涉外合同之債的法律適用

涉外合同之債的法律適用第一頁(yè)，共十二頁(yè)，編輯于2023年，星期日一、合同之債的概念與標(biāo)準(zhǔn)合同：是當(dāng)事人之間為設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。涉外合同標(biāo)準(zhǔn)：1、民事關(guān)系主體、客體、內(nèi)容三者之一具有涉外因素。

2、涉外因素的標(biāo)志是當(dāng)事人的國(guó)籍、住所、或營(yíng)業(yè)所等。

3、是否有外國(guó)法的適用。

第二頁(yè)，共十二頁(yè)，編輯于2023年，星期日二、涉外合同法律沖突的解決途徑（一）解決合同法律沖突的兩種方法：1．沖突法方法。2．實(shí)體法方法。

（二）確定合同準(zhǔn)據(jù)法的同一論與分割論

同一論：主張將合同的幾個(gè)方面作為一個(gè)整體統(tǒng)一適用一個(gè)法律。分割論：主張對(duì)合同的幾個(gè)方面作以分割，分別適用不同的法律。

第三頁(yè)，共十二頁(yè)，編輯于2023年，星期日三、涉外合同之債法律適用原則三個(gè)歷史階段：1、合同締結(jié)地法階段(16世紀(jì)-19世紀(jì)上半葉)——主要合同締結(jié)地等空間連結(jié)點(diǎn)確定合同的準(zhǔn)據(jù)法

2、當(dāng)事人意思自治階段(19世紀(jì)下半葉-20世紀(jì)上半葉)

——主要依當(dāng)事人主觀意向確定合同準(zhǔn)據(jù)法

3、開(kāi)放靈活的沖突規(guī)范階段(20世紀(jì)中期以后)

——以意思自治為主，以最密切聯(lián)系原則等為輔確定合同準(zhǔn)據(jù)法第四頁(yè)，共十二頁(yè)，編輯于2023年，星期日三大理論（一）意思自治原則1、含義：——在合同法律關(guān)系方面，當(dāng)事人既然可以依據(jù)契約自由原則按照自己的意志創(chuàng)設(shè)合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，那么他們也有權(quán)自行決定合同應(yīng)適用的法律。2、意思自治原則的產(chǎn)生和發(fā)展。3、意思自治原則的范圍

無(wú)限意思自治原則：當(dāng)事人可以選擇任何國(guó)家的法律來(lái)加以適用，但要合法、善意有限意思自治原則：準(zhǔn)據(jù)法的選擇必須與合同有一定的聯(lián)系第五頁(yè)，共十二頁(yè)，編輯于2023年，星期日4、意思自治的方式明示的意思自治，要求當(dāng)事人對(duì)合同準(zhǔn)據(jù)法的選擇明確的表示出來(lái)。默示的意思自治，法官根據(jù)合同中的一些因素推定當(dāng)事人已默示同意適用某一國(guó)法律。

第六頁(yè)，共十二頁(yè)，編輯于2023年，星期日（二）客觀標(biāo)志說(shuō)1、含義：——客觀標(biāo)志說(shuō)是指法院依照“場(chǎng)所支配行為”的原則以與合同有關(guān)的客觀標(biāo)志為依據(jù)，確定合同的準(zhǔn)據(jù)法。2、標(biāo)志：合同訂立地、合同履行地、當(dāng)事人國(guó)籍或住所、物之所在地、法院地或仲裁地。

第七頁(yè)，共十二頁(yè)，編輯于2023年，星期日（三）、最密切聯(lián)系說(shuō)1、概念與特征：——是指某一法律關(guān)系在當(dāng)事人沒(méi)有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無(wú)效的情況下，法院依據(jù)這一原則，在與法律關(guān)系有聯(lián)系的國(guó)家中，選自一個(gè)與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系，利害關(guān)系最密切的國(guó)家的法律予以適用。特征：（1）最密切聯(lián)系原則是一種新的法律選擇方法。（2）核心是通過(guò)對(duì)與合同有關(guān)的各要素進(jìn)行綜合分析尋找與合同最密切聯(lián)系的法律。（3）最密切聯(lián)系聯(lián)系的原則賦予了法官較大的自由裁量權(quán)。

第八頁(yè)，共十二頁(yè)，編輯于2023年，星期日2、合同中最密切聯(lián)系因素的判定方法（1）美國(guó)的合同要素分析法

——“質(zhì)”和“量”的辨證:奧汀vs奧汀案（2）大陸法系國(guó)家的特征性履行說(shuō)。

——是指法院根據(jù)合同的特殊性質(zhì)，以何方的履行最能體現(xiàn)合同的特性來(lái)決定合同的法律適用。

第九頁(yè)，共十二頁(yè)，編輯于2023年，星期日四、我國(guó)關(guān)于涉外合同的法律適用原則1、意思自治原則2、最密切聯(lián)系的原則3、強(qiáng)制適用中國(guó)法原則4、國(guó)際條約優(yōu)先原則5、適用國(guó)際慣例原則

第十頁(yè)，共十二頁(yè)，編輯于2023年，星期日一英國(guó)人到洪都拉斯一家賭場(chǎng)賭博，輸錢(qián)后向賭場(chǎng)借款10萬(wàn)美元，并將這10萬(wàn)美元又輸?shù)?，且未償還。開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的洪都拉斯人到英國(guó)法院提起訴訟，要求法院判令借款人償還借款。英國(guó)法律規(guī)定經(jīng)營(yíng)賭場(chǎng)是犯罪行為，但是洪都拉法律允許開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)。問(wèn)：本案中的合同關(guān)系是否成立？英國(guó)法院應(yīng)如何適用法律？第十一頁(yè)，共十二頁(yè)，編輯于2023年，星期日一經(jīng)銷(xiāo)商與被告在澳大利亞簽訂了一項(xiàng)代理協(xié)議,選擇香港法律作為該代理協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法.依據(jù)該協(xié)議,代理人(原告)將在香港和東南亞尋找買(mǎi)主購(gòu)買(mǎi)在澳大利亞的土地,當(dāng)代理人要求取得傭金時(shí),委托人(被告)主張,該代理人不能獲得傭金,因?yàn)樵摯砣藳](méi)有獲得澳大利亞法律要求的