眾籌與非法集資的界限

眾籌與非法集資的界限第一頁，共二十二頁。內(nèi)綱容大1眾籌與非法集資的含義2四種眾籌模式3案例及分析第二頁，共二十二頁。01眾籌與非法集資的含義第三頁，共二十二頁。何謂眾籌翻譯自國外crowdfunding一詞，即大眾籌資或群眾籌資，香港譯作「群眾集資」，臺(tái)灣譯作「群眾募資」。由發(fā)起人、跟投人、平臺(tái)構(gòu)成。具有低門檻、多樣性、依靠大眾力量、注重創(chuàng)意的特征，是指一種向群眾募資，以支持發(fā)起的個(gè)人或組織的行為。一般而言是透過網(wǎng)絡(luò)上的平臺(tái)連結(jié)起贊助者與提案者。群眾募資被用來支持各種活動(dòng)，包含災(zāi)害重建、民間集資、競(jìng)選活動(dòng)、創(chuàng)業(yè)募資、藝術(shù)創(chuàng)作、自由軟件、設(shè)計(jì)發(fā)明、科學(xué)研究以及公共專案等。是指用團(tuán)購+預(yù)購的形式，向網(wǎng)友募集項(xiàng)目資金的模式。眾籌利用互聯(lián)網(wǎng)和SNS傳播的特性，讓小企業(yè)、藝術(shù)家或個(gè)人對(duì)公眾展示他們的創(chuàng)意，爭(zhēng)取大家的關(guān)注和支持，進(jìn)而獲得所需要的資金援助現(xiàn)代眾籌指通過互聯(lián)網(wǎng)方式發(fā)布籌款項(xiàng)目并募集資金。相對(duì)于傳統(tǒng)的融資方式，眾籌更為開放，能否獲得資金也不再是由項(xiàng)目的商業(yè)價(jià)值作為唯一標(biāo)準(zhǔn)。只要是網(wǎng)友喜歡的項(xiàng)目，都可以通過眾籌方式獲得項(xiàng)目啟動(dòng)的第一筆資金，為更多小本經(jīng)營(yíng)或創(chuàng)作的人提供了無限的可能。第四頁，共二十二頁。1、低門檻：無論身份、地位、職業(yè)、年齡、性別，只要有想法有創(chuàng)造能力都可以發(fā)起項(xiàng)目。2、多樣性：眾籌的方向具有多樣性，在國內(nèi)的眾籌網(wǎng)站上的項(xiàng)目類別包括設(shè)計(jì)、科技、音樂、影視、食品、漫畫、出版、游戲、攝影等。3、依靠大眾力量：支持者通常是普通的草根民眾，而非公司、企業(yè)或是風(fēng)險(xiǎn)投資人。4、注重創(chuàng)意：發(fā)起人必須先將自己的創(chuàng)意（設(shè)計(jì)圖、成品、策劃等）達(dá)到可展示的程度，才能通過平臺(tái)的審核，而不單單是一個(gè)概念或者一個(gè)點(diǎn)子，要有可操作性。特征第五頁，共二十二頁。構(gòu)成發(fā)起人：有創(chuàng)造能力但缺乏資金的人；支持者：對(duì)籌資者的故事和回報(bào)感興趣的，有能力支持的人；平臺(tái)：連接發(fā)起人和支持者的互聯(lián)網(wǎng)終端。規(guī)則1、籌資項(xiàng)目必須在發(fā)起人預(yù)設(shè)的時(shí)間內(nèi)達(dá)到或超過目標(biāo)金額才算成功。2、在設(shè)定天數(shù)內(nèi)，達(dá)到或者超過目標(biāo)金額，項(xiàng)目即成功，發(fā)起人可獲得資金；籌資項(xiàng)目完成后，支持者將得到發(fā)起人預(yù)先承諾的回報(bào)，回報(bào)方式可以是實(shí)物，也可以是服務(wù)，如果項(xiàng)目籌資失敗，那么已獲資金全部退還支持者。3、眾籌不是捐款，支持者的所有支持一定要設(shè)有相應(yīng)的回報(bào)。構(gòu)成及規(guī)則第六頁，共二十二頁。何謂集資和非法集資非法集資：根據(jù)《關(guān)于取締非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)中有關(guān)問題的通知》規(guī)定，非法集資是指單位或者個(gè)人未依照法定程序經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權(quán)憑證的方式向社會(huì)公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報(bào)的行為。為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動(dòng)，最高人民法院會(huì)同中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)等有關(guān)單位，研究制定了《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，該司法解釋自2011年1月4日起施行。集資：國家通過金融機(jī)構(gòu)，銀行、債券、基金、保險(xiǎn)、公益慈善捐助救助等，依法經(jīng)營(yíng)管理和監(jiān)管，吸收社會(huì)和個(gè)人閑散富余資金，保障金融體系動(dòng)態(tài)循環(huán)，確保金融市場(chǎng)穩(wěn)定，維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展，避免和防止金融體系內(nèi)外的各種預(yù)期風(fēng)險(xiǎn)，把風(fēng)險(xiǎn)控制在可控的范圍之內(nèi)。集資是國家金融系統(tǒng)發(fā)展初期階段的幼稚產(chǎn)物。第七頁，共二十二頁。集資是融通資金的方式之一。集資是從企業(yè)內(nèi)部獲得資金,讓自己下屬拿出錢來入股就是集資。金融活動(dòng)的生命在于企業(yè)規(guī)模擴(kuò)張沖動(dòng)和社會(huì)資金投資沖動(dòng)之間的相互需求。一方面，現(xiàn)代工商業(yè)及金融業(yè)發(fā)展往往需要通過合法的金融手段募集閑置社會(huì)資金，通過資源互補(bǔ)實(shí)現(xiàn)企業(yè)的發(fā)展進(jìn)步；另一方面，社會(huì)上存在大量的閑置資金，具有天生的投資增值需求。上述兩種沖動(dòng)的相互滿足除通過銀行吸儲(chǔ)貸款實(shí)現(xiàn)之外，還可以通過企業(yè)直接向社會(huì)集資實(shí)現(xiàn)。由于集資活動(dòng)天生具有投資者先支付對(duì)價(jià)后收取回報(bào)的信用性，以及投資者與資金使用者之間的信息不對(duì)稱性，所以集資活動(dòng)在組織上述兩種沖動(dòng)對(duì)接的過程中，其合法性主要取決于其是否對(duì)最大限度避免資金運(yùn)作失敗風(fēng)險(xiǎn)采取了有效的措施，以及上述措施是否在足夠保護(hù)社會(huì)投資者的目標(biāo)上達(dá)到合理的程度。兩者的區(qū)別第八頁，共二十二頁。非法集資是指單位或者個(gè)人未依照法定的程序經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權(quán)憑證的方式向社會(huì)公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物及其他利益等方式向出資人還本付息給予回報(bào)的行為。非法集資往往表現(xiàn)出下列特點(diǎn)：一是未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)，包括沒有批準(zhǔn)權(quán)限的部門批準(zhǔn)的集資；有審批權(quán)限的部門超越權(quán)限批準(zhǔn)集資。二是承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實(shí)物形式和其他形式。三是向社會(huì)不特定的對(duì)象籌集資金。這里“不特定的對(duì)象”是指社會(huì)公眾，而不是指特定少數(shù)人。四是以合法形式掩蓋其非法集資的實(shí)質(zhì)。一般來說，具有以上四個(gè)特征的集資行為可以認(rèn)定為非法集資，但判斷非法集資的根本特征是集資者不具備集資的主體資格以及有承諾給出資人還本付息的行為。第九頁，共二十二頁。02四種眾籌模式第十頁，共二十二頁。1．債權(quán)眾籌與非法集資的界限（1）是否形成資金池。如果眾籌平臺(tái)先歸集資金、再尋找借款對(duì)象，從而使投資者資金進(jìn)入眾籌平臺(tái)的中間賬戶產(chǎn)生資金池，此種情況下，眾籌平臺(tái)涉嫌非法集資。（2）是否存在不合格的借款人的不合格募資行為。即一些平臺(tái)存在未盡到對(duì)募資人身份真實(shí)性核查義務(wù)，或未能及時(shí)發(fā)現(xiàn)甚至默許募資人在平臺(tái)上以多個(gè)名義發(fā)布大量虛假募資信息，向不特定多數(shù)人募集資金，這些募資人的行為涉嫌非法集資，而眾籌平臺(tái)對(duì)此也存在一定責(zé)任。（3）是否屬于“龐氏騙局型”募資。即個(gè)別眾籌平臺(tái)發(fā)布虛假的高回報(bào)項(xiàng)目，并采用以新貸還舊貸的龐氏騙局模式，此類模式涉嫌非法集資存款，甚至集資詐騙等犯罪行為。

四種眾籌模式與非法集資的具體區(qū)別第十一頁，共二十二頁。2．股權(quán)眾籌與非法集資的界限股權(quán)眾籌與非法集資的界限主要在于是否采取向不特定的公眾募資的方式，以及募資對(duì)象是否超過200人從而達(dá)到了公開募集地步。對(duì)此，有部分股權(quán)眾籌為了回避該問題，而利用眾籌平臺(tái)對(duì)投資人采取了實(shí)名認(rèn)證等方式，并在這些認(rèn)證后的投資人中進(jìn)行募資，再以合伙基金方式投入股權(quán)，從而回避非法集資等問題。但這種方式是否能徹底解決“公開”與“不特定”的問題，以及是否真的杜絕了非法集資的風(fēng)險(xiǎn)，尚有待進(jìn)一步明確?？v觀股權(quán)類眾籌，如果采用具有一定吸引力的模式，那就必須公開或者超過200人，就有可能直接觸犯擅自發(fā)行股份罪。我們看到部分股權(quán)眾籌采取了創(chuàng)新和保守的方式，采用實(shí)名認(rèn)證的投資人，限于特定的投資人中間并不對(duì)外，然后采用線下一對(duì)一方式單談，再以合伙基金方式投入股權(quán)。但是，這種方式基于如何理解“公開”與“不特定”，作為眾籌監(jiān)管機(jī)關(guān)的證監(jiān)會(huì)目前還在調(diào)研中，如果套用2014年3月31日的規(guī)定，該方式也存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。四種眾籌模式與非法集資的具體區(qū)別第十二頁，共二十二頁。3．對(duì)于回報(bào)眾籌與非法集資的界限

從操作方式上講，該種模式采用的是傳統(tǒng)的預(yù)售和團(tuán)購結(jié)合的形式，多采取實(shí)物而非資金作為回報(bào)。所以，如果平臺(tái)運(yùn)作比較規(guī)范，能對(duì)項(xiàng)目發(fā)起人的資質(zhì)和資金使用情況進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管，則這種模式相對(duì)而言比較安全，一般不會(huì)觸犯非法集資問題。當(dāng)然，一些利用該模式實(shí)施的虛假回報(bào)眾籌則可能涉嫌非法集資類中的集資詐騙犯罪。四種眾籌模式與非法集資的具體區(qū)別第十三頁，共二十二頁。4．對(duì)于捐贈(zèng)眾籌與非法集資的界限如果平臺(tái)規(guī)范運(yùn)作，對(duì)項(xiàng)目做到嚴(yán)格審查，則由于該模式是以從事公益慈善或夢(mèng)想幫助等為目的，并不涉及資金回報(bào)，相對(duì)而言比較安全，一般不存在法律障礙。但如果以此實(shí)施詐騙，則可能涉嫌非法集資以及詐騙等刑事問題。由此可見，眾籌雖然是互聯(lián)網(wǎng)金融的一種新型模式，但在非法集資問題的區(qū)分上并沒有特殊之處，這點(diǎn)也是要平臺(tái)運(yùn)營(yíng)者以及相關(guān)從業(yè)者給予注意的，即不能以眾籌為一種新型模式來企圖規(guī)避法律的管制。四種眾籌模式與非法集資的具體區(qū)別第十四頁，共二十二頁。03案例及分析第十五頁，共二十二頁。引例股權(quán)眾籌的警戒線——非法集資存在爭(zhēng)議較大的是股權(quán)眾籌模式。截止2014年，股權(quán)眾籌平臺(tái)在我國發(fā)展已有四年時(shí)間，但真正將股權(quán)眾籌這個(gè)概念推向人們面前的要數(shù)2013年初美微傳媒在淘寶上賣原始股權(quán)的事件。我們現(xiàn)在就從這個(gè)案例入手，看怎樣的“眾籌”是被禁止的。

第十六頁，共二十二頁。2012年10月5日，淘寶出現(xiàn)了一家店鋪，名為“美微會(huì)員卡在線直營(yíng)店”。淘寶店店主是美微傳媒的創(chuàng)始人朱江，原來在多家互聯(lián)網(wǎng)公司擔(dān)任高管。消費(fèi)者可通過在淘寶店拍下相應(yīng)金額會(huì)員卡，但這不是簡(jiǎn)單的會(huì)員卡，購買者除了能夠享有“訂閱電子雜志”的權(quán)益，還可以擁有美微傳媒的原始股份100股。從10月5日到2月3日中午12:00，共有美微傳媒進(jìn)行了兩輪募集，一共1191名會(huì)員參與了認(rèn)購，總數(shù)為68萬股，總金額人民幣81.6萬元。至此，美微傳媒兩次一共募集資金120.37萬元。美微傳媒的眾募式試水在網(wǎng)絡(luò)上引起了巨大的爭(zhēng)議，很多人認(rèn)為有非法集資嫌疑，果然還未等交易全部完成，美微的淘寶店鋪就于2月5日被淘寶官方關(guān)閉，阿里對(duì)外宣稱淘寶平臺(tái)不準(zhǔn)許公開募股。而證監(jiān)會(huì)也約談了朱江，最后宣布該融資行為不合規(guī)，美微傳媒不得不像所有購買憑證的投資者全額退款。按照證券法，向不特定對(duì)象發(fā)行證券，或者向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過200人的，都屬于公開發(fā)行，都需要經(jīng)過證券監(jiān)管部門的核準(zhǔn)。

案例第十七頁，共二十二頁?？赐臧咐榻B我們先來回放一下我國相關(guān)法律規(guī)定：我國《公司法》規(guī)定，成立股份有限公司的股東人數(shù)不能超過200人，成立有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不能超過50人。我國《證券法》第十條規(guī)定，“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的為公開發(fā)行：(一)向不特定對(duì)象發(fā)行證券的；(二)向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過二百人的；(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為?！睖刂菔腥嗣裾?014年3月1日施行的《溫州市民間融資管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》第七條規(guī)定,“民間融資信息服務(wù)企業(yè)不得有下列行為：（四）吸收存款或者變相吸收存款，發(fā)放貸款或者變相發(fā)放貸款；”第三十六條規(guī)定,“民間融資信息服務(wù)企業(yè)是指包括信貸服務(wù)中介企業(yè)(P2P)、理財(cái)信息服務(wù)企業(yè)、眾籌融資服務(wù)企業(yè)等在內(nèi)的非金融企業(yè)。”分析與總結(jié)第十八頁，共二十二頁。因此，在國內(nèi)股權(quán)眾籌的發(fā)展，需警惕不要踩兩條線：一條就是上述關(guān)于交易所的線，而另一條就是下面要說的非法集資的線。我國《刑法》、《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》及《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》三者共同構(gòu)成我國目前對(duì)非法集資活動(dòng)最權(quán)威規(guī)定。根據(jù)《解釋》，非法集資行為的客觀構(gòu)成包括以下四個(gè)條件：1、未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；2、通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳；3、承諾一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；4、向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。

分析與總結(jié)第十九頁，共二十二頁。綜上法律規(guī)定結(jié)合案例，我們說判斷股權(quán)眾籌和非法集資有兩個(gè)實(shí)質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)：一是，是否承諾約定的回報(bào)。非法集資通常都以承諾一定期限還本付息為標(biāo)準(zhǔn)，且承諾的利息往往遠(yuǎn)高于銀行利息；而股權(quán)眾籌沒有承諾固定的回報(bào)，投資者享受股東權(quán)利也承擔(dān)股東風(fēng)險(xiǎn)。二是，非法集資侵害的客體是金融機(jī)構(gòu)的管理秩序。我國刑法學(xué)權(quán)威學(xué)者認(rèn)為“只有當(dāng)行為人非法吸收公眾存款，用于貨幣資本的經(jīng)營(yíng)時(shí)（如發(fā)放貸款），才能認(rèn)定擾亂金融秩序，才能以本罪論”；股權(quán)眾籌募集的資金往往是投向一個(gè)實(shí)體的項(xiàng)目，并非資本經(jīng)營(yíng)，這就是另一個(gè)重要的判斷標(biāo)準(zhǔn)。第二十頁，共二十二頁。2016.6.12第二十一頁，共二十二頁。內(nèi)容總結(jié)眾籌與非法集資的界限。眾籌利用互聯(lián)網(wǎng)和SNS傳播的特性，讓小企