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文檔簡介
2015年全國法律碩士《398法碩聯(lián)考專業(yè)基礎(chǔ)(非法學(xué))》試題(網(wǎng)友回憶版)及詳解[單選題]1.原鐵道部部長劉某因受賄罪、濫用職(江南博哥)權(quán)罪被追究刑事責任。有人認為,在對劉某量刑時“應(yīng)考慮他對中國高鐵建設(shè)的貢獻”。這種說法違背了我國刑法中的()。A.罪刑法定原則B.刑法適用平等原則C.罪責刑相適應(yīng)原則D.主客觀相統(tǒng)一原則參考答案:C參考解析:罪責刑相適應(yīng)原則,又稱為罪刑等價主義或者罪刑相均衡原則,其要求刑罰的輕重應(yīng)與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應(yīng)。包含兩方面的內(nèi)容:①刑罰的輕重與客觀的犯罪行為及其危害結(jié)果相適應(yīng),即按照犯罪行為對社會造成的實際危害程度決定刑罰的輕重;②刑罰的輕重與犯罪人主觀惡性的深淺、再次犯罪危險性的大小相適應(yīng)。除此之外,不再考慮其他因素。本題中,劉某的量刑與其所犯之罪以及應(yīng)當承擔的責任相適應(yīng),其“對中國高鐵建設(shè)的貢獻”不是罪與責的影響因素,根據(jù)罪責刑相適應(yīng)原則,量刑時不應(yīng)考慮。[單選題]2.下列選項中,屬于犯罪對象的是()。A.賭博的籌碼B.搶奪的財物C.行賄的財物D.運輸毒品的車輛參考答案:B參考解析:犯罪對象是指刑法規(guī)定的犯罪行為所侵犯或直接指向的具體人、物或信息。AC兩項,“賭博的籌碼”、“行賄的財物”是組成犯罪之物,二者均非犯罪對象。D項,運輸毒品的車輛屬于用于運輸毒品犯罪之物,即實施犯罪的工具,而不是犯罪對象。[單選題]3.甲欲殺死趙某,掐趙某脖子致其休克后,甲以為趙某死亡,將其投入河中,趙某溺水而亡。甲的行為構(gòu)成()。A.故意傷害罪(致人死亡)B.過失致人死亡罪C.故意殺人罪(未遂)D.故意殺人罪(既遂)參考答案:D參考解析:甲在犯罪過程中,錯認為自己掐死了趙某,而實際上是其將趙某投入河中的行為造成趙某的死亡,屬于因果關(guān)系認識錯誤。在這種情況下,甲主觀上存在殺害趙某的故意,客觀上實施了殺人行為,被害人死亡結(jié)果的發(fā)生確實由甲的行為直接造成,因果關(guān)系的錯誤認識不影響其刑事責任,甲的行為仍構(gòu)成故意殺人罪(既遂)。[單選題]4.甲涉嫌犯聚眾斗毆罪,在2010年8月9日被抓捕時逃跑。2014年6月5日,甲搶奪他人財物,數(shù)額特別巨大。下列選項中,正確的是()。A.甲所犯搶奪罪的追訴期限為5年B.甲所犯聚眾斗毆罪因其逃跑而不受追訴期限的限制C.甲所犯聚眾斗毆罪的追訴期限從2010年8月9日起計算D.甲所犯聚眾斗毆罪的追訴期限從2014年6月5日起計算參考答案:B參考解析:時效延長,是指在追訴期限內(nèi),因發(fā)生法定事由而使追訴時效暫時停止執(zhí)行。根據(jù)《刑法》第88條的規(guī)定,時效延長的情形包括兩種:①司法機關(guān)立案偵查或者受理案件以后,犯罪分子逃避偵查或者審判的;②被害人在追訴期限內(nèi)提出控告,司法機關(guān)應(yīng)當立案而不予立案的。本題中,甲在被捕時逃跑,即在司法機關(guān)立案偵查階段逃跑,符合時效延長的第一種情形,因此,甲所犯聚眾斗毆罪不受追訴期限的限制。[單選題]5.針對吸毒后在道路上駕駛汽車的現(xiàn)象,有人認為,雖然刑法未規(guī)定吸毒駕駛構(gòu)成犯罪,但是吸毒駕駛和醉酒駕駛具有相同的社會危害性,故而應(yīng)以危險駕駛罪論處。這種觀點屬于()。A.擴大解釋B.文理解釋C.類推解釋D.當然解釋參考答案:C參考解析:學(xué)理解釋是法律解釋的一種,是指有權(quán)對刑法進行立法解釋和司法解釋的機構(gòu)之外的機關(guān)、團體和個人對刑法條文含義的闡釋。學(xué)理解釋包括文理解釋和論理解釋,而論理解釋又包括目的解釋、擴大解釋、縮小解釋、當然解釋、比較解釋、歷史解釋和類推解釋。本題中,吸毒駕駛與醉酒駕駛含義完全不同,即不相包容,僅是具備一定的相似性,因此,該觀點屬于類推解釋。[單選題]6.關(guān)于故意的認識內(nèi)容,下列選項中正確的是()。A.成立受賄罪,要求行為人認識到自己是國家工作人員B.成立聚眾淫亂罪,要求行為人認識到自己行為的違法性C.成立故意毀壞財物罪,要求行為人認識到毀壞財物的數(shù)額較大D.成立傳播淫穢物品罪,要求行為人認識到傳播的是淫穢物品參考答案:D參考解析:故意包含認識因素和意志因素兩方面,其中,認識因素是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果?!懊髦钡姆秶ǎ孩賹Ψ缸飿?gòu)成事實所屬情況的認識;②對行為及其結(jié)果具有社會危害性的認識。據(jù)此,認識到自己是國家工作人員、自己行為的違法性和毀壞財物的數(shù)額等都不屬于“明知”的范圍。D項,要成立傳播淫穢物品罪,就必須要對犯罪構(gòu)成事實所屬情況有明確的認識,即認識到其傳播的是淫穢物品。[單選題]7.甲17周歲時因運輸毒品被判處3年有期徒刑,刑滿釋放后不久,又因參加黑社會性質(zhì)組織販賣毒品被逮捕。甲屬于()。A.再犯B.初犯C.一般累犯D.特別累犯參考答案:A參考解析:《刑法》第356條規(guī)定,因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑,又犯分則第6章第7節(jié)規(guī)定之罪的,從重處罰。此為毒品再犯制度。累犯要求行為人犯前后兩罪時均已滿18周歲,再犯則沒有這一要求,僅指再次犯罪的人,即兩次或者兩次以上實施犯罪的人。本題中,甲構(gòu)成前罪(運輸毒品罪)時才17周歲,未滿18周歲,不構(gòu)成累犯,而是再犯。[單選題]8.甲在某機場到達大廳出口外引爆自制爆炸裝置,造成一人輕傷。甲的行為應(yīng)認定為()。A.爆炸罪B.尋釁滋事罪C.故意傷害罪D.以危險方法危害公共安全罪參考答案:A參考解析:爆炸罪即故意針對不特定的多數(shù)人或者重大公私財產(chǎn)實施爆炸行為,是危害公共安全的行為。爆炸罪是危險犯,即已經(jīng)造成危害公共安全的實際后果或者已經(jīng)使公共安全處于危險狀態(tài),則成立爆炸罪既遂。本題中,甲采用爆炸的方式,雖然僅造成了一人輕傷,但已經(jīng)使公共安全處于危險狀態(tài),因此甲的行為應(yīng)當認定為爆炸罪既遂。[單選題]9.某私營健身機構(gòu)經(jīng)理安排會計甲將收取的50萬元會員費存入甲的存折,供單位日常開支。三個月后,甲取走存折中全部資金潛逃。甲的行為構(gòu)成()。A.盜竊罪B.職務(wù)侵占罪C.侵占罪D.挪用資金罪參考答案:B參考解析:職務(wù)侵占罪,是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占用,數(shù)額較大的行為。本題中,甲作為私營健身機構(gòu)的會計,利用可以隨意支取自己存折中用于單位日常開支資金的便利條件,將存折里公司的資金取走并潛逃,成立職務(wù)侵占罪。[單選題]10.甲公司將3000公斤生產(chǎn)廢料直接倒入河中,該廢料遇水反應(yīng)生成毒氣,毒氣隨風飄至附近數(shù)個村莊,致上百村民呼吸系統(tǒng)受損,并造成直接經(jīng)濟損失100多萬元。甲公司的行為構(gòu)成()。A.污染環(huán)境罪B.重大責任事故罪C.投放危險物質(zhì)罪D.以危險方法危害公共安全罪參考答案:A參考解析:A項,污染環(huán)境罪的構(gòu)成要件包括:①犯罪客體為良好的生態(tài)環(huán)境;②犯罪客觀方面為存在排放、傾倒或者放置危險廢物的行為;③犯罪主體為一般主體,單位可以構(gòu)成本罪;④犯罪主觀方面表現(xiàn)為故意。B項,重大責任事故必須發(fā)生于生產(chǎn)作業(yè)中。CD兩項,投放危險物質(zhì)罪和以危險方法危害公共安全罪都要求行為人主觀上存在投放危險物質(zhì)或以危險方法危害公共安全的故意。本題中,甲公司違反國家規(guī)定,恣意排放廢料,造成村民呼吸系統(tǒng)受損,并導(dǎo)致約100多萬元的直接經(jīng)濟損失的行為符合污染環(huán)境罪的構(gòu)成要件,構(gòu)成污染環(huán)境罪。[單選題]11.空姐甲長期在國外購買化妝品,經(jīng)無申報通道攜帶入境,交由其表妹在網(wǎng)店銷售,偷逃高額海關(guān)關(guān)稅,獲利數(shù)額巨大。甲的行為應(yīng)認定為()。A.逃稅罪B.走私普通貨物、物品罪C.非法經(jīng)營罪D.為親友非法牟利罪參考答案:B參考解析:逃稅罪是指納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛擬的納稅申報或者不申報,逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應(yīng)納稅額10%以上或者扣繳義務(wù)人采取欺騙、隱瞞手段,不繳或者少繳已扣、已收稅款,數(shù)額較大的行為。走私普通貨物、物品罪,是指違反海關(guān)法規(guī),逃避海關(guān)監(jiān)管,運輸、攜帶、郵寄普通貨物、物品進出國(邊)境,偷逃應(yīng)繳稅額較大或者1年內(nèi)曾因走私被給予兩次行政處罰后又走私的行為。本題中,甲長期在國外購物并經(jīng)無申報通道攜帶入境,違反海關(guān)規(guī)定,偷逃海關(guān)關(guān)稅且數(shù)額巨大,符合走私普通貨物、物品罪的特征,因此甲的行為應(yīng)認定為走私普通貨物、物品罪而非單純的逃稅罪。[單選題]12.甲男將女同事汪某騙至賓館,要求與之發(fā)生性關(guān)系,否則在網(wǎng)上散布汪某的不雅照。汪某對甲破口大罵,甲覺得無趣,遂打消奸淫念頭離去。甲的行為屬于()。A.犯罪預(yù)備B.犯罪未遂C.犯罪中止D.犯罪既遂參考答案:C參考解析:犯罪中止,是指在犯罪過程中,自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的形態(tài)。本題中,甲雖欲強奸汪某,汪某僅僅是破口大罵,而甲客觀上仍有進行犯罪的可能性,甲因覺無趣而放棄,屬于自動放棄的范疇,因此屬于犯罪中止。[單選題]13.下列情形中,不得適用假釋的是()。A.因詐騙罪被判處12年有期徒刑B.因叛逃罪被判處15年有期徒刑C.因放火罪被判處13年有期徒刑D.因故意殺人罪被判處5年有期徒刑參考答案:C參考解析:假釋的條件主要包括:①被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期1/2以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行13年以上;②認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),沒有再犯罪的危險的。此外,假釋還包括一定的限制條件:①對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子不得假釋;②對犯罪分子決定假釋時,應(yīng)當考慮其假釋后對所居住社區(qū)的影響。[單選題]14.下列犯罪中,屬于結(jié)果犯的是()。A.放火罪B.故意毀壞財物罪C.私放在押人員罪D.參加黑社會性質(zhì)組織罪參考答案:B參考解析:結(jié)果犯,是指行為必須已造成法定的實害后果,才是該罪的既遂。放火罪是危險犯,私放在押人員罪和參加黑社會性質(zhì)組織罪是行為犯。故意毀壞財物罪是指故意毀滅或者損壞公私財物,數(shù)額較大或者情節(jié)嚴重的行為,屬于結(jié)果犯,即要求有財物的毀滅或者損壞。[單選題]15.甲因侵占科研經(jīng)費被捕。在偵查期間,甲主動供述自己曾和同事一起套取另一科研項目經(jīng)費19萬元用于自己房屋裝修。甲供述與他人套取科研經(jīng)費的行為屬于()。A.坦白B.立功C.自首D.準自首參考答案:A參考解析:A項,坦白是指犯罪分子被動歸案之后,如實供述自己的罪行,并接受國家司法機關(guān)審查和裁判的行為。B項,立功是犯罪分子犯罪后揭發(fā)他人犯罪行為,查證屬實,或者提供重要線索,從而得以偵破其他案件的行為。C項,自首是犯罪分子自動投案之后,主動如實供述自己犯罪事實的行為,或者被動歸案以后,如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。本題中,甲是在被動歸案之后才如實供述自己與另一同事套取科研經(jīng)費的事實,屬于坦白,而非自首。[單選題]16.甲遇紅燈停車時,與路人孫某發(fā)生口角,甲下車將孫某打倒在地,駕車離去。孫某坐在馬路上,不聽他人勸導(dǎo),拒絕離開。十分鐘后,乙超速駕車經(jīng)過此處,來不及剎車,將孫某撞死。下列選項中,正確的是()。A.甲構(gòu)成故意傷害罪(致人死亡)B.甲構(gòu)成尋釁滋事罪C.甲和乙共同構(gòu)成交通肇事罪D.乙構(gòu)成交通肇事罪參考答案:D參考解析:刑法中的因果關(guān)系是指危害行為與危害結(jié)果之間一種客觀的引起與被引起的聯(lián)系。本題中,甲將孫某打倒在地的行為并非造成孫某死亡的原因,乙因超速來不及剎車的交通肇事行為才是造成孫某死亡的根本原因。交通肇事罪是指違反交通運輸法規(guī),在公共交通管理范圍內(nèi)發(fā)生重大事故,致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的行為。乙因為超速,違反交通法規(guī),致人死亡,因此乙構(gòu)成交通肇事罪。[單選題]17.下列行為中,可以認定為妨害信用卡管理罪的是()。A.拾得他人信用卡并使用B.竊得他人信用卡并使用C.使用虛假的居民身份證騙領(lǐng)信用卡D.使用以虛假居民身份證騙領(lǐng)的信用卡參考答案:C參考解析:妨害信用卡管理的行為包括以下四種情形:①明知是偽造的信用卡而持有、運輸?shù)?,或者明知是偽造的空白信用卡而持有、運輸,數(shù)量較大的;②非法持有他人信用卡,數(shù)量較大的;③使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的;④出售、購買、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的行為。本題中,ABD三項均為信用卡詐騙罪而非妨害信用卡管理罪。[單選題]18.甲冒充公安干警,將正在賭博的張某等四人用手銬銬住,拿走其賭資及隨身攜帶的財物2萬余元。甲的行為應(yīng)認定為()。A.詐騙罪B.搶劫罪C.招搖撞騙罪D.敲詐勒索罪參考答案:B參考解析:搶劫罪,是指以非法占有為目的,當場使用暴力、脅迫或者其他方法強行劫取財物的行為?!懊俺滠娋藛T搶劫”屬于搶劫罪的加重犯。本題中,甲為了劫取張某等四人的財產(chǎn),冒充公安干警,當場將正在賭博的張某等四人用手銬銬住,使張某等人喪失了反抗的能力,強行劫取四人財產(chǎn),其行為構(gòu)成搶劫罪。[單選題]19.甲在醫(yī)院繳費單上加蓋自己私刻的收費章,逃避支付妻子透析治療費用17萬余元。甲的行為()。A.按詐騙罪定罪處罰B.按偽造事業(yè)單位印章罪定罪處罰C.按合同詐騙罪定罪處罰D.成立緊急避險參考答案:A參考解析:詐騙罪的構(gòu)成要件包括:①犯罪客體是公私財物所有權(quán);②犯罪客觀方面為行為人使用欺詐方法騙取數(shù)額較大的公私財物;③犯罪主體是年滿16周歲,且具備刑事責任能力的自然人;④犯罪主觀方面是故意,且以非法占有為目的。本題中,甲以非法占有應(yīng)當支付的醫(yī)療費用為目的,利用自己私刻的收費章,虛構(gòu)自己已經(jīng)交費的事實,騙免了巨額的醫(yī)療費用,符合詐騙罪的構(gòu)成要件。因此,甲的行為構(gòu)成詐騙罪。[單選題]20.甲秘密竊取他人持有的槍支,該行為同時符合盜竊罪和盜竊槍支罪的犯罪構(gòu)成。按照我國刑法理論,這種情形屬于()。A.牽連犯B.法條競合C.想象競合犯D.結(jié)果加重犯參考答案:B參考解析:A項,牽連犯是指行為人實施數(shù)行為,且觸犯不同罪名。B項,法條競合是指刑法中有一些條文在內(nèi)容上存在重復(fù)或者交叉的情況。C項,想象競合犯是指行為人實施一行為觸犯數(shù)罪名,且數(shù)罪名之間不存在包容關(guān)系。D項,結(jié)果加重犯是指行為人實施基本犯罪構(gòu)成的行為,同時還存在一個基本犯罪構(gòu)成之外的重結(jié)果,且該重結(jié)果不屬于基本犯罪構(gòu)成的范圍。本題中,甲竊取他人持有的槍支的行為同時符合盜竊罪和盜竊槍支罪的犯罪構(gòu)成,并且刑法中盜竊罪和盜竊槍支罪的條文在內(nèi)容上存在重復(fù),所以本題情形屬于法條競合。[單選題]21.下列民事權(quán)利中,屬于支配權(quán)的是()。A.甲對無權(quán)代理的追認權(quán)B.乙對自身肖像的使用權(quán)C.丙因受欺詐享有的撤銷合同的權(quán)利D.丁被他人打傷享有的請求賠償?shù)臋?quán)利參考答案:B參考解析:支配權(quán)是指可以對權(quán)利的客體直接支配并排斥他人干涉的權(quán)利,如物權(quán)。支配權(quán)的特點表現(xiàn)在:①其客體通常是特定的;②其權(quán)利主體是特定的,而義務(wù)主體是不特定的;③支配權(quán)的實現(xiàn)不需要義務(wù)人的積極行為,但義務(wù)人不得實施妨礙支配權(quán)實現(xiàn)的行為;④支配權(quán)因支配而產(chǎn)生排他性的效力。支配權(quán)常常是確認之訴的對象。AC兩項為形成權(quán);D項為請求權(quán)。[單選題]22.下列選項中,具備法人資格的是()。A.合伙企業(yè)B.個體工商戶C.個人獨資企業(yè)D.一人有限責任公司參考答案:D參考解析:法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。法人最重要的基本特征是法人擁有獨立的財產(chǎn)或者經(jīng)費,并以此獨立承擔民事責任。一人有限責任公司是指由一名股東(自然人或法人)持有公司的全部出資的有限責任公司,且股東以出資額為限負有限責任。因此,一人有限責任公司具備法人資格。合伙企業(yè)、個體工商戶和個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)和責任與合伙人、個體工商戶和個人的財產(chǎn)與責任尚未完全分離,不具有法人資格。[單選題]23.下列行為中,屬于從法律行為的是()。A.行紀合同B.協(xié)議離婚C.履行行為D.抵押合同參考答案:D參考解析:以法律行為之間的相互依從關(guān)系為標準,可將民事法律行為劃分為主民事法律行為和從民事法律行為。主民事法律行為是指不需要其他法律行為而能夠獨立存在的法律行為,從民事法律行為隨著主民事法律行為的成立而成立,隨著主民事法律行為的無效而無效。在當事人為擔保債權(quán)實現(xiàn)設(shè)定抵押權(quán)的情形下,債權(quán)合同是主民事法律行為,抵押合同是從民事法律行為。[單選題]24.甲系精神病人,有親屬如下:母親,75周歲,癱瘓在床;弟弟,48周歲,工人;兒子,20周歲,在校大學(xué)生;女兒,17周歲,無業(yè)。甲的監(jiān)護人應(yīng)為()。A.甲母B.甲弟C.甲子D.甲女參考答案:C參考解析:對精神病人監(jiān)護人的確定,由下列有監(jiān)護能力的人按順序擔任監(jiān)護人:①配偶;②父母、子女;③其他近親屬;④其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織,但是須經(jīng)被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意。甲女為未成年人,不在監(jiān)護人范圍內(nèi),甲母和甲子在監(jiān)護人范圍內(nèi),但甲母沒有監(jiān)護能力,所以,甲的監(jiān)護人應(yīng)為甲子。[單選題]25.甲出差,委托同事乙照看其9周歲兒子丙。某日,乙將丙單獨留在家中,自己出去打麻將。丙在玩耍時將鄰居小孩丁打傷。丁的損害應(yīng)由()。A.甲單獨承擔責任B.乙單獨承擔責任C.甲、乙承擔連帶責任D.甲承擔責任,乙承擔相應(yīng)的補充責任參考答案:C參考解析:《民通意見》第22條規(guī)定,監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔民事責任的,應(yīng)當由監(jiān)護人承擔,但另有約定的除外;被委托人確有過錯的,負連帶責任。本題中,對于丁的損害,甲應(yīng)當承擔責任。又由于乙受甲的委托照看丙,乙將丙留在家中,自己外出打麻將,具有過錯,因此,對于丁的損害,乙也應(yīng)當承擔責任。[單選題]26.甲將一批貨物存放于乙的倉庫,提貨時發(fā)現(xiàn)部分貨物丟失。甲要求乙賠償損失的訴訟時效期間是()。A.6個月B.1年C.2年D.4年參考答案:B參考解析:下列情況下,訴訟時效期間為1年:①身體受到傷害要求賠償?shù)?;②出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;③延付或拒付租金的;④寄存財物被丟失或者毀損的。本題屬于第4種情形,甲存放在乙的倉庫的部分貨物丟失,則甲要求乙賠償損失的訴訟時效期間是1年?!菊f明】最新《民法總則》中已無相關(guān)規(guī)定。[單選題]27.甲欠乙10萬元,時效期間屆滿未還。乙索要時,甲承諾2個月內(nèi)償還,但事后只給付了2萬元。乙索要余款時,甲以10萬元欠款已超過訴訟時效期間為由拒絕,并要求乙返還之前給付的2萬元。下列選項中,正確的是()。A.甲應(yīng)償還剩余的8萬元B.甲承諾償還引起訴訟時效中斷C.甲給付的2萬元屬于不當?shù)美?,乙?yīng)返還D.甲無權(quán)要求乙返還2萬元,但剩余的8萬元可以不償還參考答案:A參考解析:訴訟時效中斷,是指在訴訟時效進行進程中,因一定事由的發(fā)生,阻礙時效進行,致使以前經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效,從中斷時起,其訴訟時效重新計算的制度?!睹穹倓t》第195條規(guī)定,有下列情形之一的,訴訟時效中斷,從中斷、有關(guān)程序終結(jié)時起,訴訟時效期間重新計算:①權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求;②義務(wù)人同意履行義務(wù);③權(quán)利人提起訴訟或者申請仲裁;④與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形。題中乙向甲索要欠款時,時效期間已經(jīng)屆滿,不再發(fā)生中斷,訴訟時效中斷需發(fā)生在期間屆滿之前。但是,甲承諾兩個月內(nèi)償還,承認了債務(wù),就應(yīng)當完全履行,剩余的8萬元債權(quán)甲應(yīng)償還。[單選題]28.甲16周歲,無業(yè),依靠父母生活。某日,甲向朋友乙借款2萬元,用其中的1萬元買了名牌包送給男友丙,用200元為自己的手機充值,用余款購買了一張美發(fā)店的消費卡。下列選項中,正確的是()。A.甲與乙之間的借款合同有效B.甲與丙之間的贈與合同無效C.甲為手機充值的行為可撤銷D.甲購買消費卡的行為效力待定參考答案:D參考解析:本題中,甲16歲并且無業(yè),依靠父母生活,屬于限制民事行為能力人。ABD三項,根據(jù)《合同法》的規(guī)定,限制民事行為能力人依法不能獨立訂立而又未經(jīng)其法定代理人事先同意的合同,其行為效力待定。此種合同是否生效取決于法定代理人是否追認。據(jù)此,甲與乙訂立的借款合同、甲與丙訂立的贈與合同以及甲購買大額消費卡的行為效力待定。C項,甲能夠認知充值200元的行為性質(zhì),且交易額不大,因此甲為手機充值200元的行為有效。[單選題]29.下列選項中,屬于所有權(quán)繼受取得方式的是()。A.添附B.先占C.生產(chǎn)D.遺贈參考答案:D參考解析:所有權(quán)的繼受取得是指通過某種法律行為或基于法律行為以外的事實從原所有人處取得所有權(quán)。在遺贈中,受遺贈人是通過遺贈人的遺贈這一法律行為而取得遺贈物的所有權(quán),屬于繼受取得。而添附、先占和生產(chǎn)均為原始取得。[單選題]30.甲下班時誤將同事的同款電腦當成自己的電腦帶回家。甲對該電腦的占有屬于()。A.有權(quán)占有B.間接占有C.善意占有D.他主占有參考答案:C參考解析:無權(quán)占有可分為善意占有與惡意占有。善意占有是指占有人不知道且不應(yīng)當知道自己的占有沒有合法根據(jù)而占有。本題中,甲下班時誤將同事的同款電腦當成自己的電腦帶回家,首先甲構(gòu)成無權(quán)占有,其次甲對該電腦的占有,是在其非故意的不知道且不應(yīng)當知道自己的占有沒有合法根據(jù)的情形下形成的,因此屬于善意占有。[單選題]31.甲上晚自習(xí)時拾得一個單反相機,后相機被乙借走。乙看到懸賞200元的尋物啟事,未經(jīng)甲同意將相機還給了失主。下列選項中,正確的是()。A.甲、乙均有權(quán)要求失主支付報酬B.僅甲有權(quán)要求失主支付報酬C.僅乙有權(quán)要求失主支付報酬D.甲、乙均無權(quán)要求失主支付報酬參考答案:B參考解析:懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬,完成特定行為的人可以請求懸賞人支付報酬。題中甲才是相機的拾得人,因此乙并非該懸賞廣告當事人,根據(jù)債的相對性原理,失主是對甲負有給付義務(wù),而非對乙。所以僅甲有權(quán)要求失主支付報酬。[單選題]32.甲向某電腦公司購買一批電腦送給母校。甲指示電腦公司將電腦交給學(xué)校,并將訂貨情況通知了學(xué)校。后電腦公司委托某快遞公司將電腦運至學(xué)校,運輸過程中兩臺電腦毀壞。下列選項中,正確的是()。A.甲有權(quán)要求電腦公司承擔違約責任B.甲有權(quán)要求快遞公司承擔違約責任C.學(xué)校有權(quán)要求電腦公司承擔侵權(quán)責任D.學(xué)校有權(quán)要求快遞公司承擔侵權(quán)責任參考答案:A參考解析:合同相對性是指合同項下的權(quán)利義務(wù)只能賦予給當事人或加在當事人身上,合同只能對合同當事人產(chǎn)生拘束力,而非合同當事人不能訴請強制執(zhí)行合同。本題中,甲與電腦公司存在買賣合同關(guān)系,電腦公司與快遞公司存在運輸合同關(guān)系。根據(jù)合同的相對性,甲有權(quán)要求電腦公司承擔違約責任,電腦公司有權(quán)要求快遞公司承擔違約責任。[單選題]33.甲將住房出租給乙。簽訂合同前乙來看房,發(fā)現(xiàn)室內(nèi)有很濃的裝修氣味。甲告訴乙,開開窗,過幾天味道就沒了。乙住了兩個月后,氣味依然很濃。經(jīng)檢測,該房屋有害氣體嚴重超標。對此,乙()。A.無權(quán)主張任何權(quán)利B.有權(quán)解除合同C.有權(quán)請求確認合同無效D.有權(quán)要求甲承擔侵權(quán)責任參考答案:B參考解析:在租賃合同中,出租人的義務(wù)包括保證租賃物上不存在權(quán)利瑕疵與質(zhì)量瑕疵。合同解除,是指在合同有效成立之后尚未開始履行或者尚未全部履行之前,因當事人一方或雙方的意思表示,提前終止合同效力的行為。在發(fā)生根本違約,即當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的的情形下,當事人可以解除合同。本題中,該出租房屋有害氣體嚴重超標,致使房屋無法居住,無法實現(xiàn)合同目的,出租人根本違約,所以乙有權(quán)解除合同。[單選題]34.甲在《霧都》雜志發(fā)表了一部小說,未作版權(quán)聲明。某讀者閱讀后十分喜歡,遂推薦給《傳奇文摘》雜志社?!秱髌嫖恼冯s志社若轉(zhuǎn)載該小說,則()。A.不必經(jīng)甲同意,但應(yīng)向甲支付稿酬B.必須經(jīng)甲同意,但不必向甲支付稿酬C.不必經(jīng)《霧都》雜志社同意,但應(yīng)向其支付稿酬D.必須經(jīng)《霧都》雜志社同意,但不必向其支付稿酬參考答案:A參考解析:著作權(quán)的法定許可包括作品刊登后,除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外,其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登,但應(yīng)當按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報酬。本題中,甲在《霧都》雜志發(fā)表的一部小說,未作版權(quán)聲明,因此《傳奇文摘》雜志社若轉(zhuǎn)載該小說,則不必經(jīng)甲同意,但應(yīng)向甲支付報酬。[單選題]35.甲公司擅自使用電視劇《華妃傳》中華妃扮演者的劇照為某化妝品做廣告,甲公司的行為侵害了()。A.華妃扮演者的肖像權(quán)B.華妃扮演者的名譽權(quán)C.《華妃傳》著作權(quán)人的著作權(quán)D.《華妃傳》著作權(quán)人的鄰接權(quán)參考答案:A參考解析:肖像權(quán)是指自然人依法制作、使用自己的肖像,借此享受一定利益并排除他人非法侵害的權(quán)利。本題中,甲公司用華妃扮演者的劇照為某化妝品做廣告,是未經(jīng)權(quán)利人同意擅自使用他人肖像的行為,侵犯了華妃扮演者的肖像權(quán)。[單選題]36.甲在某飯店醉酒鬧事,飯店員工和就餐顧客紛紛躲閃,顧客乙躲閃不及被甲打傷。乙的損害應(yīng)由()。A.甲單獨承擔責任B.甲和飯店承擔連帶責任C.飯店承擔責任,甲承擔相應(yīng)的補充責任D.甲承擔責任,飯店承擔相應(yīng)的補充責任參考答案:D參考解析:《侵權(quán)責任法》第37條規(guī)定,賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者,未盡到安全保障義務(wù),造成他人損害的,應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。因第三人的行為造成他人損害的,由第三人承擔侵權(quán)責任;管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的,承擔相應(yīng)的補充責任。本題中,顧客乙被甲打傷,該飯店未盡到安全保障義務(wù),因此乙的損害應(yīng)由甲承擔責任,飯店承擔相應(yīng)的補充責任。[單選題]37.甲超速駕駛汽車,乙逆行騎摩托車。兩車相撞,摩托車飛至人行道,將行人丙砸傷。丙的損害應(yīng)由()。A.甲單獨承擔責任B.乙單獨承擔責任C.甲、乙承擔連帶責任D.甲、乙承擔按份責任參考答案:C參考解析:共同侵權(quán),是指二人以上共同故意或者共同過失侵害他人,依法承擔連帶責任的行為。共同侵權(quán)行為的行為人為二人以上,行為具有關(guān)聯(lián)性,行為人具有共同的過錯(但不要求有意思聯(lián)絡(luò)),造成單一的結(jié)果?!肚謾?quán)責任法》規(guī)定,二人以上共同實施侵權(quán)行為,造成他人損害的,應(yīng)當承擔連帶責任。本題中,甲、乙二人共同侵權(quán),應(yīng)當承擔連帶責任?!菊f明】本題官方答案為C,但答案有爭議。[單選題]38.甲承租乙的房屋。某日,甲在陽臺上修剪花草,順手將剪刀放在陽臺邊上,不料剪刀被大風吹落,扎傷行人丙。丙的損害應(yīng)由()。A.甲單獨承擔責任B.乙單獨承擔責任C.丙自行承擔D.甲、乙共同承擔責任參考答案:A參考解析:《侵權(quán)責任法》第85條規(guī)定,建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。所有人、管理人或者使用人賠償后,有其他責任人的,有權(quán)向其他責任人追償。本題中,承租人甲對丙的損害具有過錯,而房屋所有人乙對丙的損害并無過錯,所以對于丙的損害應(yīng)由甲單獨承擔責任。[單選題]39.甲向乙銀行貸款,以其別墅設(shè)定抵押。之后,甲在別墅院內(nèi)建造了獨立車庫。貸款到期,甲無力償還。乙銀行享有優(yōu)先受償權(quán)的財產(chǎn)()。A.僅限于別墅B.包括別墅、車庫C.包括別墅、建設(shè)用地使用權(quán)D.包括別墅、車庫及建設(shè)用地使用權(quán)參考答案:C參考解析:抵押權(quán)的效力的范圍,不僅及于原抵押財產(chǎn),而且及于抵押財產(chǎn)的從物、從權(quán)利、添附物、孳息和代位物。但是,建設(shè)用地使用權(quán)抵押后,該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。只是在實現(xiàn)抵押權(quán)時,應(yīng)當將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分,但抵押權(quán)人對新增建筑物的所得價款無權(quán)優(yōu)先受償。本題中,甲建造的獨立車庫,是新增建筑物,不屬于抵押財產(chǎn)。所以乙銀行享有優(yōu)先受償權(quán)的財產(chǎn)僅包括別墅、建設(shè)用地使用權(quán)。[單選題]40.某公安局官方微博公布了演員甲因容留他人吸毒被抓的消息,一知名記者在其博客上轉(zhuǎn)載該消息,并上傳了甲與藝人乙、丙一起賭博的照片。該記者的行為()。A.侵害了甲的隱私權(quán)B.侵害了乙、丙的肖像權(quán)C.侵害了乙、丙的隱私權(quán)D.不構(gòu)成侵權(quán)參考答案:D參考解析:隱私權(quán)是指自然人享有的對自己的個人隱私進行支配并排除他人非法干涉的人格權(quán)。肖像權(quán)的基本內(nèi)容包括以下三點:①肖像制作權(quán);②肖像使用權(quán);③肖像利益維護權(quán)。肖像權(quán)人有權(quán)維護自己的肖像利益,對于惡意損毀、丑化、玷污其肖像或以營利為目的非法使用其肖像的行為均有權(quán)請求其停止侵害并可要求侵害人賠償損失。然而,對于他人合法的使用行為則應(yīng)當受到法律的保護。本題中,公安局已經(jīng)公布了演員甲容留他人吸毒被抓的消息,記者轉(zhuǎn)載該消息不構(gòu)成對甲隱私權(quán)的侵犯;甲、乙、丙三人作為公眾人物,其肖像權(quán)的保護受到一定限制,而且記者使用其照片并不以營利為目的,因此記者的行為不構(gòu)成對其肖像權(quán)的侵犯。[多選題]1.下列犯罪中,屬于我國刑法所規(guī)定的告訴才處理的有()。A.重婚罪B.侮辱罪C.暴力干涉婚姻自由罪D.遺棄罪參考答案:BC參考解析:我國《刑法》分則中明確規(guī)定的告訴才處理的案件主要包括以下幾種:①侮辱罪;②誹謗罪;③暴力干涉婚姻自由罪;④虐待罪;⑤侵占罪。其中,侵占罪是絕對的告訴才處理,其余4個犯罪是相對告訴才處理,即一般情況下是告訴才處理,在特殊情形下不適用告訴才處理。[多選題]2.下列選項中,屬于法律認識錯誤的有()。A.甲以為在網(wǎng)上竊取“Q幣”不犯罪而為之B.乙以為殺死他人可以驅(qū)除惡靈而殺死他人C.丙以為夜間在道路上追逐競駛不犯罪而為之D.丁把他人灌醉后拿走其隨身財物,辯稱自己犯的是盜竊罪參考答案:ACD參考解析:刑法上的法律認識錯誤包括:①假想非罪;②假想犯罪;③行為人對自己犯罪行為的罪名認識錯誤;④罪行輕重發(fā)生誤解。AC兩項,假想非罪。B項,沒有法律認識錯誤。D項,行為人對自己犯罪行為的罪名認識錯誤。[多選題]3.下列選項中,依法不得適用死刑的有()。A.審判時懷孕的婦女B.審判時已滿七十五周歲的人C.犯罪時不滿十八周歲的人D.犯罪時又聾又啞的人參考答案:AC參考解析:限制死刑適用的對象包括:①犯罪的時候不滿18周歲的人;②審判的時候懷孕的婦女;③審判的時候已滿75周歲的人,除非以特別殘忍手段致人死亡的,一般不適用死刑。由此可見,對于已滿75周歲的人的死刑的限制,是存在例外情況的。又聾又啞的人或者盲人犯罪,可以從輕、減輕或者免除處罰。[多選題]4.下列行為中,應(yīng)以非法經(jīng)營罪(不考慮數(shù)額或者情節(jié))定罪處罰的有()。A.甲在生產(chǎn)的飼料中添加“瘦肉精”B.乙私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備,擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)C.丙組織多人出賣人體器官,并從中獲取介紹費D.丁用POS機為他人刷信用卡套取現(xiàn)金,賺取手續(xù)費參考答案:ABD參考解析:非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件包括:①犯罪客體是市場秩序;②客觀方面是未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或其他限制買賣的物品,買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件,以及從事其他非法經(jīng)營活動;③犯罪主體是一般主體;④主觀方面是故意,并有謀取非法利潤的目的。C項,組織出賣人體器官的行為屬于組織出賣人體器官罪,是刑法的特別規(guī)定,不以非法經(jīng)營罪處罰。[多選題]5.甲在某學(xué)校附近利用“地溝油”生產(chǎn)“食用油”,被劉某舉報。甲因此被判處有期徒刑1年,緩刑2年,同時宣告禁止令。關(guān)于該禁止令的適用,正確的有()。A.禁止甲接觸劉某B.禁止甲進入學(xué)校C.禁止甲從事食用油生產(chǎn)經(jīng)營行業(yè)D.禁止令的執(zhí)行期限從緩刑考驗期滿之日起計算參考答案:AC參考解析:禁止令,是人民法院對犯罪分子宣判管制、宣告緩刑的同時,判令禁止其從事特定活動,進入特定區(qū)域、場所,接觸特定的人的命令。其中,禁止判處管制、宣告緩刑的犯罪分子在管制執(zhí)行期間、緩刑考驗期內(nèi)接觸的人員包括被害人及其法定代理人、近親屬等。ABC三項,甲因從事相關(guān)的“地溝油”生產(chǎn)活動,同時,其罪行的揭露是由劉某舉報,因此在宣告緩刑的同時可以附加相關(guān)的禁止令,禁止其從事特定活動(從事食用油生產(chǎn)經(jīng)營);禁止接觸舉報者劉某。D項,禁止令的執(zhí)行期限,從管制、緩刑執(zhí)行之日起計算。[多選題]6.甲離家出走,下落不明已滿5年。下列人員中,可向人民法院申請甲為失蹤人的有()。A.甲的妻子B.甲的姐姐C.甲的債權(quán)人D.甲的外祖父參考答案:ABCD參考解析:宣告失蹤是指經(jīng)利害關(guān)系人的申請,由法院依照法定條件和程序,宣告下落不明滿法定期限的公民為失蹤人的民事法律制度。其中可以提出申請的利害關(guān)系人主要包括被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人,如自然人的債權(quán)人或債務(wù)人等。[多選題]7.甲、乙系對門鄰居,同時裝修房屋。某日,在甲家裝修的丙公司工人丁誤將乙堆放在公共過道上的瓷磚當成甲所有,貼到甲家廚房墻壁。乙可以要求()。A.甲返還原物B.甲返還不當?shù)美鸆.丙公司賠償損失D.丙公司與丁承擔連帶責任參考答案:BC參考解析:不當?shù)美某闪⒁兴模孩僖环饺〉秘敭a(chǎn)利益;②一方受有損失;③取得利益與所受損失間有因果關(guān)系;④取得財產(chǎn)利益沒有法律上的根據(jù)?!肚謾?quán)責任法》第34條第1款規(guī)定,用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的,由用人單位承擔侵權(quán)責任。本題中,工人丁誤將乙堆放在公共過道上的瓷磚當成甲所有,貼到甲家廚房墻壁,符合不當?shù)美臉?gòu)成要件。同時,丁構(gòu)成侵權(quán),丁是丙公司的員工,據(jù)此乙可以要求甲返還不當?shù)美?,也可以要求丙公司賠償損失。[多選題]8.甲、乙約定,甲租住乙的別墅15年。租賃期間,甲將房屋加高,使鄰居丙的房屋采光受到嚴重影響。對此,丙()。A.可以侵害相鄰權(quán)為由要求甲排除妨礙B.可以侵害相鄰權(quán)為由要求乙排除妨礙C.無權(quán)要求乙排除妨礙,因為將房屋加高系甲所為D.可以侵害建筑物區(qū)分所有權(quán)為由要求乙排除妨礙參考答案:AB參考解析:相鄰關(guān)系,是指相互毗鄰的不動產(chǎn)的所有人或使用人因?qū)Σ粍赢a(chǎn)行使所有權(quán)或使用權(quán)而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。相鄰關(guān)系實質(zhì)上是對財產(chǎn)所有人或占有人、使用人行使所有權(quán)或占有、使用權(quán)的合理延伸和必要的限制。本題中,甲將房屋加高的行為侵害了鄰居丙的相鄰權(quán),同時,甲是房屋的占有人,乙是房屋所有權(quán)人,因此,丙既可以要求甲排除妨礙,也可以要求乙排除妨礙。[多選題]9.甲醫(yī)院誤將患者乙的左腎切除。甲醫(yī)院有義務(wù)賠償乙的()。A.精神損害B.后續(xù)治療費用C.護理費和交通費D.因誤工減少的收入?yún)⒖即鸢福篈BCD參考解析:對于因醫(yī)療損害產(chǎn)生的相應(yīng)后果,醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當承擔相應(yīng)的責任:①造成人身損害的,應(yīng)當賠償醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復(fù)支出的合理費用,以及因誤工而減少的收入。②造成殘疾的,還應(yīng)當賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。③造成死亡的,還應(yīng)當賠償喪葬費和死亡賠償金。自然人因生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、人格尊嚴權(quán)和人身自由權(quán)遭受非法侵害時,可以向人民法院起訴請求精神損害賠償。[多選題]10.甲與妻子乙協(xié)議離婚,約定8周歲的兒子由乙撫養(yǎng),甲支付撫養(yǎng)費。后甲與有一女兒的丙再婚,并在婚后繼續(xù)給付兒子撫養(yǎng)費。十年后,丙因病去世。丙去世時,其近親屬還有姐姐丁。有權(quán)繼承丙遺產(chǎn)的人有()。A.甲B.甲的兒子C.丙的女兒D.丁參考答案:AC參考解析:《繼承法》規(guī)定,遺產(chǎn)按照下列順序繼承:①第一順序包括配偶、子女、父母、對公婆、岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳、喪偶女婿;②第二順序包括兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承的規(guī)則是:繼承開始后,由第一順序繼承人繼承,第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人的,才由第二順序繼承人繼承。本題中,丙的繼承人包括其丈夫甲和女兒及其姐姐丁,但是其丈夫甲和女兒是第一順位繼承人,有權(quán)繼承其遺產(chǎn);而姐姐丁是第二順位繼承人,無權(quán)繼承其遺產(chǎn)。[問答題]1.簡述緩刑的適用條件。參考答案:【分析】本題是對法條內(nèi)容的直接考查,難度不大??忌痤}時要注意全面詳盡,主要包括緩刑的適用對象、適用的實質(zhì)條件以及排除條件。注意區(qū)分應(yīng)當適用緩刑和可以適用緩刑的情形。緩刑稱暫緩量刑,又稱為緩量刑,是指對觸犯刑律,經(jīng)法定程序確認已構(gòu)成犯罪、應(yīng)受刑罰處罰的行為人,先行宣告定罪,暫不執(zhí)行所判處的刑罰。其適用條件包括:(1)犯罪分子被判處拘役或者3年以下有期徒刑的刑罰。緩刑的適用對象要求為被判處拘役或者3年以下有期徒刑之人,因為其罪行較輕,社會危害性和人身危險性較小。相反,被判處3年以上有期徒刑的犯罪分子,是因其罪行較重,社會危害性和人身危險性較大,不宜采用緩刑的方法置其于社會上。(2分)(2)犯罪分子的犯罪情節(jié)較輕,有悔罪表現(xiàn),沒有再犯罪的危險,且宣告緩刑不會對所居住社區(qū)產(chǎn)生重大的不良影響?!扒楣?jié)較輕”,是指在符合本罪構(gòu)成要件事實中不具有該罪較重情節(jié),以及其犯罪前后的表現(xiàn)中,不具有應(yīng)給予較重否定評價的事實。“有悔罪表現(xiàn)”,是指行為人有對自己的罪行真誠悔悟,能夠認識到錯誤,并有具體真誠悔悟、悔改的意愿和行為,比如積極向被害人道歉、賠償被害人的損失、獲取被害人的諒解等?!皼]有再犯罪的危險”,是指綜合其犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn),表明其不具有較大的人身危險性,即使將其放置在社會上,再次犯罪的可能性評價較小。(2分)(3)犯罪分子不是累犯或者犯罪集團的首要分子。累犯屢教不改、主觀惡性較深,有再犯之虞,適用緩刑難以防止其再犯新罪;犯罪集團的首要分子社會危害性較大。累犯和犯罪集團的首要分子即使被判處拘役或3年以下有期徒刑,也不能適用緩刑。(2分)犯罪分子具有上述條件,可以宣告緩刑。犯罪主體具有上述條件,且是不滿18周歲的人、懷孕的婦女或者已滿75周歲的人,應(yīng)當宣告緩刑。[問答題]2.簡述組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪的構(gòu)成要件。參考答案:【分析】本題是對法條的直接考查,難度較低??忌诖痤}時應(yīng)按照犯罪構(gòu)成的客體、客觀方面、主體、主觀方面四要件進行分析。組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪,是指組織、領(lǐng)導(dǎo)或者參加恐怖活動組織的行為。本罪為選擇性罪名。組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪的構(gòu)成要件包括:(1)犯罪客體本罪的客體為社會的公共安全。由于組織、領(lǐng)導(dǎo)和參加恐怖活動組織是以實施恐怖犯罪活動為目的,因此,是直接威脅到不特定或多人的生命、健康及財產(chǎn)安全,即社會的公共安全。(1分)(2)犯罪客觀方面組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪的客觀方面表現(xiàn)為組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖活動組織的行為??植阑顒咏M織是指為實施恐怖活動而組成的犯罪集團?!敖M織”,是指召集多人為首發(fā)起或者實施招募、雇傭、拉攏、鼓動多人成立恐怖組織的行為;“領(lǐng)導(dǎo)”,是指對恐怖組織的成立以及恐怖活動實施策劃、指揮和布置的行為;“參加”,刑法規(guī)定為兩種情形,一為“積極參加”,二是“其他參加”。兩者都是指明知恐怖組織的性質(zhì),仍加入的行為,區(qū)別在于參加的態(tài)度有區(qū)別。(2分)(3)犯罪主體組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪的犯罪主體為一般主體,即凡達到刑事責任年齡、具備刑事責任能力的人均可構(gòu)成本罪。(1分)(4)主觀方面組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪的主觀方面表現(xiàn)為直接故意,并且具有進行恐怖活動的目的,即行為人以長期實行某種或某幾種恐怖犯罪活動為目的,明知組織、領(lǐng)導(dǎo)恐怖組織是危害公共安全的犯罪行為,卻仍然故意組織、領(lǐng)導(dǎo);或者明知是恐怖組織而積極參加或參加。(2分)[問答題]3.簡述職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的具體類型。參考答案:【分析】本題考查職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的具體類型,是考生復(fù)習(xí)時易忽略的考點,難度較大。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的具體類型的內(nèi)容較多且復(fù)雜,考生應(yīng)當區(qū)分層次、清晰有條理地答題。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造,其具體類型包括:(1)執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造。具體包括:①在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造。即履行本崗位的職責,從事日常工作活動中所完成的發(fā)明創(chuàng)造。②履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造。即發(fā)明創(chuàng)造人接受所在單位的安排,承擔本職責范圍之外的某項任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造。這些任務(wù)多數(shù)屬于臨時性、短期內(nèi)能完成的發(fā)明創(chuàng)造工作。該處的“本單位”包括臨時工作單位。③退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的,與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。(3分)(2)主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。本單位的物質(zhì)技術(shù)條件是指單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。主要利用單位的物質(zhì)條件是指在發(fā)明創(chuàng)造過程中,全部或者大部分利用了單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料及不對外公開的技術(shù)資料。(3分)[問答題]4.簡述濫用代理權(quán)的主要情形及其效力。參考答案:【分析】本題考查了濫用代理權(quán)的內(nèi)容,為民法學(xué)基礎(chǔ)知識,難度較低。考生在答題時,應(yīng)從濫用代理權(quán)的定義和具體情形分別作答。代理這部分內(nèi)容不管是無權(quán)代理、表見代理還是代理權(quán)的濫用都是常考知識點,不同題型都會有涉及,考生要重點掌握。濫用代理權(quán),是指代理人行使代理權(quán)違背代理的宗旨而實施有損被代理人利益的行為。濫用代理權(quán)的主要情形及其效力包括:(1)自己代理,是指代理人以被代理人的名義與自己實施民事法律行為。在這種情形下,交易雙方實際只有一方的意思表示,而代理人出于自己的利益考慮,往往會損害被代理人的利益。自己代理行為,除使被代理人純獲利益的以外,一般應(yīng)為無效。(2分)(2)雙方代理,是指代理人同時代理雙方實施同一民事法律行為。雙方代理因在一個雙方的行為中只有代理人一人的意思表示,既談不上合意,也難以顧及雙方的利益,會損害某一被代理人的利益。因此,雙方代理的行為原則上也應(yīng)無效,但被代理的雙方當事人特別許可的,且該行為并不損害第三人的利益和社會利益的,應(yīng)為有效。(2分)(3)代理人與第三人惡意串通,是指代理人與第三人實施民事法律行為時,損害被代理人的利益的行為。此種行為屬于無效的民事法律行為,給被代理人造成損害的,由代理人和第三人負連帶責任。(2分)[問答題]5.請對“沒有因果關(guān)系,就沒有刑事責任”這一說法加以辨析。參考答案:【分析】辨析題首先要讀懂所給命題,在理解上不能有偏差,然后分析考點,緊扣命題作答,要避免偏題。本題考查因果關(guān)系和刑事責任的關(guān)系。考生在答題時要明確行為犯和實害犯對因果關(guān)系的不同要求。“沒有因果關(guān)系,就沒有刑事責任”這種說法不完全正確。(2分)(1)確認行為與結(jié)果存在因果關(guān)系,是讓行為人對該結(jié)果負刑事責任的客觀基礎(chǔ)。對于行為犯來說,一般不存在解決刑法因果關(guān)系的問題,但對于實害犯,解決因果關(guān)系問題則具有重要意義。如果某一結(jié)果的發(fā)生與行為人的行為之間沒有因果關(guān)系,則不能要求其對這一結(jié)果承擔責任。(2)根據(jù)刑法理論,危害結(jié)果是犯罪的選擇要件,即危害結(jié)果并不是所有犯罪的構(gòu)成要件。對于行為犯而言,行為人只要實施了特定行為,其行為就構(gòu)成犯罪,應(yīng)負刑事責任。(3分)(3)因果關(guān)系是結(jié)果犯承擔刑事責任的客觀基礎(chǔ),如果行為和結(jié)果沒有因果關(guān)系,就不能認為危害行為產(chǎn)生了危害結(jié)果,行為人就不對相應(yīng)的危害結(jié)果承擔刑事責任(對于過失犯罪和間接故意犯罪而言),或者不承擔犯罪既遂的刑事責任(對于直接故意犯罪而言)。(3分)[問答題]6.請對“不動產(chǎn)物權(quán)不經(jīng)登記不得設(shè)立”這一說法加以辨析。參考答案:【分析】本題考查的是不動產(chǎn)物權(quán)的登記,有一定難度。要注意區(qū)分登記生效主義和登記對抗主義,以及基于法律行為設(shè)立的不動產(chǎn)物權(quán)和非基于法律行為設(shè)立的不動產(chǎn)物權(quán)對此的不同規(guī)定?!安粍赢a(chǎn)物權(quán)不經(jīng)登記不得設(shè)立”這種說法不完全正確。(2分)(1)不動產(chǎn)物權(quán)登記因為情形不同,法律效力也會不同,主要包括登記生效主義和登記對抗主義,因此,不能籠統(tǒng)地說不動產(chǎn)物權(quán)不經(jīng)登記不得設(shè)立。登記生效主義是指不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外。依法屬于國家所有的自然資源,所有權(quán)可以不登記。登記對抗主義認為權(quán)利的設(shè)定,在當事人簽訂合約之時就已生效,即雙方已經(jīng)產(chǎn)生債務(wù)關(guān)系,登記僅僅是作為對抗第三人的要件。(2)基于法律行為設(shè)立不動產(chǎn)物權(quán)的,原則上必須經(jīng)過登記,基于法律行為物權(quán)變動是指基于單方民事法律行為、合同和多方民事法律行為,并在完成法定的公示方法后,發(fā)生物權(quán)變動效果的物權(quán)變動類型。如設(shè)立房屋所有權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、不動產(chǎn)抵押權(quán)等。有些則無需登記,登記只是對抗要件,如設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)、地役權(quán)等。(3分)(3)基于法律行為之外的事實設(shè)立不動產(chǎn)物權(quán)的,是指基于法律行為之外的事實因素而導(dǎo)致物權(quán)變動,不經(jīng)登記或交付即可直接生效。登記并非設(shè)立要件,如基于人民法院判決、人民政府征收決定、繼承或者受遺贈、合法建造等事實而設(shè)立不動產(chǎn)物權(quán)。根據(jù)我國《物權(quán)法》的規(guī)定,該類物權(quán)變動主要有以下特點:①必須依據(jù)法律的規(guī)定產(chǎn)生;②必須有特定的事實或者事實行為發(fā)生;③不以登記為物權(quán)變動的生效要件;④此種物權(quán)變動現(xiàn)象是物權(quán)變動的例外。(3分)[問答題]7.我國《刑法》第397條第1款規(guī)定:“國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守,致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定。”請分析:(1)本條款中“濫用職權(quán)”的含義。(2)本條款中“玩忽職守”的含義。(3)本條款中“本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定”的含義。參考答案:【分析】本題考查的是濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪,屬于刑法中的常見罪名,難度較低??忌痤}時要結(jié)合法條作答,注意答題的準確性與規(guī)范性。(1)“濫用職權(quán)”是指國家機關(guān)工作人員超越職權(quán),違法決定、處理其無權(quán)決定、處理的事項,或者違反規(guī)定處理公務(wù)的行為。濫用職權(quán)表現(xiàn)為兩種情況:①不認真履行職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力;②過度運用職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力。(4分)(2)“玩忽職守”主要由過失構(gòu)成,是指國家機關(guān)工作人員嚴重不負責任,不履行或者不認真履行職責的行為。玩忽職守必須有違反國家工作紀律和規(guī)章制度,玩忽職守的行為,包括作為和不作為。玩忽職守的作為,是指國家機關(guān)工作人員不正確履行職責義務(wù)的行為。玩忽職守的不作為,是指國家機關(guān)工作人員不盡職責義務(wù)的行為。即對于自己應(yīng)當履行的,而且也有條件履行的職責,不盡自己應(yīng)盡的職責義務(wù)。(3分)(3)“本法另有規(guī)定的,依照規(guī)定”是解決法條競合問題的處理原則,在此具體是指國家機關(guān)工作人員的濫用職權(quán)、玩忽職守行為,在刑法其他條文有另外規(guī)定時按照另外規(guī)定處理。(3分)[問答題]8.我國《婚姻法》第11條規(guī)定:“因脅迫結(jié)婚的,受脅迫的一方可以向婚姻登記機關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求,應(yīng)當自結(jié)婚登記之日起1年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的,應(yīng)當自恢復(fù)人身自由之日起1年內(nèi)提出?!闭垎枺海?)本條所稱“脅迫”應(yīng)如何理解?(2)有權(quán)以脅迫為由請求撤銷婚姻的主體是誰?(3)本條中的“1年”是何種性質(zhì)的期間?參考答案:【分析】本題考查的是脅迫婚姻的撤銷問題,考
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