《國際法學》論文

------------------------------------------------------------------------《國際法學》論文關于南海主權(quán)問題的國際法思考一、引言南海，也被稱作南中國海，是中國近海水最深、面積最大的海區(qū)。自古以來，南海諸島就是中國領土不可分割的一部分，中國對南海諸島及其附近的海域擁有無可爭辯的主權(quán)。但是近年來，南海地區(qū)風起云涌，中國與鄰近國家，如菲律賓、越南、馬來西亞等國家關于南海諸島問題的爭端層出不窮，消息不斷見諸報端。目前，解決南海問題，維護中國領土和主權(quán)的完整，維護中國海洋權(quán)益已成為中國對外關系中的一個重要法律和現(xiàn)實問題。南海問題從廣義上來講，包括三個方面：島嶼的領土主權(quán)之爭、海域的劃分及南海航行的問題。本文試圖通過多方面的論證，為南海諸島主權(quán)爭端的解決提供有力的理論依據(jù)。一方面，對某些鄰國所謂的“國際法依據(jù)”進行駁斥；另一方面通過對一些國際法原則的分析來論證中國對南海諸島享有主權(quán)的國際法依據(jù)。此外，本文力圖通過思考提出解決南海諸島主權(quán)爭端的可選擇的解決機制，并對中國當前可以采取的一些對策作出分析。二、中國對南海諸島享有主權(quán)的國際法依據(jù)縱觀以上各鄰國對南海諸島主權(quán)主張所謂的法律依據(jù)，主要涉及以下幾個原則：先占原則、鄰近原則、大陸架的延伸、專屬經(jīng)濟區(qū)范圍之內(nèi)說、禁止反言原則以及時際法原則等。以下將對這些原則逐一分析，對某些鄰國對南海諸島主權(quán)要求進行駁斥，通過證偽與證實相結(jié)合，論證中國對南海諸島的主權(quán)。（一）先占原則。先占，是指一個國家的占取行為，通過這種行為該國有意識地取得當時不在其他國家主權(quán)之下的土地的主權(quán)。先占實質(zhì)上是領土的一種原始取得方式。先占的主體為國家，易言之，先占必須是一種國家行為，即必須是為國家而實行的，或者必須在實行后由國家予以承認。先占的客體僅限于不屬于任何國家的土地，這種土地或者完全沒有人居住，或者雖然有土著居民，但該土著社會不被認為是國家。是否構(gòu)成先占關鍵在于這種行為是否為“有效占領”。占有和行政管理是構(gòu)成有效占領的兩個基本構(gòu)成因素。一方面，占有即領土必須由占領國真正地加以占有，為此目的，必須占領國以取得對土地的主權(quán)的意思將土地置于它的權(quán)力之下。要做到這一點，至少是在大面積的可居住的地區(qū)，須在該土地上移民定居，同時用某種正式的行為宣布該土地已經(jīng)被占有，而且要包含宣布占有國將該土地置于其主權(quán)之下的意思表示。另一方面，行政管理則是指占有國占有土地之后，必須在該土地上建立某種行政管轄，這種管轄方能表示該土地是真正由新占領者統(tǒng)治的。由于目前世界上已幾乎沒有無主地，所以作為領土的一種取得方式，先占看似已無太大意義，但是不能因此否認先占的重要國際法意義。在國家間發(fā)生邊界、領土糾紛時，為證明國家領土主權(quán)的合理性，先占原則是判定領土主權(quán)歸屬的一個非常重要的根據(jù)。（二）對“鄰近原則”的駁斥。根據(jù)國際法理論，一般認為國際法上領土取得和變更的傳統(tǒng)方式主要有五種，即先占、添附、時效、割讓和征服。鄰近原則并不屬于國際法上領土的取得方式之一，以鄰近原則作為取得領土的國際法依據(jù)完全是無稽之談，不過是某些鄰國牽強附會的借口而已。國際法學家奧本海也曾對鄰近原則予以否定，他認為，“還有人曾經(jīng)主張，對一塊土地的有效占領，就使占有過的主權(quán)擴展到維持它所實際占領的土地的完整、安全和防衛(wèi)所必需的鄰近土地，但是所有這些及其他夸大的主張都是真正沒有法律根據(jù)的?！狈坡少e等國以鄰近原則為獲得主權(quán)的法律依據(jù)，在理論上顯然是站不住腳的。（三）對大陸架延伸及專屬經(jīng)濟區(qū)之內(nèi)說的駁斥。馬來西亞等鄰國曾以大陸架延伸以及某些島嶼位于其專屬經(jīng)濟區(qū)之內(nèi)為依據(jù)主張對南海諸島的主權(quán)，這種依據(jù)在國際法上是站不住腳的。事實上，在國際法中找不到任何規(guī)定可以支持這一說法，即可因大陸架延伸或島嶼位于其專屬經(jīng)濟區(qū)內(nèi)獲得主權(quán)。即使中國南海諸島中某些島嶼在地理上位于或鄰近某些周邊國家的大陸架上，或在地理上位于這些國家所劃分的領?；€外200海里專屬經(jīng)濟區(qū)以內(nèi)，也不能改變這些島嶼屬于中國的歷史事實和法律事實。雖然在分析一個領土爭端時，要綜合考慮歷史、法律及地理各方面因素，我們也不得不承認，地理事實是舉足輕重的。所以，雖然美濟礁離菲律賓很近，或許南通礁在馬來西亞和文萊的大陸架延伸區(qū)域之內(nèi)，但是也不能僅僅依此改變這些島礁的主權(quán)歸屬，由他們?nèi)〉眠@些島嶼的主權(quán)。這不僅違背了陸地支配海洋的國際法原則，也違背了《聯(lián)合國海洋法公約》的宗旨。（四）禁止反言原則。禁止反言原則原本是國內(nèi)法上的一個規(guī)則，也被稱作禁止否諾或不得自食其言，后來發(fā)展成為國際法上的一項一般原則。在國內(nèi)法上，禁止反言原則要求個人的言行必須前后一致，不能出爾反爾，法律禁止因個人前后言行的矛盾和出入而致他方遭受損害或者損害到相對人的信賴利益。同理，禁止反言在國際法上也有著重要的意義。國際法院和仲裁法庭在具體個案中運用禁止反言這一規(guī)則時，為闡明該原則的實質(zhì)及法律上的效果，還常會引用一些羅馬法上的法律格言來解釋禁止反言原則。因此，如果一個國家已經(jīng)對某一具體問題作出了為他方所接受的一個具體的意思表示或行動，而且其他國家也已經(jīng)因為信賴這種意思表示或行動而給予該國一定的權(quán)利或利益，或者已經(jīng)對該國承擔了某種義務時，那么該國不得采取與其之前的意思表示或行動相反的法律立場。（五）時際法原則。時際法原則是目前公認的一項國際法原則，也是用以論證中國對南海諸島享有主權(quán)的有力的國際法依據(jù)。時際法原為國內(nèi)法上的一個概念，是指用以確定因法律的變更而引起的新舊法律在時間上的適用范圍問題，簡言之，即指應適用何時法律的問題。時際法原則為法律不溯既往原則奠定了理論基礎，可以說，法不溯及既往原則正是時際法原則的精髓的體現(xiàn)。至于南海諸島的主權(quán)的確定，根據(jù)時際法原則應適用當時的國際法。必須指出的是，無論是依據(jù)15-16世紀的國際法還是18-19世紀的國際法，作為最早發(fā)現(xiàn)南海諸島并對其實行有效占領，并實施開拓經(jīng)營、管轄行為的中國，對南海諸島的固有主權(quán)是無可爭辯的。綜合以上分析可以看出，某些鄰國提出的所謂的國際法依據(jù)是站不住腳的，而中國對南海諸島享有主權(quán)具有充分的國際法依據(jù)。三、中國對于南海諸島主權(quán)爭端解決機制的選擇及其他對策（一）南海諸島主權(quán)爭端解決機制的選擇南海諸島問題目前已經(jīng)成為一個非常復雜的國際爭端。究其根源，南海諸島主權(quán)爭端其實是源自各國對南海資源利益的爭奪。對于這一爭端的解決可以采取非強制性解決方法，即和平解決國際爭端的方法，也可采取強制性解決方法，強制性解決方法即戰(zhàn)爭手段。當今世界的主題是和平與發(fā)展，而中國歷來也奉行和平外交政策，中國一直堅持和平解決國際爭端的基本原則。對于南海諸島主權(quán)爭端問題這一復雜的國際爭端中國的態(tài)度亦是如此。所以，解決南海諸島主權(quán)爭端應選擇非強制性解決方法。非強制性解決方法是目前中國應當選擇的爭端解決機制，但是，這并不意味著中國就要完全放棄軍事斗爭，特別是軍事裝備斗爭。從長遠利益來看，必要的軍事準備至少是一種遏制手段，避免相關國家采取進一步使爭端復雜化的行動，以防事態(tài)的發(fā)展偏離正常的軌道。和平解決南海諸島主權(quán)爭端，又包括兩種方式，即法律方法和政治方法，其中法律方法包括將爭端提交國際司法機構(gòu)解決，而政治方法主要是指談判協(xié)商。1、法律方法。不可否認，法律手段解決南海諸島主權(quán)爭端一個十分有說服力的解決方法。但是，出于對西方某些大國會對國際司法機構(gòu)施加影響的擔心，中國一般不愿意將爭端提交國際司法機構(gòu)解決。另一方面，中國對南海諸島享有完全主權(quán)從道理上講也不需將爭端提交國際司法機構(gòu)。國際司法途徑往往耗時數(shù)年，與政治手段解決的高效相比，具有很大的不足。然而，鑒于南海問題的歷史與現(xiàn)狀的復雜性，我們也不能一味地排斥訴諸國際司法機構(gòu)解決南海諸島主權(quán)爭端。至少，我們也應積極搜集、積累更多的證據(jù)，準備充分的歷史證據(jù)與法律論據(jù)，這樣一旦面臨提交國際司法機構(gòu)解決爭端的境地中國才不致過于被動。通過國際司法機構(gòu)解決南海問題，將南海諸島主權(quán)爭端置于國際司法機構(gòu)的管轄之下，凸顯中國依據(jù)國際法和平解決國際爭端的誠意，對于維護中國與東南亞鄰國間的雙邊關系也是非常有利的。2、政治方法。政治方法主要是指協(xié)商談判，這是目前我國所確定的解決南海問題的基本方法。中國一直努力通過磋商、對話手段來解決南海主權(quán)爭端。協(xié)商談判包括雙邊談判與多邊談判兩種。雙邊談判的優(yōu)點在于簡單靈活，也最容易談出成果，但是鑒于南海諸島主權(quán)問題的復雜性，涉及的爭端當事國較多，而且隨著東盟內(nèi)部協(xié)調(diào)的加強，其他爭端國家越來越趨向于聯(lián)合起來與中國進行談判，這樣就增加了談判的難度，并且難以通過談判獲得有利于自己的解決方案。但是，多邊談判在一定程度上彌補了雙邊談判的不足，雖然不易達成共識，卻是達成共識的最有效的一種途徑。倘若通過多邊談判達成具有約束力的協(xié)議，解決南海諸島主權(quán)爭端的問題便迎刃而解。3、擱置爭議，共同開發(fā)。面對一些鄰國對南海諸島的占領行為，可以采取兩種方式解決問題。一個方式就是通過武力解決南海問題，把被搶占的南海諸島都收復回來。另外一個方法就是把主權(quán)問題擱置起來，先進行共同開發(fā)，這樣就可以消除多年來積累下來的一系列問題。南海諸島主權(quán)爭端產(chǎn)生實質(zhì)實則是對南海資源的爭奪，所以，當前“擱置爭議，共同開發(fā)”從根本上說也是符合爭端各方的經(jīng)濟利益的，從這一點出發(fā)，“擱置爭議，共同開發(fā)”就據(jù)有較大的發(fā)揮其作用的空間。筆者認為，政治方法與法律方法各有千秋亦各有弊端。政治方法與法律方法相結(jié)合方能使問題的解決相得益彰，所以目前可以做好通過國際司法程序解決南海諸島主權(quán)爭端的準備，同時，仍要繼續(xù)采用協(xié)商談判的方法與爭端方進行談判。然而，不管是通過政治方法還是法律方法抑或是二者相結(jié)合的方式解決南海諸島主權(quán)爭端，都不可能是一個短暫的過程，都將是一個相當漫長的過程。在這個過程中，我們?nèi)詰獔猿帧皵R置爭議，共同開發(fā)”的主張，積極推動南海諸島主權(quán)爭端的和平解決。（二）當前中國可以采取的其他對策目前，中國面臨著解決南海爭端的重大歷史機遇。但是不可否認的是，鑒于南海問題的復雜性，若想一蹴而就未免太過天真。在當前局勢下，中國不妨從兩方面做起。一方面，堅持循序漸進、和平解決南海問題的思路，堅持通過與爭議各方進行溝通、協(xié)商談判以和平解決南海諸島主權(quán)爭端。另一方面努力加強中國在南海區(qū)域的政治、經(jīng)濟、軍事存在，這樣可以對某些鄰國形成強大的威懾力，從而促進南海諸島主權(quán)爭端的和平解決。這樣對于中國的崛起與發(fā)展也具有重要的積極意義。為此，中國可以采取以下對策：1、積極對南海諸島進行事實管理，并且積極地宣示主權(quán)。2007年國務院批準建立三沙市是國家確立行政區(qū)劃、鞏固國家主權(quán)的重要舉措。雖然目前尚未正式建立，但是將來三沙市的建立將是中國政府對南海諸島進行事實管轄的最有力的體現(xiàn)。此外，在條件允許的情況下，中國應該盡可能積極地到南海諸島宣示主權(quán)。同時，民間也可以適當表達自己的立場，例如，我國的無線電愛好者到黃巖島進行無線電操作活動，就是在客觀上維護了國家的主權(quán)，這種行為應當予以支持。2、進一步完善國內(nèi)立法。2010年3月1日，我國《海島保護法》正式實施。這一法律的實施使得中國的漁政船和海監(jiān)部門巡航能依法得到一定保障，并且在潛在意義上有助于解決南海問題。雖然這種單純的國內(nèi)立法并不一定會得到周邊國家的承認，但是有了明確的國內(nèi)立法，中國與爭端各國交涉與抗爭的籌碼勢必有所增加。另一方面，我們還應加強國際、國內(nèi)輿論宣傳，確認并宣傳中國對南海諸島的主權(quán)。中國應加強對南海諸島主權(quán)享有絕對主權(quán)的歷史依據(jù)和法律依據(jù)的宣傳。同時，我們應當重視對南海諸島加以命名。對主權(quán)范圍內(nèi)的島嶼進行官方命名是維護國家主權(quán)的具體體現(xiàn)，亦是對其進行有效行政管轄的一種有力體現(xiàn)。3、加強南海環(huán)境保護和海上執(zhí)法，提高開發(fā)南海資源能力。