成權利人人格的貶損、名譽的降低權利人內心安寧及私生活受到干擾5.處置權不同名譽權社會對權利人的評價，名譽是不可放棄的權利人可以放棄自己的隱私權甲為攝影家乙充當模特，雙方未對照片的發(fā)表和使用作出約定。后乙將甲的裸體照片以人體藝術照的形式出版發(fā)行，致使甲受到親朋好友的指責。對此，以下哪一種說法是正確的？〔０５卷三〕

A．乙發(fā)表照片侵犯了甲的隱私權

B．乙發(fā)表照片已取得甲的默示同意，不構成侵權

C．甲是照片的合作作者，乙發(fā)表照片應向其支付報酬

D．乙是照片的著作權人，出版發(fā)行該照片是合法行使著作權的行為

【答案】Ａ單項選擇〔六〕婚姻自主權婚姻自主權是指自然人依照法律規(guī)定,自己作主決定其婚姻的締結和解除,不受其他任何人強迫或干預的人格權。

1、權利主體男女雙方2、權利內容〔1〕結婚自由〔2〕離婚自由3、侵權形態(tài)〔1〕包辦婚姻；〔2〕買賣婚姻；〔3〕干預；〔4〕脅迫、強迫；〔5〕借婚姻索取財物。４、婚姻自主權侵權行為構成要件〔１〕客觀上實施了侵權行為；〔２〕權利人的婚姻自由受到損害；〔３〕主觀上為成心；5、侵權責任形式①停止侵害；②排除阻礙；③賠禮抱歉；④賠償損失；⑤精神損害撫慰金。

三、人格權的保護方法〔一〕停止侵害請求權〔二〕損害賠償請求權第三節(jié)民事行為能力一、民事行為能力的概念

民事行為能力是法律賦予到達一定年齡和智力狀態(tài)正常的自然人通過自己的獨立行為進行民事活動的能力。

二、民事行為能力的劃分

判斷自然人是否具有民事行為能力的標準有兩個：一是年齡二是智力我國將自然人的民事行為能力劃分為以下三種：1、完全民事行為能力人------〔１〕年滿18周歲，智力正常?！玻病衬隄M16周歲未滿18周歲，以自己的勞動收入維持自己生活的，視為完全行為能力人。

勞動收入的標準根據?民法通那么意見?第2條：“１６周歲以上不滿１８周歲的公民，能夠以自己的勞動取得收入，并能維持當地群眾一般生活水平的，可以認定為以自己的勞動收入為主要生活來源的完全民事行為能力人〞。“維持當地群眾一般生活水平〞是衡量１６至１８周歲這個年齡段的人是否具備完全民事行為能力的標準。如果其勞動收入低于當地群眾一般生活水平，仍不具備完全民事行為能力。地區(qū)年份執(zhí)行日期標準金額廣州20082008-1-1860廣州2007780廣州20062006-9-17802021年廣州市屬各區(qū)(花都區(qū)外)城鎮(zhèn)居民最低生活保障標準由2007年的每人330元/月提高到365元/月，花都區(qū)、增城市由每人300元/月提到330元/月，從化市那么由每人286元/月提到315元/月。本市企業(yè)離崗退養(yǎng)人員離崗退養(yǎng)費、待崗人員待崗生活費最低保障標準為當地最低工資標準的80%。2、限制民事行為能力人------〔１〕已滿10周歲未滿18周歲的未成年人〔２〕不能完全識別自己行為后果的精神病人這類人可從事與年齡、智力和精神健康狀況相當的民事活動，其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。3、無民事行為能力人------〔１〕不滿10周歲的未成年人〔２〕不能識別自己行為后果的精神病人。這類人的民事活動應由其法定代理人代理。三、無民事行為能力和限制民事行為能力的宣告宣告條件：〔１〕自然人年滿18周歲〔２〕被宣告人因智力問題，不能識別或不能完全識別自己行為的后果的〔３〕經利害關系人申請。利害關系人主要是指精神病人的配偶、父母、成年子女及其他親屬等自然人被宣告為無民事行為能力人或限制民事行為能力人后，如果其智力障礙排除，具有認識能力，可以根據其健康恢復狀況，經本人或者利害關系人申請，由人民法院宣告其為限制民事行為能力人或完全民事行為能力人。四、無民事行為能力人和限制民事行為能力人可以單獨實施的行為1、未成年人單純獲得或被免除義務；2、未成年人自由財產；3、被許可營業(yè)的未成年人的營業(yè)行為；4、締結勞動合同和請求勞動報酬；5、日常生活中的定型化行為。五、民事行為能力的終止一是自然人死亡；二是自然人喪失意思能力。

案例16歲的少年甲向鄰居乙借錢1000元購置自行車，在購車時不慎將錢喪失。乙要求甲還錢，甲不得已將事情告訴父母。甲的父母一方面對兒子進行批評教育，另一方面那么認為乙不應該借錢給其未成年的兒子，而且錢已經喪失，因而拒絕還錢。你認為，按照法律的規(guī)定，甲的父母是否應該向乙歸還1000元錢，為什么?分析該案例涉及我國?民法通那么?關于民事行為能力的規(guī)定，自然人的民事行為能力是指自然人能夠獨立通過意思表示，進行民事行為的能力。法律行為的生效也必須當事人具有行為能力。我國?民法通那么?依據年齡、精神狀況雙重標準，對自然人的行為能力作了三級制的制度設計，?民法通那么?規(guī)定：第一，年滿18周歲的自然人是成年人，具有完全民事行為能力；雖未滿18周歲的，但已滿16周歲，以其勞動收入為主要生活來源者，也視為完全民事行為能力人。第二，10周歲以上未滿18周歲的未成年人是限制民事行為能力人。第三，不滿10周歲的人無民事行為能力。對于精神病人那么依照其精神狀況，個案決定其行為能力，或者無行為能力或者有局部行為能力，同時規(guī)定了利害關系人申請精神病人進行行為能力宣告制度。結論：該案例要分兩種情況進行判斷

第一種情況，甲已滿16周歲且以自己的勞動收入為主要生活來源，在此情況下，甲為完全民事行為能力人，其與乙之間借款行為有效，所借款項應該返還，但是應該由甲承擔返還責任。第二種情況，甲已滿16周歲未滿18周歲，為限制民事行為能力人，其所為行為為效力待定的民事行為，需法定代理人追認前方為有效。從案例中可以看出，甲的父母作為其法定代理人并沒有追認之意，此時甲所為民事行為無效。根據?民法通那么?第61條、?合同法?第58條，甲應該向乙返還所借款1000元，而甲又為限制民事行為能力人，根據?民法通那么?第133條，這第二種情況應該如下處理，即甲的父母應該承擔返還責任，如果甲有財產，可以從其財產中支付，缺乏局部由父母適當賠償。甲的父母未盡應有的監(jiān)護職責，故無減輕民事責任之情形。第四節(jié)監(jiān)護一、監(jiān)護的概念

監(jiān)護是為了監(jiān)督和保護無民事行為能力人和限制行為能力人的合法權益而設立的一項民事法律制度。

課本第105頁監(jiān)護的特征

1、被監(jiān)護人必須是無民事行為能力人和限制民事行為能力人。

2、監(jiān)護人須具有監(jiān)護能力，不僅具有民事行為能力，還要有管教和保護被監(jiān)護人的能力。

3、監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間應當具有親屬朋友關系或者行政上的隸屬關系。

4、監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間依法產生的關系不得自行改變。監(jiān)護的目的〔意義〕是：1、使無民事行為能力人、限制民事行為能力人的民事權利能力得到真正的實現；2、使這局部人的民事行為能力得到補償；3、有利于穩(wěn)定社會的正常秩序。二、監(jiān)護的性質有人將監(jiān)護稱為監(jiān)護權，歸入身份權范圍。

從民法通那么的規(guī)定來看，監(jiān)護是一種職責而非權利。

課本第106頁三、監(jiān)護人的設定監(jiān)護人的設定法定監(jiān)護指定監(jiān)護遺囑監(jiān)護委托監(jiān)護未成年人的法定監(jiān)護人精神病人的法定監(jiān)護人未成年人的指定監(jiān)護人精神病人的指定監(jiān)護人三、監(jiān)護人的設定〔一〕法定監(jiān)護：１、未成年人的法定監(jiān)護人課本第106頁第一，父、母首先是末成年人的當然法定監(jiān)護人，這一關系由出生而始，父母離婚并不影響其成立。但依?民通意見?第21條，以下3種情形下與子女共同生活的一方可通過(也必須通過)人民法院取消另一方的監(jiān)護資格：①對子女有犯罪行為的；②對子女有虐待行為的；③對該子女明顯不利的。父母第二，

依?民法通那么?第16條第2款，假設父、母均不在人世或均喪失監(jiān)護能力的，以下人員亦為法定監(jiān)護人：祖父母、外祖父母；成年兄、姐。注意：以上人員有順序之分，但同一順序中擔任監(jiān)護人的，并無人數限制，一人或數人均可(?民通意見?第14條第2款)。

其他法定監(jiān)護人第三，條件：Ａ、自愿；Ｂ、經未成年人的父母所在單位或未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意。關系密切的其他親屬、朋友第四，未成年人的父母所在單位或未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或民政部門2、精神病人的法定監(jiān)護人；

第一，配偶第二，父母第三，成年子女第四，與精神病人關系密切的其他親屬、朋友，經精神病人所在單位或住所地的居民委員會、村民委員會同意的第五，精神病人的所在單位或住所地據民委員會，村民委員會或者民政部門

注意：以上人員有順序之分，但同一順序中擔任監(jiān)護人的，并無人數限制，一人或數人均可課本第107頁〔二〕指定監(jiān)護：對沒有法定監(jiān)護人或對擔任監(jiān)護人有爭議的，監(jiān)護人由有關部門或人民法院指定。

有關部門：未成年人父母所在單位或精神病人自己所在單位、住所地居民委員會、村民委員會等.

課本第108頁根據?民法通那么?的規(guī)定，有權指定監(jiān)護人的組織應按先后順序進行。具體是：１、為未成年人指定監(jiān)護人：第一由未成年人父、母所在單位行使指定權；第二如果未成年人的父母沒有單位，或者該單位拒絕指定或不適宜由其指定，由未成年人住所地的居民委員會或村民委員會指定監(jiān)護人；第三當未成年人的親屬對有關組織指定不服而提起訴訟時，人民法院才依法定程序和條件，通過裁決指定未成年人的監(jiān)護人。２、為精神病人指定監(jiān)護人第一由精神病人所在單位行使指定權；第二如果精神病人沒有單位，或者該單位拒絕指定或不宜由其指定，那么由精神病人住所地的居民委員會、村民委員會指定；第三對上述組織指定不服的，才能向人民法院提起訴訟，由人民法院指定。案例

胡大偉是徐州一家私營建筑公司的老板。1999年春，他認識了在美容院工作而且已經離婚的劉小麗，就不顧父母的堅決反對而與妻子離婚，帶著5歲的女兒胡靜與劉小麗結了婚，并于2001年生育了兒子胡鵬。

2005年9月26日，胡大偉、劉小麗兩人在家不幸因故死亡，留下了11歲的女兒胡靜和5歲的兒子胡鵬，以及兩套高檔別墅、一套住房等共計300多萬元的財產。失去父母后，胡靜和胡鵬的祖父母把他們接到一起共同生活。此后，兩個孩子戶口所在地的居委會根據其祖父母的申請，指定其為胡靜、胡鵬的監(jiān)護人。

2006年1月22日，胡鵬的外祖父母即劉小麗的父母向徐州市泉山區(qū)人民法院提起訴訟，要求法院撤銷居委會所作的由胡鵬祖父母作為其監(jiān)護人的指定，同時確認由起訴人為胡鵬的監(jiān)護人。雙方都想對胡鵬進行撫養(yǎng)和監(jiān)護，但是無法達成一致意見。

法院審理認為，我國現行法律明確規(guī)定，認定監(jiān)護人的監(jiān)護能力，應當根據監(jiān)護人的身體狀況、經濟條件，以及被監(jiān)護人在生活上的聯系狀況等因素確定。對于同一順序有法定監(jiān)護資格的人，可以根據對被監(jiān)護人有利的原那么，從中擇優(yōu)確定。胡鵬的祖父母現在城區(qū)居住，胡鵬目前生活及受教育環(huán)境穩(wěn)定，法院通過綜合比照胡鵬祖父母和外祖父母的條件，從有利于胡鵬健康成長角度考慮，現由胡鵬祖父母監(jiān)護為宜。最后，法院判決維持所在居委會作出的由胡鵬的祖父母為胡鵬監(jiān)護人的指定。

判決分析監(jiān)護權是指對無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身、財產和其他合法權益依法進行監(jiān)督和保護的權利或資格。監(jiān)護權是基于親權而產生的一種權利，監(jiān)護職責是依附于監(jiān)護權所產生的一種其目的是維護未成年人和限制民事行為能力人的人身和財產平安，實質是一種義務。監(jiān)護人的設立，是由法律規(guī)定的。?中華人民共和國民法通那么?第十六條對未成年人的監(jiān)護范圍作了明確規(guī)定：一是未成年人的父母擔任監(jiān)護人，二是如果未成年人的父母已經死亡或者沒有監(jiān)護能力的，其祖父母、外祖父母或兄、姐或者關系密切的其他親屬、朋友擔任監(jiān)護人。

×就本案來講，5歲男孩胡鵬的父母已經死亡，其祖父母、外祖父母都有申請擔任其監(jiān)護人的資格，但是究竟應該由哪一方來擔任監(jiān)護人，還要看雙方的監(jiān)護能力。而當雙方都有監(jiān)護資格和監(jiān)護能力并發(fā)生爭議時，就要從利于未成年的成長進步出發(fā)來進行確定。本案中，胡鵬的祖父母、外祖父母都有監(jiān)護資格和監(jiān)護能力，應該說，把胡鵬交給哪一方監(jiān)護都是可以放心的，但是考慮胡鵬過去的生活習慣和對其今后的學習教育等因素，交由其祖父母更有利，而且其父母死亡后，所在的居委會已經依法指定了其祖父母為監(jiān)護人，且他們也比較好地履行了監(jiān)護職責。根據上述情況，法院判決維持了所在居委會作出由其祖父母擔任監(jiān)護人的指定。

×〔三〕遺囑監(jiān)護遺囑監(jiān)護是指父母用遺囑方式為其子女指定監(jiān)護人。我國?民法通那么?未規(guī)定此種監(jiān)護，但司法實踐中存在此案例。以遺囑方式設立監(jiān)護人應符合以下條件：〔1〕被遺囑指定的人同意作監(jiān)護人；〔2〕該指定對被監(jiān)護人并無不利；〔3〕離婚后撫養(yǎng)子女的一方，不得以遺囑方式取消生父或生母對該子女的監(jiān)護，但被遺囑取消監(jiān)護的人對被監(jiān)護人有犯罪行為，或無監(jiān)護能力者除外。觀看視頻:你我能否一刀兩斷〔四〕委托監(jiān)護依?民通意見?第22條，法定或指定監(jiān)護人也可通過委托協議將監(jiān)護職責委托給他人履行，此時成立委托監(jiān)護?！矤幾h的問題較多〕案情

原告胡某〔女〕，8歲。被告余某〔女〕，9歲。

胡某與余某系同班同學。2003年3月6日下午上課前，胡某與余某在學校操場上跳橡皮筋的過程中，余某手中小刀不慎戳到胡某的左眼，致其左眼受傷，經診斷：胡某的左眼已失明，花去醫(yī)療費用等萬余元。余某寄住在其姨媽黃某家中，其父親在外地打工。胡某之父母向余某的姨媽要求賠償，黃某已支付3500元，但其后那么表示已無力承擔，拒絕支付胡某的醫(yī)療費用。于是胡某的父親作為法定代理人代理胡某提起訴訟，請求余某和黃某賠償全部醫(yī)療費用。

法院審理查明

被告在學校上課前休息時，與原告跳皮筋，手中的小刀不慎戳傷原告，學校對此并無責任。法院認為被告余某的監(jiān)護人是其父母，于是追加余某的父親為被告。余的父親辯論時提出：我們已將女兒托付給黃某，并訂有委托合同，約定：對于余某的一切行為均由黃某負責，每月支付報酬350元。我們在外不可能約束余某的行為。因此，對于該損害不應承擔責任。出于同情，愿意幫助一點。黃某稱：盡管余某父親將孩子托付給我管教，但他畢竟不是我的女兒，其在學校的行為，我也無法控制，我已支付3500元，再也不付錢了。責任究竟由誰承擔？有兩種不同意見：第一種意見認為：被告余某雖由其父母寄養(yǎng)在姨媽黃某家中，但其父母仍是法定的監(jiān)護人，余某的父母監(jiān)護責任不能因委托他人履行監(jiān)護職責而免除，應承擔民事責任，負責賠償胡某的全部損失。

第二種意見認為：被告余某的父母雖為余某的監(jiān)護人，但其已將監(jiān)護責任全部委托給黃某，黃某應承擔起全部監(jiān)護職責，應當負責賠償全部損失，而余某的父母對此不承擔民事責任。

本案雙方爭議的焦點是委托監(jiān)護后監(jiān)護人的責任問題，

法院采第一種意見。

一、?民法通那么?第133條規(guī)定：“無民事行為能力人，限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任〞。從這里看，監(jiān)護人對被監(jiān)護人造成他人損害的民事責任并不是一種過錯責任，也就是說，監(jiān)護人即使沒有過錯，也不能不承擔責任。因此，監(jiān)護人將監(jiān)護職責即使全部委托給受托人，也只能說明其對于被監(jiān)護人造成他人損害上，沒有過錯，但沒有過錯，并不能免除責任。二、監(jiān)護人對被監(jiān)護人造成他人損害應當承擔的民事責任，是監(jiān)護人與受害人之間的損害賠償關系，在該侵權關系中，監(jiān)護人為賠償義務人，受害人為賠償權利人。按照債的一般原理，債務的移轉須經債權人同意方能發(fā)生效力。因此，監(jiān)護人作為債務人未經作為債權人的受害人的同意，就將其應負擔的債務移轉給他人承擔，不能發(fā)生債務移轉的效力，監(jiān)護人的責任不能免除。三、委托監(jiān)護的約定是一種合同關系。合同當事人之間的約定不能對善意第三人發(fā)生效力。所以，監(jiān)護人與受托履行監(jiān)護職責的受托人之間關于由受托人對被監(jiān)護人的損害行為負責而監(jiān)護人不承擔責任的約定，不能對抗善意第三人。

最高人民法院在?關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通那么〉假設干問題的意見〔試行〕?第22條中規(guī)定：“監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責局部或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權行為需要承擔民事責任的，應當由監(jiān)護人承擔，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負連帶責任。〞

這里的“另有約定的除外〞，是指委托人與受托人之間對于監(jiān)護人應當承擔的民事責任的分擔問題，而不是應關系到監(jiān)護人對受害人承擔責任問題。也就是說，如果當事人之間沒有約定，那么對于監(jiān)護人應當承擔的民事責任，受托人不負責；而如果當事人之間另有約定受托人負責的，那么應依其約定，由受托人對委托人因向受害人承擔民事責任而受到的損失承擔責任。當然，如果受托人直接向受害人代委托人承擔民事責任，那么也未嘗不可。然而，作為監(jiān)護人不能以其與受托監(jiān)護人之間有關于責任承擔的約定為抗辯事由而主張免除責任或拒不承擔責任。

案例分析婦女A是精神病人，生下女兒B，Ａ的丈夫C對他不管不問，結果A所在的單位D對其履行監(jiān)護權，一監(jiān)護就是23年?，F在A的弟弟E看到A有工資卡和公房使用權，主動提出承擔監(jiān)護職責，D單位同意，交付了A的工資卡和住房使用權。但是E并沒有履行監(jiān)護職責，他把A送入養(yǎng)老院，房屋自己出租了?，F在A的女兒Ｂ要求擔任監(jiān)護人，D單位也指定了，但是他舅舅E拒絕交付了A的工資卡和住房使用權。

問題：1、A的法定監(jiān)護人是誰？是她丈夫C嗎？

2、D單位是無因管理嗎？

3、D單位有權指定A的女兒Ｂ為監(jiān)護人嗎？

4、女兒Ｂ想要維護媽媽A的權益，她該怎么辦？

5、這屬于監(jiān)護權糾紛案件還是侵害監(jiān)護權的侵權案件？幾種特殊情形下的監(jiān)護責任分配(一)父母離婚后的責任分擔依?民通意見?第158條，此時父、母承擔的不是平行責任，而是有先后之分的：1．同該子女共同生活的一方獨立承擔；2．惟前者不能獨立承擔的，另一方才與其共同分擔?？梢?，此時父、母雙方承擔的是一種“補充性賠償責任〞，即與子女共同生活的一方不能獨立承擔時，另一方再承擔余額，故與子女共同生活的一方承擔責任較重(第一位的)，而另一方處于補充地位。但如果將此時父、母的責任承擔關系說成是“與子女共同生活的—方承擔主要責任，另一方承擔次要責任〞，又是錯誤的。(二)委托監(jiān)護時的責任承擔依?民通意見?第22條，委托監(jiān)護情形下發(fā)生了被監(jiān)護人侵權責任，有關當事人應如何承擔，對此可從以下三層意思理解：1．原那么上仍由監(jiān)護人(委托人)承擔；2．委托人與受托人之間另有約定的，仍應由監(jiān)護人對第三人承擔責任，此后監(jiān)護人可依約向受托人追償；3．受托人在履行監(jiān)護職責時確有過錯的，由委托人與受托人對第三人負連帶賠償責任。以上3點，難點在第2點：一定要理解?民通意見?第22條“但另有約定的除外〞是何意思。最高人民法院關于貫徹執(zhí)行?中華人民共和國民法通那么?假設干問題的意見〔試行〕22.監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責局部或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權行為需要承擔民事責任的，應當由監(jiān)護人承擔，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負連帶責任。單項選擇[例]甲有一子乙12歲，甲要出國學習一年，遂委托其妹丙(即乙之姑母)照看乙一年。甲、丙二人約定：由甲每月支付