2023年經(jīng)濟(jì)法習(xí)題：第一單元公司法律制度

2023經(jīng)濟(jì)法習(xí)題：第一單元公司法律制度,(3)公司法律制度

二、典型例題

【案例4】

某機(jī)構(gòu)投資者對(duì)已在上海證券交易所上市的A公司進(jìn)展調(diào)研時(shí)，發(fā)覺A公司如下信息：

（1）甲為A公司的實(shí)際掌握人，通過B公司持有A公司34％的股份。甲擔(dān)當(dāng)A公司的董事長(zhǎng)、法定代表人。2023年8月7日，經(jīng)董事會(huì)決議（甲回避表決），A公司為B公司向C銀行借款4000萬元供應(yīng)連帶責(zé)任保證，并公布公告予以披露。2023年3月1日，C銀行通知A公司，B公司的借款到期未還，要求A公司擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任。A公司為此向C銀行支付了4000萬元借款本息。

（2）乙在2023年12月至2023年2月底期間連續(xù)買入A公司股票，持有A公司股份總額到達(dá)3％。A公司為B公司擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任后，乙于2023年3月5日直接向人民法院提起股東代表訴訟，要求甲賠償A公司因擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任造成的損失。甲則辯稱：乙在起訴前未向公司監(jiān)事會(huì)提出書面懇求，故懇求人民法院駁回乙的起訴。

（3）2023年3月10日，A公司公告擬于4月1日召開年度股東大會(huì)。董事會(huì)推舉了3名獨(dú)立董事候選人，其中，候選人丙為B公司財(cái)務(wù)主管，候選人丁持有A公司股份總額1％的股份。

（4）2023年3月24日，乙向A公司董事會(huì)書面提出年度股東大會(huì)臨時(shí)提案，要求罷免甲的董事職務(wù)。A公司董事會(huì)當(dāng)即拒絕將該臨時(shí)提案列為年度股東大會(huì)審議事項(xiàng)。3月25日，乙聯(lián)合持有A公司股份總額8％的股東張某，共同公告擬于4月1日在同一地點(diǎn)召開A公司臨時(shí)股東大會(huì)。

4月1日，A公司的兩個(gè)“股東大會(huì)”在同一酒店同時(shí)召開。出席“年度股東大會(huì)”的股東所持A公司股份總額為35％，出席“臨時(shí)股東大會(huì)”的股東所持A公司股份總額為40％。后者通過了對(duì)甲的董事罷免案，并選舉乙為A公司董事。

（5）2023年4月21日，B公司與乙達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。4月23日，A公司、B公司和乙聯(lián)合公布了該協(xié)議內(nèi)容：B公司將所持A公司27％的股份轉(zhuǎn)讓給乙，轉(zhuǎn)讓后B公司仍持有A公司7％的股份；同時(shí)，乙向A公司全體股東發(fā)出要約，擬另行收購A公司已發(fā)行股份的5％。隨后，甲辭職，乙被股東大會(huì)選舉為董事。

（6）2023年6月3日，A公司董事會(huì)通過決議，打算購置乙掌握的C公司100％的股權(quán)，該交易金額到達(dá)A公司資產(chǎn)總額的25％。12月6日，A公司董事會(huì)又通過決議，打算購置乙所持D公司的全部股權(quán)，該交易金額到達(dá)A公司資產(chǎn)總額的20％。上述兩項(xiàng)交易完成后，A公司的主營業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)換為汽車零配件生產(chǎn)。

（7）在上述兩項(xiàng)股權(quán)交易公告前，A公司的股價(jià)均消失了特別波動(dòng)。經(jīng)調(diào)查發(fā)覺：乙借用他人賬戶，于2023年6月1日至12月3日期間大量買入A公司的股票；董事戊于12月6日董事會(huì)開會(huì)期間，電話托付買入A公司股票1萬股；A公司董事會(huì)秘書庚在電梯中聽到公司高管談?wù)摴局亟M事宜后，于12月3日買入公司股票2023股。

因受市場(chǎng)環(huán)境影響，上述人員買入A公司股票后均未獲利，其中，乙賬面虧損達(dá)3億元；戊賬面虧損2萬元；庚已賣出股票，虧損2023元。

要求：

依據(jù)上述內(nèi)容，分別答復(fù)以下問題：

（1）A公司董事會(huì)為B公司供應(yīng)擔(dān)保的決議是否符合規(guī)定？并說明理由。

（2）乙是否具備對(duì)甲提起股東代表訴訟的資格？甲懇求人民法院駁回乙起訴的理由是否成立？并分別說明理由。

（3）丙、丁是否符合A公司獨(dú)立董事的任職資格？并分別說明理由。

（4）2023年3月24日，乙提出的臨時(shí)提案是否應(yīng)被列為A公司年度股東大會(huì)審議事項(xiàng)？4月1日，乙與股東張某共同召集A公司臨時(shí)股東大會(huì)的程序是否合法？并分別說明理由。

（5）2023年12月6日，A公司董事會(huì)通過的購置乙所持D公司股權(quán)的決議是否符合規(guī)定？并說明理由。

（6）乙、戊、庚是否存在內(nèi)幕交易行為？并說明理由。

【案例4答案】

（1）A公司董事會(huì)為B公司供應(yīng)擔(dān)保的決議不符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，公司為公司股東或者實(shí)際掌握人供應(yīng)擔(dān)保的，必需經(jīng)股東大會(huì)決議。

（2）①乙不具備對(duì)甲提起股東代表訴訟的資格。依據(jù)規(guī)定，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上股份的股東可以依法提起股東代表訴訟。在此題中，乙持有股份的時(shí)間缺乏180日；②甲懇求人民法院駁回乙起訴的理由成立。依據(jù)規(guī)定，公司董事、

高級(jí)治理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上股份的股東可以書面懇求監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會(huì)收到股東的書面懇求后拒絕提起訴訟或者自收到懇求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者狀況緊急、不馬上提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上股份的股東方可以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

（3）①丙不符合獨(dú)立董事任職資格。依據(jù)規(guī)定，在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位任職的人員不得擔(dān)當(dāng)該上市公司的獨(dú)立董事；②丁不符合獨(dú)立董事任職資格。依據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的自然人股東不得擔(dān)當(dāng)該上市公司的獨(dú)立董事。

（4）①乙提出的臨時(shí)提案不應(yīng)列為年度股東大會(huì)的審議事項(xiàng)。依據(jù)規(guī)定，單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3％以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)。在此題中，乙提出臨時(shí)提案的時(shí)間距年度股東大會(huì)召開時(shí)間缺乏10日；②乙與股東張某共同召集A公司臨時(shí)股東大會(huì)的程序不合法。依據(jù)規(guī)定，股東大會(huì)由董事會(huì)召集，董事會(huì)不能或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司10％以上股份的股東可以自行召集和主持。在此題中，即使董事會(huì)拒絕召集臨時(shí)股東大會(huì)，乙與股東張某也應(yīng)當(dāng)要求監(jiān)事會(huì)召集，不應(yīng)直接自行召集。

（5）A公司董事會(huì)通過的購置乙所持D公司股權(quán)的決議不符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，上市公司在一年內(nèi)購置、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30％的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

（6）乙、戊、庚均存在內(nèi)幕交易行為。依據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的董事（乙、戊）、由于所任公司職務(wù)可以獵取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員（庚）屬于內(nèi)幕信息知情人員，在該內(nèi)幕信息公開前不得買賣該公司證券，否則構(gòu)成內(nèi)幕交易。

【案例5】

某股份有限公司（下稱公司）于2023年6月在上海證券交易所上市。2023年以來，公司發(fā)生了以下事項(xiàng)：

（1）2023年5月，董事趙某將所持公司股份20萬股中的2萬股賣出；2023年2月，董事錢某將所持公司股份10萬股中的2.5萬股賣出；董事孫某因異國定居，于2023年7月辭去董事職務(wù)，并于2023年3月將其所持公司股份5萬股全部賣出。

（2）監(jiān)事李某于2023年4月9日以均價(jià)每股8元價(jià)格購置5萬股公司股票，并于2023年9月10日以均價(jià)每股16元價(jià)格將上述股票全部賣出。

（3）2023年4月12日，公司公布年度報(bào)告；為該公司年報(bào)出具審計(jì)報(bào)告的注冊(cè)會(huì)計(jì)師周某于2023年4月20日購置該公司股票1萬股。

（4）公司股東大會(huì)于2023年5月8日通過決議，由公司收購本公司股票900萬股，即公司已發(fā)行股份總額的3％，用于嘉獎(jiǎng)本公司職工。2023年6月，公司從資本公積金中出資收購上述股票，并將其中的600萬股轉(zhuǎn)讓給公司職工，剩余的300萬股擬在2023年10月轉(zhuǎn)讓給馬上被汲取合并于該公司的另一企業(yè)的職工。

要求：

依據(jù)上述內(nèi)容，分別答復(fù)以下問題：

（1）趙某、錢某和孫某賣出所持公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？并分別說明理由。

（2）李某買賣公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（3）周某買入公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（4）公司收購用于嘉獎(jiǎng)職工的本公司股票數(shù)額是否符合法律規(guī)定？并說明理由。公司從

資本公積金中出資收購用于嘉獎(jiǎng)職工的本公司股票的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。公司預(yù)留300萬股股票擬在2023年10月轉(zhuǎn)讓給其他職工的行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

【案例5答案】

（1）①趙某的行為不符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)治理人員所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。在此題中，趙某轉(zhuǎn)讓股份的行為自公司上市交易的時(shí)間未滿1年；②錢某的行為符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)治理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％。在此題中，錢某轉(zhuǎn)讓股份的行為自公司上市交易的時(shí)間超過了1年，而且未超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％；③孫某的行為符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)治理人員離職后6個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。在此題中，孫某轉(zhuǎn)讓股份的行為發(fā)生在其離職6個(gè)月之后。

（2）李某的行為不符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)治理人員、持有上市公司股份5％以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個(gè)月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個(gè)月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司全部，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。在此題中，李某買入、賣出股票的時(shí)間間隔未超過6個(gè)月。

（3）周某的行為符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，為上市公司出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或者法律意見書等文件的證券效勞機(jī)構(gòu)和人員，自承受上市公司托付之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。在此題中，周某買入股票的時(shí)間距審計(jì)報(bào)告公布的時(shí)間超過了5日。

（4）①股票數(shù)額符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，將股份嘉獎(jiǎng)給本公司職工，收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5％；②從資本公積金中支付不符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，將股份嘉獎(jiǎng)給本公司職工，用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司稅后利潤(rùn)中支出；③2023年10月轉(zhuǎn)讓給其他職工不符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，將股份嘉獎(jiǎng)給本公司職工，所收購的股份應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

【案例6】

2023年4月，甲有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“甲公司”）經(jīng)過必要的內(nèi)部批準(zhǔn)程序，打算公開發(fā)行公司債券，并向國務(wù)院授權(quán)的部門報(bào)送有關(guān)文件，報(bào)送文件中涉及有關(guān)公開發(fā)行公司債券并上市的方案要點(diǎn)如下：

（1）截止到2023年12月31日，甲公司經(jīng)過審計(jì)后的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料顯示：注冊(cè)資本為5000萬元，資產(chǎn)總額為26000萬元，負(fù)債總額為8000萬元；在負(fù)債總額中，沒有既往發(fā)行債券的記錄；2023年度至2023年度的可安排利潤(rùn)分別為1200萬元、1600萬元和2023萬元。

（2）甲公司擬發(fā)行公司債券8000萬元，公司債券年利率為4％，期限為3年。

（3）公司債券擬由丁承銷商包銷。依據(jù)甲公司與丁承銷商簽訂的公司債券包銷意向書，公司債券的承銷期限為120天，丁承銷商在所包銷的公司債券中，可以預(yù)先購入并留存公司債券2023萬元，其余局部向公眾發(fā)行。

要求：

依據(jù)上述內(nèi)容，分別答復(fù)以下問題：

（1）甲公司的凈資產(chǎn)和可安排利潤(rùn)是否符合公司債券發(fā)行的條件？并分別說明理由。

（2）甲公司發(fā)行的公司債券數(shù)額是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。假如公司債券發(fā)行后上市交易，公司債券的期限是否符合規(guī)定？并說明理由。

（3）甲公司擬發(fā)行的公司債券由丁承銷商包銷是否符合規(guī)定？并說明理由。公司債券的承銷期限和包銷方式是否符合規(guī)定？并分別說明理由。

【案例6答案】

（1）①凈資產(chǎn)符合公司債券的發(fā)行條件。依據(jù)規(guī)定，發(fā)行公司債券，有限責(zé)任公司的凈

資產(chǎn)不低于6000萬元。在此題中，甲公司2023年12月31日的凈資產(chǎn)為18000萬元；②可安排利潤(rùn)符合公司債券發(fā)行的條件。依據(jù)規(guī)定，發(fā)行公司債券，最近3年的平均可安排利潤(rùn)足以支付公司債券1年的利息。在此題中，甲公司最近3年的平均可安排利潤(rùn)為1600萬元，足以支付8000萬元公司債券1年需支付的利息320萬元。

（2）①公司債券數(shù)額不符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，累計(jì)債券余額不得超過公司凈資產(chǎn)的40％。在此題中，公司債券數(shù)額（8000萬元）超過了甲公司凈資產(chǎn)（18000萬元）的40％；②公司債券的期限符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，公司債券上市交易的，公司債券的期限為1年以上。在此題中，甲公司的公司債券期限為3年。

（3）①公司債券由丁承銷商包銷不符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，向不特定對(duì)象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷；②承銷期限不符合規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，證券的代銷、包銷期限最長(zhǎng)不得超過90日；③包銷方式不符合規(guī)定