眾籌與非法集資的界限

眾籌與非法集資的界限第一頁，共二十二頁。內綱容大1眾籌與非法集資的含義2四種眾籌模式3案例及分析第二頁，共二十二頁。01眾籌與非法集資的含義第三頁，共二十二頁。何謂眾籌翻譯自國外crowdfunding一詞，即大眾籌資或群眾籌資，香港譯作「群眾集資」，臺灣譯作「群眾募資」。由發(fā)起人、跟投人、平臺構成。具有低門檻、多樣性、依靠大眾力量、注重創(chuàng)意的特征，是指一種向群眾募資，以支持發(fā)起的個人或組織的行為。一般而言是透過網(wǎng)絡上的平臺連結起贊助者與提案者。群眾募資被用來支持各種活動，包含災害重建、民間集資、競選活動、創(chuàng)業(yè)募資、藝術創(chuàng)作、自由軟件、設計發(fā)明、科學研究以及公共專案等。是指用團購+預購的形式，向網(wǎng)友募集項目資金的模式。眾籌利用互聯(lián)網(wǎng)和SNS傳播的特性，讓小企業(yè)、藝術家或個人對公眾展示他們的創(chuàng)意，爭取大家的關注和支持，進而獲得所需要的資金援助現(xiàn)代眾籌指通過互聯(lián)網(wǎng)方式發(fā)布籌款項目并募集資金。相對于傳統(tǒng)的融資方式，眾籌更為開放，能否獲得資金也不再是由項目的商業(yè)價值作為唯一標準。只要是網(wǎng)友喜歡的項目，都可以通過眾籌方式獲得項目啟動的第一筆資金，為更多小本經營或創(chuàng)作的人提供了無限的可能。第四頁，共二十二頁。1、低門檻：無論身份、地位、職業(yè)、年齡、性別，只要有想法有創(chuàng)造能力都可以發(fā)起項目。2、多樣性：眾籌的方向具有多樣性，在國內的眾籌網(wǎng)站上的項目類別包括設計、科技、音樂、影視、食品、漫畫、出版、游戲、攝影等。3、依靠大眾力量：支持者通常是普通的草根民眾，而非公司、企業(yè)或是風險投資人。4、注重創(chuàng)意：發(fā)起人必須先將自己的創(chuàng)意（設計圖、成品、策劃等）達到可展示的程度，才能通過平臺的審核，而不單單是一個概念或者一個點子，要有可操作性。特征第五頁，共二十二頁。構成發(fā)起人：有創(chuàng)造能力但缺乏資金的人；支持者：對籌資者的故事和回報感興趣的，有能力支持的人；平臺：連接發(fā)起人和支持者的互聯(lián)網(wǎng)終端。規(guī)則1、籌資項目必須在發(fā)起人預設的時間內達到或超過目標金額才算成功。2、在設定天數(shù)內，達到或者超過目標金額，項目即成功，發(fā)起人可獲得資金；籌資項目完成后，支持者將得到發(fā)起人預先承諾的回報，回報方式可以是實物，也可以是服務，如果項目籌資失敗，那么已獲資金全部退還支持者。3、眾籌不是捐款，支持者的所有支持一定要設有相應的回報。構成及規(guī)則第六頁，共二十二頁。何謂集資和非法集資非法集資：根據(jù)《關于取締非法金融機構和非法金融業(yè)務活動中有關問題的通知》規(guī)定，非法集資是指單位或者個人未依照法定程序經有關部門批準，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內以貨幣、實物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動，最高人民法院會同中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會等有關單位，研究制定了《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，該司法解釋自2011年1月4日起施行。集資：國家通過金融機構，銀行、債券、基金、保險、公益慈善捐助救助等，依法經營管理和監(jiān)管，吸收社會和個人閑散富余資金，保障金融體系動態(tài)循環(huán)，確保金融市場穩(wěn)定，維護國家經濟發(fā)展，避免和防止金融體系內外的各種預期風險，把風險控制在可控的范圍之內。集資是國家金融系統(tǒng)發(fā)展初期階段的幼稚產物。第七頁，共二十二頁。集資是融通資金的方式之一。集資是從企業(yè)內部獲得資金,讓自己下屬拿出錢來入股就是集資。金融活動的生命在于企業(yè)規(guī)模擴張沖動和社會資金投資沖動之間的相互需求。一方面，現(xiàn)代工商業(yè)及金融業(yè)發(fā)展往往需要通過合法的金融手段募集閑置社會資金，通過資源互補實現(xiàn)企業(yè)的發(fā)展進步；另一方面，社會上存在大量的閑置資金，具有天生的投資增值需求。上述兩種沖動的相互滿足除通過銀行吸儲貸款實現(xiàn)之外，還可以通過企業(yè)直接向社會集資實現(xiàn)。由于集資活動天生具有投資者先支付對價后收取回報的信用性，以及投資者與資金使用者之間的信息不對稱性，所以集資活動在組織上述兩種沖動對接的過程中，其合法性主要取決于其是否對最大限度避免資金運作失敗風險采取了有效的措施，以及上述措施是否在足夠保護社會投資者的目標上達到合理的程度。兩者的區(qū)別第八頁，共二十二頁。非法集資是指單位或者個人未依照法定的程序經有關部門批準，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內以貨幣、實物及其他利益等方式向出資人還本付息給予回報的行為。非法集資往往表現(xiàn)出下列特點：一是未經有關部門依法批準，包括沒有批準權限的部門批準的集資；有審批權限的部門超越權限批準集資。二是承諾在一定期限內給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實物形式和其他形式。三是向社會不特定的對象籌集資金。這里“不特定的對象”是指社會公眾，而不是指特定少數(shù)人。四是以合法形式掩蓋其非法集資的實質。一般來說，具有以上四個特征的集資行為可以認定為非法集資，但判斷非法集資的根本特征是集資者不具備集資的主體資格以及有承諾給出資人還本付息的行為。第九頁，共二十二頁。02四種眾籌模式第十頁，共二十二頁。1．債權眾籌與非法集資的界限（1）是否形成資金池。如果眾籌平臺先歸集資金、再尋找借款對象，從而使投資者資金進入眾籌平臺的中間賬戶產生資金池，此種情況下，眾籌平臺涉嫌非法集資。（2）是否存在不合格的借款人的不合格募資行為。即一些平臺存在未盡到對募資人身份真實性核查義務，或未能及時發(fā)現(xiàn)甚至默許募資人在平臺上以多個名義發(fā)布大量虛假募資信息，向不特定多數(shù)人募集資金，這些募資人的行為涉嫌非法集資，而眾籌平臺對此也存在一定責任。（3）是否屬于“龐氏騙局型”募資。即個別眾籌平臺發(fā)布虛假的高回報項目，并采用以新貸還舊貸的龐氏騙局模式，此類模式涉嫌非法集資存款，甚至集資詐騙等犯罪行為。

四種眾籌模式與非法集資的具體區(qū)別第十一頁，共二十二頁。2．股權眾籌與非法集資的界限股權眾籌與非法集資的界限主要在于是否采取向不特定的公眾募資的方式，以及募資對象是否超過200人從而達到了公開募集地步。對此，有部分股權眾籌為了回避該問題，而利用眾籌平臺對投資人采取了實名認證等方式，并在這些認證后的投資人中進行募資，再以合伙基金方式投入股權，從而回避非法集資等問題。但這種方式是否能徹底解決“公開”與“不特定”的問題，以及是否真的杜絕了非法集資的風險，尚有待進一步明確?？v觀股權類眾籌，如果采用具有一定吸引力的模式，那就必須公開或者超過200人，就有可能直接觸犯擅自發(fā)行股份罪。我們看到部分股權眾籌采取了創(chuàng)新和保守的方式，采用實名認證的投資人，限于特定的投資人中間并不對外，然后采用線下一對一方式單談，再以合伙基金方式投入股權。但是，這種方式基于如何理解“公開”與“不特定”，作為眾籌監(jiān)管機關的證監(jiān)會目前還在調研中，如果套用2014年3月31日的規(guī)定，該方式也存在一定的法律風險。四種眾籌模式與非法集資的具體區(qū)別第十二頁，共二十二頁。3．對于回報眾籌與非法集資的界限

從操作方式上講，該種模式采用的是傳統(tǒng)的預售和團購結合的形式，多采取實物而非資金作為回報。所以，如果平臺運作比較規(guī)范，能對項目發(fā)起人的資質和資金使用情況進行嚴格監(jiān)管，則這種模式相對而言比較安全，一般不會觸犯非法集資問題。當然，一些利用該模式實施的虛假回報眾籌則可能涉嫌非法集資類中的集資詐騙犯罪。四種眾籌模式與非法集資的具體區(qū)別第十三頁，共二十二頁。4．對于捐贈眾籌與非法集資的界限如果平臺規(guī)范運作，對項目做到嚴格審查，則由于該模式是以從事公益慈善或夢想幫助等為目的，并不涉及資金回報，相對而言比較安全，一般不存在法律障礙。但如果以此實施詐騙，則可能涉嫌非法集資以及詐騙等刑事問題。由此可見，眾籌雖然是互聯(lián)網(wǎng)金融的一種新型模式，但在非法集資問題的區(qū)分上并沒有特殊之處，這點也是要平臺運營者以及相關從業(yè)者給予注意的，即不能以眾籌為一種新型模式來企圖規(guī)避法律的管制。四種眾籌模式與非法集資的具體區(qū)別第十四頁，共二十二頁。03案例及分析第十五頁，共二十二頁。引例股權眾籌的警戒線——非法集資存在爭議較大的是股權眾籌模式。截止2014年，股權眾籌平臺在我國發(fā)展已有四年時間，但真正將股權眾籌這個概念推向人們面前的要數(shù)2013年初美微傳媒在淘寶上賣原始股權的事件。我們現(xiàn)在就從這個案例入手，看怎樣的“眾籌”是被禁止的。

第十六頁，共二十二頁。2012年10月5日，淘寶出現(xiàn)了一家店鋪，名為“美微會員卡在線直營店”。淘寶店店主是美微傳媒的創(chuàng)始人朱江，原來在多家互聯(lián)網(wǎng)公司擔任高管。消費者可通過在淘寶店拍下相應金額會員卡，但這不是簡單的會員卡，購買者除了能夠享有“訂閱電子雜志”的權益，還可以擁有美微傳媒的原始股份100股。從10月5日到2月3日中午12:00，共有美微傳媒進行了兩輪募集，一共1191名會員參與了認購，總數(shù)為68萬股，總金額人民幣81.6萬元。至此，美微傳媒兩次一共募集資金120.37萬元。美微傳媒的眾募式試水在網(wǎng)絡上引起了巨大的爭議，很多人認為有非法集資嫌疑，果然還未等交易全部完成，美微的淘寶店鋪就于2月5日被淘寶官方關閉，阿里對外宣稱淘寶平臺不準許公開募股。而證監(jiān)會也約談了朱江，最后宣布該融資行為不合規(guī)，美微傳媒不得不像所有購買憑證的投資者全額退款。按照證券法，向不特定對象發(fā)行證券，或者向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的，都屬于公開發(fā)行，都需要經過證券監(jiān)管部門的核準。

案例第十七頁，共二十二頁?？赐臧咐榻B我們先來回放一下我國相關法律規(guī)定：我國《公司法》規(guī)定，成立股份有限公司的股東人數(shù)不能超過200人，成立有限責任公司的股東人數(shù)不能超過50人。我國《證券法》第十條規(guī)定，“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準；未經依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的為公開發(fā)行：(一)向不特定對象發(fā)行證券的；(二)向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的；(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。”溫州市人民政府2014年3月1日施行的《溫州市民間融資管理條例實施細則》第七條規(guī)定,“民間融資信息服務企業(yè)不得有下列行為：（四）吸收存款或者變相吸收存款，發(fā)放貸款或者變相發(fā)放貸款；”第三十六條規(guī)定,“民間融資信息服務企業(yè)是指包括信貸服務中介企業(yè)(P2P)、理財信息服務企業(yè)、眾籌融資服務企業(yè)等在內的非金融企業(yè)?！狈治雠c總結第十八頁，共二十二頁。因此，在國內股權眾籌的發(fā)展，需警惕不要踩兩條線：一條就是上述關于交易所的線，而另一條就是下面要說的非法集資的線。我國《刑法》、《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》及《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》三者共同構成我國目前對非法集資活動最權威規(guī)定。根據(jù)《解釋》，非法集資行為的客觀構成包括以下四個條件：1、未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金；2、通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；3、承諾一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；4、向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。

分析與總結第十九頁，共二十二頁。綜上法律規(guī)定結合案例，我們說判斷股權眾籌和非法集資有兩個實質的標準：一是，是否承諾約定的回報。非法集資通常都以承諾一定期限還本付息為標準，且承諾的利息往往遠高于銀行利息；而股權眾籌沒有承諾固定的回報，投資者享受股東權利也承擔股東風險。二是，非法集資侵害的客體是金融機構的管理秩序。我國刑法學權威學者認為“只有當行為人非法吸收公眾存款，用于貨幣資本的經營時（如發(fā)放貸款），才能認定擾亂金融秩序，才能以本罪論”；股權眾籌募集的資金往往是投向一個實體的項目，并非資本經營，這就是另一個重要的判斷標準。第二十頁，共二十二頁。2016.6.12第二十一頁，共二十二頁。內容總結眾籌與非法集資的界限。眾籌利用互聯(lián)網(wǎng)和SNS傳播的特性，讓小企