第53講合營安排的概念及認(rèn)定

【注①】相關(guān)活動(dòng)是指對某項(xiàng)安排的回報(bào)產(chǎn)生重大影響的活動(dòng)，通常包括 VSA公司、B公司、C公司、D公司共同設(shè)立E公司，并分別持有E公司60%、20%、10%和10%的表決權(quán)。協(xié)議約定，E公司相關(guān)活動(dòng)的決策需要50%以上表決權(quán)通過方可做出。分析EA公司能夠單獨(dú)主導(dǎo)E公司的相關(guān)活動(dòng)，只要AE公司的可變回報(bào)并有能力運(yùn)用其權(quán)力影響E公司的可變回報(bào)，A公司無需與其他參與方聯(lián)合，即可控制E公司。因此，E公司是A公司的子公司，而不是一項(xiàng)合營安排。2.（1）A公司、B公司、C公司、D公司共同設(shè)立E公司，并分別持有E公司40%、30%、20

情決策表決權(quán)控集體控制共同控制（85%11×√(A+B+C=90%（95%11×√（A+B+C+D（75%11×√(A+B+C=90%(A+B+D=80%×（2）】“一致同意”中，并不要求對合營安排相關(guān)活動(dòng)的所有重大決策予以否決的權(quán)力即可該安排的每個(gè)參與方都一致同意→只要那些能夠集體控制該安排的參與方意見一致，就可以達(dá)成一致同意。。

→有關(guān)合營安排相關(guān)活動(dòng) 所有重大決策必須經(jīng)控制權(quán)的各方一致同假定一項(xiàng)安排涉及：A公司、B公司、C公司，在該安排中擁有的表決權(quán)分別為50%、30%和20%。A公司、B公司、C公司之間的相關(guān)約定規(guī)定，75%以上的表決權(quán)即可對安排的相分析AB公司是能夠集體控制該安排的唯一組合，當(dāng)且僅當(dāng)A公司、B公司一致同意時(shí)，該安排的相關(guān)活動(dòng)決策方能表決通過。因此A公司、B公司對安排具有共同控制權(quán)。A公司與B公司各持有C公司50%的表決權(quán)，C公司的主要經(jīng)營活動(dòng)為研究和開發(fā)前沿新藥。根據(jù)C公司的章程以及A公司、B公司之間簽訂的合資協(xié)議，C公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為董事會(huì)。董事會(huì)由5名董事組成，其中A公司派出4名代表，其中1名代表任董事長，B公司派出1名代表。所有相關(guān)活動(dòng)的決策需要 2/3以上董事表決通過方可做出。但是，B公司派出的董事對所有重大事項(xiàng)具備一票否決權(quán) 。由于A公司自身為新藥研業(yè)內(nèi)的領(lǐng)先企業(yè)，具備豐富的行業(yè)知識，而B公司自身的主要經(jīng)營范圍并非新藥研發(fā)領(lǐng)域，因此，除財(cái)務(wù)總監(jiān)由B公司派出外，C公司包括總經(jīng)理、研發(fā)總監(jiān)在內(nèi)的其他高級管理人員均由A公司派出。分析：雖然A公司派出的董事人數(shù)為4人，超過董事總?cè)藬?shù)的2/3，然而鑒于B公司的董事對CA司不能單方面控制C公司，而是與B公司一起對C公司實(shí)施共同控制。②當(dāng)相關(guān)約定中設(shè)定了就相關(guān)活動(dòng)作出決策所需的最低投票權(quán)比例時(shí)→若存在多種參與方的組合形式均能滿足最低投票權(quán)比例要求 的情形，則該安排就不是合營安排；除非相關(guān)約定明確指

并不一定表明存在共同控制，在某些情況下A公司、B公司、C公司對D公司的表決權(quán)比例分別為30%、21%及49%。D公司的主要經(jīng)營活動(dòng)為碼頭貨物的裝卸、倉儲(chǔ)及場地租賃服務(wù)，其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會(huì)，相關(guān)活動(dòng)的決策需要半數(shù)以上表決權(quán)ABD公司的重大事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，A公司、B公司均應(yīng)一致行動(dòng)。分析：A公司、B公司就D公司的相關(guān)活動(dòng)的重大決議簽訂了一致行動(dòng)協(xié)議，從而使得AB公司合起來擁有

D公司51%的表決權(quán)，因此，A公司、B公司實(shí)際上共同控制D沿用上例資料，所不同的是，A公司、B公司在一致行動(dòng)協(xié)議中約定，對D公司的重大事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，B公司充分尊重A公司的意愿，如果雙方意見不一致的，B公司將按照A公司的意分析：雖然A公司、B公司就D公司的相關(guān)活動(dòng)的重大決議簽訂了一致行動(dòng)協(xié)議。然而，由于B公司根據(jù)協(xié)議始終必須跟隨A公司行使表決權(quán)，A公司自身能夠單方面采取行動(dòng)以控制D公司的相關(guān)活動(dòng)，因此，該安排的實(shí)質(zhì)為A公司對D公司具有控制權(quán)。（3）在分析合營安排的各方是否共同控制權(quán)時(shí)，要關(guān)注對于爭議解決機(jī)制的安排。相關(guān)約定可能包。這些條款可能允許具有共同控制權(quán)的各參與方在沒有達(dá)成一致意見的存在該安排構(gòu)成共同控制的判斷，因此，也不會(huì)妨礙等特殊權(quán)力→則需要仔細(xì)分析一方實(shí)質(zhì)上具備控制權(quán)。AB公司各持有C公司50%的股權(quán)，C公司的主要經(jīng)營活動(dòng)為家用電器、電子產(chǎn)品及配件等的連鎖銷售和服務(wù)。根據(jù)C公司的章程以及A公司、B公司之間簽訂的合資協(xié)議，C公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會(huì)。所有重大事項(xiàng)均須A公司、B最終以A公司的股東代表的意見為最終方案。

A公司股東代表享有“一票通過權(quán)”，即分析由于A公司實(shí)質(zhì)上可以單方面主導(dǎo)C公司相關(guān)活動(dòng)的決策，因此A司具有控制權(quán)C公司并非合營安排（4）

僅為了保護(hù)權(quán)利持有人利 卻沒有賦予持有人對相關(guān)活動(dòng)進(jìn)行決策的一項(xiàng)如果一致同意的要求僅僅與向某些參與方提供保護(hù)性權(quán)利的決策有關(guān)，而與該安排的相關(guān)活動(dòng)的

→那么擁有該保護(hù)性權(quán)利的參與方不會(huì)僅僅因 A公司、B公司、C公司簽訂了一份合同，設(shè)立某法人主體從事汽車的生產(chǎn)和銷售。合同中規(guī)定，A公司、B公司一致同意即可主導(dǎo)該主體的所有相關(guān)活動(dòng)，并不需要C公司也表示同意，但若主體資產(chǎn)負(fù)債率達(dá)到50%，C公司具有對該主體公開債券或權(quán)益工具的否決權(quán)。分析由于開債或權(quán)工具常表了主體營中根本改，因是保性權(quán)ABA公司和B公司能夠共同控制該主體CCC。不同參與方分別主導(dǎo)不同相關(guān)活動(dòng)時(shí)，相關(guān)的參與方需要分別評估自身是否擁有主導(dǎo)對回報(bào)產(chǎn)生（6）假設(shè)A公司、B公司、C公司、D公司共同設(shè)立E公司，并分別持有E公司40%、30%、20%和10%的表決權(quán)。協(xié)議約定，E公司相關(guān)活動(dòng)的決策需要85%以上表決權(quán)通過方可做出。ABCD公司任何一方均不能單獨(dú)控制E參與方組合：包括A公司、B公司；A公司、C公司；…；A公司、B公司、CD公司等11種形式。集體控制：A司、B公司、C公司集體控制E公司。因?yàn)锳公司、B公司、C公司是聯(lián)合起來（40%＋30%＋20%=90%）能夠控制E公司的參與方數(shù)量最少的組合。合營方ABCE非合營方DE甲公司、乙公司、丙公司、丁公司共同設(shè)立A公司，并分別持有A公司55%、20%、15%和10%的表決權(quán)。協(xié)議約定，A公司相關(guān)活動(dòng)的決策