擔保法電子教案

第一章?lián)７ㄒ话阍?/p>

一、擔保權——兩個權利；從屬性；二、擔保權的性質——從權利（一）物權性質的擔保權——抵押權、質押權、留置權（物保）（二）債權性質的擔保權——保證權（人保）、定金權（錢保）

三、擔保合同的形式【擔保法93】1、單獨訂立的書面合同2、具有擔保性質的信函、傳真3、主合同中的擔保條款4、保證人簽字

四、反擔?！员ＷC人追償權為主債權的擔保權五、最高額擔?！罡哳~保證、最高額抵押1、突破擔保權的從屬性——擔保合同先成立2、債權的系列性3、B點的確定——約定；通知到達生效（最高額保證）擔保法274、主債權不得讓與（最高額抵押）【擔保法61】第二章保證中的理論問題

一、保證合同

1、保證合同的主體：債權人——保證人（第三人）2、保證人的消極條件（1）國家機關——例外（國務院批準，為使用外國政府、組織貸款而轉貸）【擔保法8】（2）公益單位——例外（從事經營活動的事業(yè)單位、社會團體法人）【擔保法解釋9】（3）法人分支機構——例外（法人書面授權——包括授權不明）【擔保法10】【擔保法解釋17】

二、保證責任

1、一般保證與連帶責任保證要點：先訴抗辯權及其限制【擔保法17】有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權利：（一）債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的；【擔保法解釋20】還包括：債務人下落不明、移居境外，且無財產可供執(zhí)行。（二）人民法院受理債務人破產案件，中止執(zhí)行程序的；（三）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權利的。練習:

出現下列何種情形時，一般保證的保證人不得行使先訴抗辯權？A．債務人被宣告失蹤，且無可供執(zhí)行的財產B．債務人移居國外，但國內有其購買現由親屬居住的住宅C．債務人被宣告破產，中止執(zhí)行程序的D．保證人曾以書面方式向主合同當事人以外的第三人表示放棄先訴抗辯權

2、按份的共同保證與連帶的共同保證

要點1：連帶/按份的確定——“外部約定”①各保證人與債權人沒有約定保證份額的，應當認定為連帶共同保證；②連帶共同保證的保證人以其相互之間約定各自承擔的份額對抗債權人的，人民法院不予支持?！緭７ń忉?9】

要點2：連帶、按份共同保證，與一般保證、連帶責任保證的關系①一般保證、連帶責任保證——外部——保證人與債務人的責任劃分；②按份保證、連帶保證——內部——各個保證人的責任范圍。

要點3：“一連到底”連帶共同保證（保證人之間連帶-----連帶責任保證（保證人與債務人之間連帶）【擔保法解釋20】連帶共同保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。

要點4：共同保證人的追償①按份共同保證——向主債務人（履行范圍）②連帶共同保證——向主債務人（履行范圍）、向其他保證人（內部份額、平均）注意：“先后順序”——【擔保法解釋20】連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向債務人不能追償的部分，由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔。沒有約定的，平均分擔。

練習；甲對乙享有60萬元債權，丙、丁分別與甲簽訂保證合同，但未約定保證責任的范圍和方式。下列關于乙、丙、丁關系的表述何者正確？A．丙、丁的保證都為連帶責任保證B．丙、丁對乙的全部債務承擔保證責任，但彼此之間不負連帶責任C．若丙與丁事后約定各自擔保乙的30萬元債務，該約定未經甲的同意不能生效D．若丁代乙清償全部債務，應首先向乙追償，若乙不能償還再要求丙分擔責任

三、保證期間——固定期間（不發(fā)生中止、中斷、延長【擔保法解釋31】）

練習:依照《中華人民共和國擔保法》和最高人民法院《關于適用若干問題的解釋》的相關規(guī)定，連帶責任保證的法定保證期間屬何種期間？A．訴訟時效期間B．除斥期間C．可變期間D．不可變期間

1．保證期間的意義----行使保證權的的期間——不行使，權利消滅2．怎樣行使？一般保證：[擔保法第二十五條]債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的連帶保證：[擔保法第二十六條]債權人要求保證人承擔保證責任3．行使保證權的結果：保證訴訟時效起算一般保證：[擔保法解釋34]針對主債務人的判決或者仲裁裁決生效之日連帶保證：[擔保法解釋34]向保證人提出要求之日A(主債期滿)C(行使保證權)B(保證期間屆滿)CCC’(針對主債務人的判決或者仲裁裁決生效之日)連帶保證訴訟時效一般保證訴訟時效

4、主債訴訟時效與保證訴訟時效的關系【擔保法解釋36】一般保證：主債務訴訟時效中斷——保證債務訴訟時效中斷；連帶責任保證：主債務訴訟時效中斷——保證債務訴訟時效不中斷；一般保證和連帶責任保證：主債務訴訟時效中止的，保證債務的訴訟時效同時中止練習:下列有關保證責任的訴訟時效的表述哪些符合法律的規(guī)定？A．一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷B．一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷C．連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷D．連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷

5、保證期間的確定

（2）無約定：原則：【擔保法25、26】六個月——主債務履行期屆滿之日起【擔保法解釋32】保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定。例外：【擔保法解釋32】保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。練習1.甲向乙借款5萬元，還款期限6個月，丙作保證人，約定丙承擔保證責任直至甲向乙還清本息為止。丙的保證責任期間應如何計算？A．主債務履行期屆滿之日起6個月B．借款發(fā)生之日起2年C．借款發(fā)生之日起6個月D．主債務履行期屆滿之日起2年

比較：擔保物權（抵押、質押、留置）的擔保期間為：主債訴訟時效全程＋2年2.甲對乙享有60萬元債權，丙、丁分別與甲簽訂保證合同，但未約定保證責任的范圍和方式。戊以價值30萬元的房屋為乙向甲設定抵押并辦理了登記。若甲對乙的債權已過訴訟時效一年，下列說法何者正確？A．乙若對甲進行清償，則事后無權要求甲返還B．丙若對甲進行清償，則無權對乙進行追償C．甲不能對戊的房屋行使抵押權D．倘甲催告乙還款，乙在催款通知上簽字，訴訟時效將因中斷而重新起算

四、主債變更、移轉，對于保證責任的影響主債權的變更（轉讓）對保證的影響

1、主債權轉讓——原則：“原保證擔保的范圍內”繼續(xù)承擔保證責任【擔保法22】例外：【擔保法解釋28】⑴保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任；⑵禁止債權轉讓的，保證人不再承擔保證責任。注意比較：抵押情況與之相似——抵押，主債權讓與，抵押權不受影響【擔保法解釋72】不同之處在于——在抵押中，無“事先相反約定”之規(guī)定【擔保法解釋72】

2、主債務轉讓——【擔保法23】【擔保法解釋29】全部轉讓：應當取得保證人書面同意，保證人對未經其同意轉讓的債務，不再承擔保證責任。部分轉讓：保證人仍應當對未轉讓部分的債務承擔保證責任。注意比較：抵押，主債務轉讓，第三人提供抵押物的，未經書面同意，抵押權消滅【擔保法解釋72】練習:甲對乙享有60萬元債權，丙、丁分別與甲簽訂保證合同，但未約定保證責任的范圍和方式。戊以價值30萬元的房屋為乙向甲設定抵押并辦理了登記。若乙的朋友己與乙達成協(xié)議，由其代替乙向甲還款，下列說法何者正確？A．該協(xié)議在通知甲后發(fā)生效力B．如甲同意該協(xié)議，則丙、丁不再承擔保證責任C．甲同意該協(xié)議，戊無論同意與否均應繼續(xù)承擔抵押擔保責任D．若甲、戊都同意該協(xié)議，甲對戊的抵押權不因債務轉移而受影響

3、合同內容變更——要點1：【擔保法24】保證合同另有約定的，按照約定。要點2：【擔保法解釋30－1】未經保證人同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。注意：債額變更【擔保法解釋30－3】債權人與債務人協(xié)議變動主合同內容，但并未實際履行的，保證人仍應當承擔保證責任。練習:甲企業(yè)與乙銀行簽訂借款合同，借款金額為10萬元人民幣，借款期限為1年，由丙企業(yè)作為借款保證人。合同簽訂3個月后，甲企業(yè)因擴大生產規(guī)模急需資金，遂與乙銀行協(xié)商，將貸款金額增加到15萬元，甲和銀行通知了丙企業(yè)，丙企業(yè)未予答復。后甲企業(yè)到期不能償還債務。該案中的保證責任應如何承擔?A．丙企業(yè)不再承擔保證責任，因為甲、乙變更合同條款未得到丙的同意B．丙企業(yè)對10萬元應承擔保證責任，增加的5萬元不承擔保證責任c．丙企業(yè)應承擔15萬元的保證責任，因為丙對于甲和銀行的通知未予答復，視為默認D．丙企業(yè)不再承擔保證責任，因為保證合同因甲、乙變更了合同的數額條款而致保證合同無效

要點3：債期變更【擔保法解釋30－2】債權人與債務人對主合同履行期限作了變動，未經保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。4、以新貸償還舊貸——【擔保法解釋39】原則：保證人不承擔民事責任例外：①保證人知道或者應當知道的，除外②新貸與舊貸系同一保證人的，除外

五、無效保證的責任性質：“締約過失責任”——過錯責任

1、因主債權的無效而導致的保證無效原則：⑴【擔保法解釋8】擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任⑵【擔保法解釋8】擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的三分之一⑶【擔保法解釋41】債務人與保證人共同欺騙債權人，訂立主合同和保證合同的，債權人可以請求人民法院予以撤銷。因此給債權人造成損失的，由保證人與債務人承擔連帶賠償責任。注意：主合同解除，保證合同并不無效——原則：【擔保法解釋10】承擔保證責任例外：【擔保法解釋8】擔保合同另有約定

2、主債權有效，而保證合同無效①【擔保法解釋7】債權人無過錯的，擔保人與債務人對主合同債權人的經濟損失，承擔連帶賠償責任；②【擔保法解釋7】債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的二分之一。③【擔保法30】有下列情形之一的，保證人不承擔民事責任：

（一）主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；（二）主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。

【擔保法解釋40】主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權人知道或者應當知道欺詐、脅迫事實的，按照擔保法第三十條的規(guī)定處理。

3、保證人承擔賠償責任后的追償權⑴對象：【擔保法解釋9】主債務人、有過錯的反擔保人⑵行使方式——同案處理、另行起訴【擔保法解釋9】【擔保法解釋42】,人民法院判決保證人承擔保證責任或者賠償責任的，應當在判決書主文中明確保證人享有擔保法第三十一條規(guī)定的權利。判決書中未予明確追償權的，保證人只能按照承擔責任的事實，另行提起訴訟?！?/p>

六、保證人的追償權

（一）原則——承擔保證責任后【擔保法31】要點：導致主債權消滅（清償范圍內）——善意無過失

甲對乙享有60萬元債權，丙與甲簽訂保證合同，但未約定保證責任的范圍和方式。若甲對乙的債權已過訴訟時效一年，丙若對甲進行清償，可否對乙進行追償？

（二）例外——預先行使【擔保法32】1、條件：債務人破產，債權人未申報債權——追償權申報；2、申報方式：連帶共同保證——各個保證人作為一個債權人申報；2、追償權的保護：債權人明知破產事實，既未申報、又未通知——導致保證人不能預先追償——保證責任。在本可追償的范圍內消滅，

（三）追償范圍

（1、履行范圍；2、不得大于主債權范圍【擔保法司解43】）總結：保證關系中，債務人破產，債權人的選擇余地

1、申報破產債權——自破產程序終結之日，6個月內，“行使保證權”；2、不申報債權——直接行使保證權——保證人追償權的預先行使。第三緩章較抵廊押人描的處腥分權一、足出賣1、出籮賣登頌記的兼抵押狐物——供【擔?；I法49抱】與【擔保譜法解的釋67鞭】的關棍系【擔保從法49情】A、午通知田告知B、處抵押妄權人域的異被議權——另行勝提供眉適當聾擔保賤，否壓則不冷得轉貓讓C、校價金壘代位錫，物墾上負舞擔滌積除未通裝知告午知，縣怎么掉辦？【擔保恥法解劃釋67施】a抵押罰權人膨仍可址以行毒使抵繳押權屯；b取得宅抵押溉物所享有權扒的受悉讓人鑒，可姐以代饑替?zhèn)鶕杖松鍍攺B其全述部債張務，糠使抵婚押權露消滅諸。c受讓奸人清掀償債歐務后蝴可以翼向抵冒押人賄追償耳。2、出莖賣未觀登記代的抵盟押物【擔保葛法解喉釋67嗚】：抵貢押權和不得夠對抗為受讓鞏人，腳因此曬給抵忌押權長人造受成損鋸失的但，由泊抵押沖人承歐擔賠悠償責緒任。二、梁抵押塞人就孔抵押姿物再脊次抵量押——激【擔保輔法35塘】與【擔保驕法解擋釋51糕】的關縫系【擔保千法35煤】抵押憶人所何擔保所的債籮權不糕得超膝出其踩抵押乒物的友價值摩。財產拾抵押浮后，紹該財感產的燙價值慌大于景所擔北保債餐權的糠余額傘部分紋，可緣瑞以再杰次抵線押，委但不捎得超播出其疏余額蹄部分芳。超出悔了，漸怎么敵辦？【擔保滴法解恥釋51娃】抵押慢人所勾擔保無的債辮權超均出其胞抵押乎物價嗓值的影，超袍出的賴部分胡不具焦有優(yōu)拘先受時償的簡效力址。三、伯抵押驢人出痛租抵學押物1、先勝租后著押【擔保伴法48鞏】【擔保弦法解朋釋65溫】原租他賃合樂同繼堪續(xù)有肢效。普抵押面權實稀現后品，租鈴賃合緩同在京有效眉期內器對抵徑押物凡的受現讓人堆繼續(xù)初有效駐。2、先拖押后登租【擔保壩法解斬釋66魄】對外岔：抵軋押權屬實現方后，曲租賃璃合同據對受叫讓人情不具宵有約散束力暑。對內鴉：未閥書面顛告知宜承租簡人，掩抵押蔬人承呈擔賠賭償責等任；充已書談面告器知的崗，承怠租人祥的損傻失，餡由承灣租人位自己警承擔達。第四輛章海擔英保權末之間大的關血系一、僅一個取債權冰人，管享有導兩個過或者構以上青的擔終保權（一共）共撐同抵晌押1、連調帶關住系與文按份妻關系【擔保住法解義釋75搖】外部藍約定——份額市、順寶序連帶況責任——可以廉向債羊務人員追償名，也伯可以放要求頌其他膜抵押臭人清腫償其路應當逢承擔免的份具額。練習:甲向滑乙借記款20萬元塘，甲濫的朋游友丙峰、丁靈二人碎先后蠶以自輕己的尼轎車梯為乙蔬的債愉權設港定抵留押擔置保并毅依法吳辦理跪了抵磁押登綁記，毅但都撇未與秤乙約饑定所感擔保建的債啊權份含額及夸順序概，兩訊輛轎貪車價簽值均納為15萬元笨。若禽甲到最期未販履行挎?zhèn)鶆諘r，下噴列哪雪些表同述是伏正確菠的？A．乙甚應先舅就丙錄的轎最車行糞使抵黑押權蛛，再餅就丁促的轎肅車行折使抵幫押權繪彌補延不足B．乙相應同睬時就斷兩輛執(zhí)轎車決行使朋抵押歷權，勾各實委現50％債默權C．乙雅可以撥就任抬一轎悅車行末使抵著押權統(tǒng)，再遍就另王一轎苗車行傾使抵旋押權墨彌補裙不足D．乙蓄可同增時就賺兩輛需轎車木行使塞抵押大權，仗各實衣現任膊意比欣例債購權2、棄頁權與磚免責【擔保修法解修釋75浙】【擔保獅法解恰釋12皇3】債權謹人放貿棄債欣務人候提供閣的物專的擔擺保的既，其咐他擔路保人慣在其雀放棄縫權利哨的范輔圍內膽減輕刺或者爐免除曠擔保碧責任侮。說明隊：可見適用執(zhí)于所裳有“耗物保遣”并跳存（二諒）共貧同保露證連帶壤共同告保證氧、按慢份共鑼同保研證【擔保壤法解道釋19耽】外部臥約定——份額連帶他責任——向債斑務人冊不能探追償躬的部燦分，躲由各燙連帶剩保證臟人按晚其內定部約毛定的跟比例兇分擔穿。沒目有約貪定的廳，平脫均分宇擔。【擔保厘法解園釋20踏】（三唯）擔孤保物抹權與想保證稅之間【擔保嬸法解拼釋38潮】1、行威使順萄序（1）擔愿保物信，由耽債務曉人所遣提供——先主穿張“浩物保叫”（2）擔望保物均，由咬第三匠人所乎提供——任意奪主張練習:甲向概乙借趴款20萬元傍，以巷其價職值10萬元存的房亞屋、5萬元購的汽竟車作皆為抵反押擔屠保，食以1萬元拋的音嚼響設利備作夫質押巴擔保團，同丟時還凳由丙勻為其涼提供意保證煉擔保娛。其抄間汽部車遇侵車禍瞞損毀能，獲姻保險騙賠償累金3萬元稈。如洋果上技述擔鉗保均長有效箭，丙償應對罩借款杜本金盒在多編大數調額內斬承擔打保證面責任桿？A．7萬元B．6萬元C．5萬元D．4萬元2、放尸棄擔謠保物日權，挨保證持免責【擔保斬法28罷】要點童：怠肆于行譯使物哈保，缸致?lián)脖Ｎ镞|毀損鄰滅失矮，視撈為放撈棄【擔保什法解軟釋38音】。注意獸：不贈再區(qū)鈴分物摘保是虜第三悠人提栽供，推還是手債務到人提師供例外嶺：無賢效、敗撤銷悼、意祖外滅律失——不算凍放棄【擔保惹法解促釋38倚】練習:甲對案乙享真有60萬元誦債權撈，丙甲、丁宰分別剛與甲鍛簽訂疼保證恩合同屆，但廊未約端定保頭證責堂任的哪范圍車和方僻式。哨戊以蘋價值30萬元西的房杜屋為寬乙向王甲設心定抵敞押并少辦理萌了登北記。鋼下列買關于燦丙、童丁、辛戊關活系的下表述性何者與正確跪？A．若呈甲放裳棄對湯戊的墾抵押核權，壩則丙華、丁關只對室甲的30萬元光債權股承擔住保證損責任B．若號甲要汗求丙使、丁擇承擔調保證愉責任彩，丙番、丁化可主舌張先民訴抗藥辯，沈要求儀甲先糟行使落對戊學的抵頌押權C．甲叫可以盡在丙唉、丁賺、戊底中任擠意選安擇一電人，礎要求倚承擔倚擔保些責任D．若捎甲、俗戊之喘間的頃抵押丙被宣裹告無跌效，社丙、朗丁應粗對全鉛部債惑務承欲擔保與證責溉任【練習】甲、既乙簽銜訂了蒙一份時借款晉合同悟，甲嫁為借貨款人蘭，乙挎為出段借人糖，借惹款數打額為50丹0萬，飄借款輝期限諸為兩祝年。胸丙、俱丁為去該借箏款合帝同進衫行保察證擔夢保，尋擔保苦條款憂約定瘡，如詠果不蔽能如判期還崇款，測丙、削丁承么擔保個證責南任。棟戊對鉗甲、脖乙的搞借款佳合同椒進行帝了抵處押擔永保，觀擔保蜂物為知一批箏布匹攏（價喪值30比0萬）斜，未當約定坡?lián)４u范圍到。請?zhí)婊卮?-泥5題1、設省甲、隔乙均料為生笑產性腦企業(yè)脆，下跨列表握述正寶確的巧有：A、甲罩、乙語之間倒的借鼻款合逆同無藝效B、丙底、丁誘與乙霜之間義的保亭證合鉛同亦傻無效C、戊扇與乙友之間顆的抵育押合戶同有有效，架因為四該抵吧押合耍同辦糊理了令抵押味登記槽，具漠有公表信效柄力D、如盈甲不族能如企期還針款，嗓丙、肉丁、君戊如值有過致錯，蜜仍應牲對乙苗承擔蒙相應域的過不錯責穿任2、設帶甲、丟乙之通間合魂同有侄效，志甲與倡乙決作定推財遲還挪款期手限1年，孟并將較推遲驕還款枯協(xié)議殼內容姻通知志了丙勝、丁蛇和戊念，丙佳、丁停、戊寧是否撤承擔歇擔保違責任姻？A、丙怨、丁茄、戊娘均應秘承擔緒擔保瞧責任B、丙羊、丁通、戊雖均不逼承擔襖擔保蓮責任C、丙傾、丁誰可不鍛承擔今保證民責任D、戊琴仍應界承擔啊抵押泥擔保殘責任3、設負甲、拉乙決稍定放居棄戊濟的抵必押擔仍保，塵且簽打訂了獎協(xié)議荷，但曲未取豈得丙腿、丁吹的同參意。均丙、鴨丁應著否承晨擔保逝證責闖任？A、丙槐、丁莊可不豈承擔圈保證臭責任B、丙箏、丁蛾對全個部債妹務承貪擔保詠證責暴任C、如貴甲、楊乙通原知了離丙、緞丁，爭則丙臣、丁煩應承跑擔全客部債禁務的模保證關責任D、丙潤、丁倡仍應叔對布耕匹抵仰押價漆值以蘭外的日債務歲保證守責任4、設姻甲到擦期不貸能還撇款，希乙申衰請法廣院對增戊的裁布區(qū)餃進行紐奉拍賣怪，拍廣賣價摸款為55虛0萬元貨，扣除除費態(tài)用后莊得款52向0萬元混，足買以償瘡還乙錢的本楚金、鹿利息全和費紛用。顫下列秘表述批正確籌的是友：A、乙枝可直穗接從淺戊的樸布匹挨拍賣斧款中稍清償讀自己境的全拉部債州權B、乙洲只能畫從戊驚的布姿區(qū)拍臨賣款怖中清仰償自育己的孤債權30念0萬元道，余蘭下的恥債權左應向出丙、免丁追暑償C、乙現從戊宜處清灣償了邁自己銜的全獎部債萄權后圾，戊翼可向孤丙、圾丁追善償其墻應承猴擔的武份額D、乙例從戊筆處清刪償了薄自己庫的全鞭部隊紐奉債權攀后，