行政訴訟案件辦案流程及訴訟技巧詳解庭前準備文件格式

關于（2006）石行初字第21號上訴案的工作安排時間工作內(nèi)容負責人備注T制訂工作安排yyT起草《委托代理協(xié)議》及《授權委托書》yy需xx公司盡快確認T+6根據(jù)已提供的一審文書及相關證據(jù)進行分析和論證yyzzT+6就二審可能出現(xiàn)的法律問題及風險進行提示，并明確需要xx公司進一步補充和完善的證據(jù)材料yyzzT+6了解案件的審理進程，并向二審法院提交本案二審代理律師的授權委托書及其他必要材料xxT+11根據(jù)律師提示提供補充證據(jù)材料xxT+15根據(jù)情況，就事實部分與當事人進行確認或/并進行實地調(diào)查取證；yyzzT+20草擬答辯狀、證據(jù)清單、質(zhì)證意見等法律文書yyzzT+？根據(jù)二審訴訟進程，進行開庭準備yyzz取決于法院開庭通知注：T系指2006年12月6日中咨律師事務所ZHONGZILAWOFFICE中國北京市西城區(qū)阜成門北大街6號-9國際投資大廈C座16-17層10003416-17thFloor,TowerC,InternationalInvestmentBuilding,6-9Fuchengmenbeidajie,XichengDistrict,Beijing,ChinaTel:+86-10-66091188Fax:+86-10-66091616Postcode:100034發(fā)至：號碼：日期：To:中國工商銀行股份XX支行FaxNo:Date:2006年5月31日收件人：抄送：Attn:CC：發(fā)件人:總頁數(shù)：From:北京市中咨律師事務所JJ律師、HHH律師TotalPage(s):3頁關于:Re:律師結案工作報告中國工商銀行股份TT支行：關于TT頂峰熱電對貴行提起的DH20050084號建筑物和設備租賃合同爭議一案，2005年5月9日，中咨律師事務所JJ律師、HHH律師接受貴行的委托，作為本案的仲裁代理人?，F(xiàn)就律師在本案中所作的工作向貴行總結匯報如下：2005年5月，在接受貴行委托后，就貴行向我們提供的申請人的仲裁申請書以及相關證據(jù)材料我們進行認真的閱讀、研究、討論及分析，為了對案情有更深一步的了解，就本案中的相關問題我們多次以函件或的方式向貴行進行詢問，并為書寫答辯狀、提出仲裁反請求作充分的準備工作，在此過程中，工商銀行總行、省行、邯鄲分行及貴行給予了高度重視，為我們補充證據(jù)材料，對我們提出的問題進行一一解答，并多次來所就答辯狀中的相關問題與我們進行商討。2005年5月16日及2005年5月27日，我們分別向仲裁庭提交了《答辯意見》及《仲裁反請求書》。隨著對案情的深入了解，我們發(fā)現(xiàn)在整個案情的發(fā)展過程中，有些問題對貴行并不是十分有利，例如：申請人購買本案財產(chǎn)的選擇權問題；貴行將申請人支付的租金用于償還第一被申請人的全部貸款利息及貴行將債權轉讓給天成公司的問題。這些問題亟待我們?nèi)ソ鉀Q，并向仲裁庭作出合理的解釋，力爭讓仲裁員接受我們的觀點，使其做出有利于我行的裁決。為此，我們做了大量的工作，仔細研究我行的證據(jù)材料，多次詢問貴行有關人員，尋求法律依據(jù)，并與貴行及省行邯鄲分行有關領導開會討論上述問題，以求解決上述問題。庭審前，鑒于申請人與第一被申請人之間關系的微妙變化，申請人與第一被申請人的利益逐漸趨于一致，這對我行極為不利，但即使在此不利的情況下，我們更加認真的準備庭審抗辯、證據(jù)說明等相關材料，并對庭審的情況及申請人預主張的觀點及仲裁庭預提出的問題一一進行了預測，這些問題在庭審的過程中均得到了驗證，由于我們做了相應的準備，并與貴行領導進行了商討，從而避免了在庭審時處于不利的地位。庭審后，我們分三次向仲裁庭提交了仲裁代理意見，分別是：2006年12月19日向仲裁庭提交了《仲裁代理意見》，在該代理意見中我們就本案事實和法律依據(jù)提出我們的主張，同時針對申請人提交的《仲裁代理詞》、《補充意見》提出了我們的反駁意見，并懇請仲裁庭駁回申請人對我行的全部仲裁請求。2006年1月6日，針對申請人提交的變更仲裁請求的《補充代理意見》及其與第一被申請人達成的《協(xié)議書》，我們向仲裁庭再次提交《補充仲裁代理意見》。2006年3月14日，我們第三次向仲裁庭提交了《再次補充仲裁代理意見》并就申請人提交的《仲裁請求的確認》及要求我行賠償其實際損失的《專題說明》再次明確我行的觀點及主張。由于本案的案情復雜，仲裁庭延長了做出裁決的時間，在此期間，就申請人與第一被申請人之間關系的問題，我們依據(jù)貴行提供的相關材料向仲裁庭提交了《申請人與第一被申請人之間關系的說明》并與我行選定的仲裁員進行了溝通，向其說明了相關情況，同時再次重申了我們的觀點及主張，以期仲裁庭采納我們的意見，作出有利于我行的仲裁裁決。2006年5月30日，九天考資我們收到了仲裁庭于5月29日作出的終局裁決，仲裁庭裁決駁回申請人要求我行承擔23406982.09元的仲裁請求，我們?nèi)〉昧藙僭V的結果。能夠取得本次仲裁的勝訴，除我們的努力及積極準備外，是和工商銀行總行、省行、邯鄲分行及貴行的高度重視、支持及積極配合密不可分的。在此，我們向工商銀行的各位領導表示衷心祝賀，并預祝貴行的事業(yè)進一步發(fā)展。以上就是我們在代理本次仲裁案中所做的主要工作內(nèi)容及相關情況的匯報。另外，根據(jù)我們與貴行簽訂的《委托代理合同》第六條第四款的約定，請貴行將本訴的律師代理費于裁決生效之日起十日內(nèi)予以支付。此致北京市中咨律師事務所JJ律師HHH律師2006年5月31日致河北zz工業(yè)園區(qū)管理委員會：燕郊開發(fā)區(qū)yy建設發(fā)展：關于QQ科技（集團）（以下簡稱QQ公司）、zzQQ顯示產(chǎn)業(yè)建設發(fā)展（以下簡稱zzQQ公司）訴河北zz工業(yè)園區(qū)管理委員會（以下簡稱管委會）及燕郊開發(fā)區(qū)yy建設發(fā)展（以下簡稱yy公司）合同糾紛一案，我所接受貴司委托代理此案。根據(jù)貴司向我們提供的原告起訴書以及相關證據(jù)材料，我們對案情有了初步了解，現(xiàn)我們通過對本案的初步分析，認為有些證據(jù)材料還需貴司向我們進一步提供。同時，針對原告提交的證據(jù)材料以及貴司提供給我們的資料中陳述的相關事實，我們提出了一些問題，希望貴司能夠?qū)τ嘘P問題進行確認并加以說明，以使我們對案件進一步的了解分析，并為書寫答辯狀及反訴狀做好充分準備。一、需貴司提供的證據(jù)材料清單，如下：1、《入?yún)^(qū)協(xié)議》中第二條項目情況中所述的項目實際位置及用地面積的紅線圖。2、《入?yún)^(qū)協(xié)議》中第三條第3所述“甲方保證在乙方項目開工前，具備進場施工條件（臨路、臨水、臨電）?！弊鳛榧追?，已提供施工條件的相關證據(jù)資料。3、《入?yún)^(qū)協(xié)議》中所述的附件三《銀行貸款互保協(xié)議》。4.根據(jù)zz工業(yè)園區(qū)設計要求，QQ科技項目設計方案存在瑕疵的證據(jù)。5.許生作為zzQQ公司的出資人之一，其現(xiàn)金出資的證據(jù)。6.管委會相關管理條例及關于項目設計要求的相關文件。7．yy公司的公司章程、營業(yè)執(zhí)照。8.yy公司取得出讓土地的相關材料（例如：國有土地出讓合同，國有土地使用權證，繳納土地出讓金的憑證等）9.管委員會文件《關于QQ科技項目設計總圖的審核意見》（只有第一頁且無日期，請?zhí)峁┩暾Y料）二、對原告提供的證據(jù)資料及貴司已提供的資料提出如下問題，希望貴司予以確認并加以說明。▲《入?yún)^(qū)協(xié)議》中的問題：1、協(xié)議第三條中第8款中所述“如乙方未對土地進行開發(fā)建設，甲方有權以原土地價格收回該項目土地。如果由于甲方的原因，造成不能按期開發(fā)建設的情況除外。”根據(jù)貴司的了解，在往來的文件或相關會議中，zzQQ公司是否提到其未進行開發(fā)是因為甲方的原因（除其已提出的貴司未提供土地之外）？2、第五條中經(jīng)營年限中的優(yōu)惠政策年限指的是什么？此條中經(jīng)營年限與第六條第4款中的“經(jīng)營期限”有無沖突？第六條中的“經(jīng)營期限”是否指的是“第五條經(jīng)營年限”，還是其他？（此問題并非是本案的關鍵，但需貴司加以確認。）3、第六條第2款所述“若甲方不能兌現(xiàn)其承諾的優(yōu)惠政策，乙方有權要求甲方支付延期優(yōu)惠的利息損失”。其中，甲方優(yōu)惠政策是否兌現(xiàn)？▲《土地轉讓協(xié)議》中的問題1、協(xié)議第二條約定：“乙方同意項目用地一次性規(guī)劃完成，甲方分兩期提供土地?！倍诠芪瘯募蛾P于QQ科技項目設計總圖的審核意見》中對QQ科技集團股份報送的項目設計總圖卻未予批準，其中審核意見第三條：“圖中總占地面積為234.93畝，與我工業(yè)區(qū)出具的面積123.52畝不符（含5，6號路道路代征部分）”，這與《土地轉讓協(xié)議》中的約定存在矛盾，根據(jù)開發(fā)區(qū)的相關政策及有關規(guī)定，管委會不予批準的依據(jù)及理由是什么？2、乙方在《土地轉讓協(xié)議》簽名處是否加蓋公章？3、轉讓后的國有土地使用權證交付予乙方的時間，并提供相應的證據(jù)或者情況說明資料。▲其他問題1、zzQQ公司在2006年2月20日時股東許生將其股權轉讓給了深圳市pp投資，股權轉讓后是否辦理了變更登記？2、在河北省高新技術產(chǎn)業(yè)發(fā)展領導小組會議紀要中：zzQQ公司的項目名稱是RR生產(chǎn)設備,起止年限為2006—2008；在《關于我省高新技術產(chǎn)業(yè)重大建設項目進展情況匯報》的會議紀要中：zzQQ公司的項目名稱是UU，建設年限為2005—2008，這兩個會議紀要中所述的項目名稱不一致，九天考資請予解釋。3、河北省發(fā)展和改革委員會2006年7月11日所發(fā)《關于我省高新技術產(chǎn)業(yè)重大建設項目進展情況匯報》附表中“10”關于zzQQ公司項目“目前工作進度及存在問題”一欄中“并于年初開工建設”的意思是“已于年初開工建設”還是“將于年初開工建設”的意思？實際情況是怎樣？4、zzQQ公司現(xiàn)在是否已注銷？如果注銷，何時注銷？注銷的原因是什么？5、2005年12月1日《會議紀要》中，zz工業(yè)區(qū)處是否有管委會的簽字、蓋章？6、2006年4月10日，zzQQ公司致管委會的函件中，提出“園內(nèi)配套設施尚不具備生產(chǎn)經(jīng)營條件”指的是什么？在雙方往來函件或者商談中有無體現(xiàn)貴司配套設施存在缺陷，或由于該缺陷對zzQQ公司未來生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生影響的文字性材料。7、管委會與yy公司之間存在何種關系？8、QQ公司依照協(xié)議在園區(qū)內(nèi)注冊的新公司即zzQQ公司，該公司注冊資本的來源是否與2005年6月17日中國工商銀行進帳單中的50002000元有關？與2005年9月28日借款協(xié)議中，所述的“首筆3000萬元人民幣貸款”有何關系？上述問題是我們對材料進行初步分析后向貴司提出的，請貴司盡快回復。中咨律師事務所200x年xx月xx日庭審前需準備的相關文件資料清單：一、參加庭審的訴訟手續(xù)包括：1、授權委托書（草擬電子版、客戶蓋章）；2、法定代表人身份證明書（草擬電子版、客戶蓋章）；3、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本（客戶準備復印件并加蓋公司公章）；4、律師參加訴訟通知函（律師準備，加蓋所里公章）；（上述資料均為原件，準備一份提交給法院）二、應訴法律文書：1、答辯意見（律師草擬）2、證據(jù)清單（附簡單證據(jù)說明）及證據(jù)資料（上述資料根據(jù)法院要求提供相應份數(shù)）三、庭前準備的相關文件1、質(zhì)證意見或者證據(jù)說明2、庭審抗辯3、代理意見大綱庭審后向法院提交一份代理意見200X年x月xx日應訴方針綱要（討論稿）作成者中咨∶xx、cccMHM∶zzz應訴目的最初目的∶中止訴訟最終目的∶根據(jù)商標評審委員會的注冊商標無效的裁決，駁回原告的訴訟請求二．應訴現(xiàn)狀7月8日，中咨律師事務所xx律師收到深圳中級人民法院以EMS郵寄的訴訟文書，中咨秘書簽收郵件。預定7月13日中咨律師正式簽收訴訟文書并將送達回執(zhí)寄回深圳中級法院。TTTT對代理律師的委托授權自7月13日開始。NIKE于6月日提交追加被告申請書，于6月日提交答辯狀。LL鞋業(yè)（第二被告）及MM百貨（第三被告）是否提交了答辯狀？不明。9月8日上午9時30分開庭審理，9月6日上午9時30分證據(jù)交換。

三．應訴的實體及程序準備內(nèi)容作成者草案作成日確認日預定提交日法定提交日備注1.答辯狀詳見附件中咨Xx、ccc7/20前7/288/1～8/58/122.訴訟中止申請書詳見附件中咨Xx、ccc7/20前7/288/1～8/58/123.提交的證據(jù)1.關于TTTT公司及與TTTT公司的關系的證據(jù)9/6①兩公司的簡介及有關商標聯(lián)合使用的資料（2003/11/13補充理由書附件1）9/6②TTTT設立時的登記資料（2005/5/12補充證據(jù)9）9/6③臺灣TTTT企業(yè)及產(chǎn)品介紹（2003/11/13補充理由書附件5、2005/5/12補充證據(jù)6、20）9/6④TTTT東莞公司的登記資料9/62.有關TTTT商標在海外及臺灣注冊的證據(jù)9/6①TTTT商標在臺灣注冊的原件（2005/5/12補種證據(jù)26）9/6②TTTT在日本等其他國家注冊資料（2003/11/13補充理由書附件2）9/63.關于對TTTT商標設計享有著作權的證據(jù)9/6①TTTT商標創(chuàng)意的來源資料9/64.原告惡意搶注商標的證據(jù)9/6①對原告名義下的商標進行查詢的商標查詢報告復印件（2005/5/12補充證據(jù)32）9/6②各大網(wǎng)站對原告搶注之數(shù)件世界知名商標的介紹（2005/5/12補充證據(jù)33）9/6③對原告公司進行工商調(diào)查的相關資料（2005/5/12補充證據(jù)34）9/6④原告索要巨額商標轉讓費的律師函復印件及其中文譯文（2005/5/12補充證據(jù)35）9/65.商標評審委員會受理注冊商標爭議的證據(jù)9/6①申請書的復印件9/6②受理通知書的原件9/64.應訴手續(xù)①商業(yè)登記證明TTTT8/12需要辦理公證、認證手續(xù)②法定代表人身份證明書ＭＨＭ8/12③代理律師的授權委托書ＭＨＭ8/12四．需要探討的幾個問題臺灣TTTT公司是否參加訴訟法院追加TTTT公司參加可能性的分析TTTT公司是否有必要申請參加訴訟本案訴訟對商標爭議案的影響關于與LL鞋業(yè)（第二被告）及MM百貨（第三被告）在訴訟中的配合關于中止訴訟申請?zhí)岢龅臅r機及方式其他需探討的問題關于TTTT生物技術訴PPPP制藥新藥臨床批件轉讓合同糾紛案的法律分析和風險提示致：TTTT生物技術TTTT生物技術（以下稱“TTTT”或“我方”）解除與原代理人安徽xx律師事務所委托關系后，于2007年1月17日委托北京市中咨律師事務所（以下稱“本所”）代理TTTT公司訴PPPP制藥（以下稱“PPPP”或“對方”）新藥臨床批件轉讓合同糾紛一案（以下稱“本案”）。本所律師接受委托后，根據(jù)TTTT先期提供的材料以及后期應本所律師要求補充的材料，就本案提出如下法律分析意見，謹供參考：一、TTTT公司先期提供的相關材料（截至2007年1月17日）向合肥市中院《民事起訴狀》（安徽xx律師事務所起草，2006年9月11日）；證據(jù)目錄（安徽xx律師事務所起草）；《依達拉奉原料及注射液新藥臨床批件轉讓協(xié)議書》（2002年1月27日）；《依達拉奉申報資料目錄》（2002年1月27日PPPP郭小玉收到）；《依達拉奉注射液申報臨床資料目錄》（2002年1月27日PPPP郭小玉收到）；劃款憑證（依達拉奉第一期30萬元，25443781號，2002年1月29日）；《新藥申報受理通知書》（安徽省藥品監(jiān)督管理局010和011號，2002年1月21日）；安徽省藥品監(jiān)督管理局《新藥生產(chǎn)研究技術審評報告》（依達拉奉及注射液，2002年2月1日）；安徽省藥品監(jiān)督管理局《依達拉奉及注射液申報臨床研究初審技術報告》（2002年2月1日）；新藥研制現(xiàn)場考核報告表（依達拉奉注射液，安徽省藥品監(jiān)督管理局，2002年2月4日）；新藥研制現(xiàn)場考核報告表（依達拉奉，安徽省藥品監(jiān)督管理局，2002年2月20日）；依達拉奉原料及注射液專家意見答復（TTTT，2002年3月15日）；安徽省藥品檢驗所《關于對依達拉奉質(zhì)量標準的審核意見》（2002年4月2日）；安徽省藥品檢驗所《關于對依達拉奉注射液質(zhì)量標準的審核意見》（2002年4月2日）；國家藥品監(jiān)督管理局藥品注冊司受理辦公室《受理新化學藥品形式審查意見單》（依達拉奉，02380號，2002年4月15日）；國家藥品監(jiān)督管理局藥品注冊司受理辦公室《受理新化學藥品形式審查意見單》（依達拉奉注射液，02381號，2002年4月15日）；國家食品藥品監(jiān)督管理局（以下稱“SFDA”）藥品審評中心《關于依達拉奉品種的審評通告》（2002年8月1日）；SFDA《關于新藥審批工作有關事項的通知》（國藥監(jiān)注［2002］275號，2002年8月5日，后面又出現(xiàn)一份件，誰傳誰的？）；SFDA藥品審評中心針對《關于新藥審批工作有關事項的通知》的《通告》（件，誰傳誰的？其中說明了行政審批時間為15天，2002年8月16日）SFDA藥品審評中心《補充資料通知》（依達拉奉，藥審補字［2003］Ⅱ2252號，2003年6月12日）；SFDA藥品審評中心《補充資料通知》（依達拉奉注射液，藥審補字［2003］Ⅱ2253號，2003年6月12日）；SFDA《藥審中心受理資料回執(zhí)單》（對TTTT，2003年9月23日）；SFDA《審批意見通知件》（依達拉奉，批件號2004L00399，2004年1月20日）；SFDA《審批意見通知件》（依達拉奉注射液，批件號2004L00400，2004年1月20日）；SFDA《藥品注冊批件發(fā)送信息》（SFDA網(wǎng)站信息，依達拉奉與依達拉奉注射液）；合肥至西安往返火車票（兩人，2004年3月18日至3月21日）；西安住宿費票據(jù)；合肥至西安往返火車票（兩人，2005年3月25日至3月27日）；TTTT《付款通知書》（2006年5月16日）；TTTT致劉家全老師函（2006年6月6日）；PPPP致TTTT回函（收到2006年6月6日信，2006年6月16日）；PPPP回執(zhí)（收到付款通知書及致劉家全老師的函，2006年7月5日）；二、TTTT公司后期補充提供的相關材料（截至2007年2月16日）民事上訴狀（安徽xx律師事務所起草，2006年10月18日）；安徽省高級人民法院《民事裁定書》（［2006］皖民三終字第0025號，2006年11月29日）；《雙氯芬酸鈉利多卡因注射液新藥臨床批件轉讓協(xié)議書》（2001年12月17日）；劃款憑證（雙氯芬酸鈉利多卡因注射液第一期18萬，2544444號，2001年12月21日）；國家藥品監(jiān)督管理局《藥物臨床研究批件》（雙氯芬酸鈉利多卡因注射注液，批件號2003L01584，2003年5月7日）；中科大致PPPP（郭小玉）及附件《付款通知書》（雙氯芬酸鈉利多卡因注射液第二期36萬，2003年6月5日）；PPPP《付款說明》（確定了合同違約金計算方式及減免標準，雙氯芬酸鈉利多卡因注射液第二期36萬，但應付33萬6千，2003年6月10日）；劃款憑證（雙氯芬酸鈉利多卡因注射液第二期33萬6千，35176157號，2003年6月12日）雙氯芬酸鈉利多卡因注射液,批準文號國藥準字H20051093,2005年6月20日；中科大《付款通知書》（雙氯芬酸鈉利多卡因注射液第三期6萬，2005年12月21日）；《利福昔明原料及片劑技術轉讓合同書》（2002年7月5日）；劃款憑證（利福昔明第一期30萬，38941241號，2002年7月24日）；國家食品藥品監(jiān)督管理局《藥物臨床研究批件》（利福昔明片，批件號2003L02085，2003年6月5日）；中科大致PPPP（郭小玉）及附件《付款通知書》（利福昔明原料及片劑第二期60萬，2003年6月30日）；劃款憑證（利福昔明第二期60萬，36176457號，2003年7月21日）；利福昔明片，批準文號國藥準字H20040055，2004年1月10日；中科大《付款通知書》（利福昔明第三期10萬，2005年12月21日）；中國人民銀行支付憑證（16萬，應該是雙氯芬酸鈉利多卡因注射液與利福昔明第三期一并劃款的錢，000028369451號，2006年1月23日）；錄音文字材料三份（耿燕與韓武俠一份，王宗貴老師在西安兩份，日期？）；國內(nèi)依達拉奉及注射液其他廠家獲得的批準字號，及相關論文；三、關于本案程序問題——訴訟時效我國《民法通則》規(guī)定了向人民法院請求保護民事權利的普通訴訟時效期間為二年，超過兩年后，實體權利雖未滅失，但勝訴權喪失，債權失去國家保護的機會。從程序上來說，超過訴訟時效不影響當事人起訴以及法院受理，但法院受理后查明無中止、中斷、延長事由的，即可直接判決駁回訴訟請求，終結案件而無需進入實體審理程序。本案臨床批件下達日為2004年1月20日，九天考資我方《付款通知書》日為2006年5月16日，向?qū)Ψ街鲝垯嗬掌诔^兩年，已過訴訟時效。如果我方不能舉證存在中止、中斷、延長訴訟時效的事由，則面臨被法院徑行判決駁回訴訟請求的風險。而訴前PPPP在與TTTT的交涉中曾提到過該問題，因此，本案庭審中，對方肯定會首先就訴訟時效問題提起抗辯，請求法院駁回我方訴訟請求。因此，本所業(yè)務委員會2007年1月上旬根據(jù)TTTT先期提供的材料就本案進行分析論證時認為本案最大的風險點在于訴訟時效問題，如果解決不了該問題，本案無法取得勝算。本所根據(jù)先期材料，認為解決訴訟時效問題有如下路徑可供選擇或者綜合應用：1．路徑一：關于2004年3月和2005年3月往返火車票、住宿費發(fā)票之證據(jù)如果我方能證明曾在訴訟時效期間前去對方處就本案藥品要求付款，則可使訴訟時效發(fā)生中斷、重新計算，先期材料中，只有2004年3月和2005年3月往返火車票、住宿費發(fā)票在這方面對我方有用。風險：該證據(jù)證明力太小——只能證明我方在兩年內(nèi)前往對方處商討事情，無法直接證明我方前去就依達拉奉第二期款項要求對方付款，如果對方以我方前去是討論其他兩個品種合作事項為由答辯，否認我方主張，在缺乏其他證據(jù)支持的情況下，該證據(jù)被法院采信可能性極小。2．路徑二：關于2006年6月PPPP致TTTT回函和2006年7月PPPP回執(zhí)之證據(jù)最高院于1999年發(fā)布過法釋[1999]7號司法解釋《關于超過訴訟時效期間借款人在催款通知單上簽字或者蓋章的法律效力問題的批復》：“根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四條、第九十條規(guī)定的精神，對于超過訴訟時效期間，信用社向借款人發(fā)出催收到期貸款通知單，債務人在該通知單上簽字或者蓋章的，應當視為對原債務的重新確認，該債權債務關系應受法律保護?！比绻ㄔ耗苷J為PPPP2006年7月出具回執(zhí)（本單位收到TTTT生物技術耿燕同志送達的關于“依達拉奉原料及注射液”的付款通知書及致PPPP制藥法人代表劉家全老師的函。）的行為等同于“債務人在超過訴訟時效的催收貸款通知單上簽字或者蓋章”的行為，二者性質(zhì)相同，則可依據(jù)該司法解釋作出對我方有利的判決，判定本案未過訴訟時效。風險：司法解釋規(guī)定隱含著要求債務人需有對原債務的承認之意方可適用該解釋，但本案中還存在對方同時發(fā)來的一個回函，聲稱原合同已經(jīng)解除，不承認第二期債務，因此直接套用該司法解釋以重新激活訴訟時效的難度很大。（本所律師于2007年1月就此問題征詢過北京市一中院一些法官的態(tài)度，法官們意見亦不統(tǒng)一，但不少人認為本案情形無法直接套用司法解釋。）綜上，上述兩種路徑難以直接解決訴訟時效問題。因此，本所律師認為上述兩組證據(jù)可以作為輔助證據(jù)使用，增強主審法官作出對我方有利的自由心證判斷，但主要解決路徑必須從下述兩個方面入手。3．路徑三：分期履行合同訴訟時效起算點之確定鑒于本案合同是一個分期履行合同，而司法實踐中對分期履行合同訴訟時效起算點認識不一，各地判決亦不一致，最高院分別與2002年及2004年各出一個相關司法解釋也前后矛盾（后這兩個司法解釋未正式公布），但如果能找出充分依據(jù)及理由，說服本案主審法官“基于同一合同所約定的債務具有整體性、分別起算會割裂合同的整體性、損害債權人利益的考慮，分期履行合同的訴訟時效應從最后一筆債務履行期限屆滿之次日起開始計算”，則訴訟時效問題將迎刃而解。為此，本所律師檢索了相關所有司法解釋、各級各地法院（包括最高院）判例、相關學術論文、著作等，找到大量對我方有利的材料，包括廣東省高院于2003年下發(fā)的正式司法解釋《廣東省高級人民法院關于民商事審判適用訴訟時效制度若干問題的指導意見》，其中第4條規(guī)定：“同一筆債務分期履行的，訴訟時效從最后一期債務履行期限屆滿之日起計算?！庇职▋蓚€法律草案——中國民法典立法研究課題組起草的《中國民法典：合同編條文建議稿》（分則）第275條：“借款合同約定分期還款的，從合同約定的最后一期還款日的次日開始計算全部貸款的訴訟時效期間”；關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)（草案）第26條：“分期履行的合同，以最后一期履行期限屆滿之次日起計算訴訟時效。上述材料皆對我方有利，相當有說明力。風險：雖然我方提供的上述材料對法官的說服力很強，依據(jù)常理我方已經(jīng)不會在訴訟時效問題上被駁回，但依我國現(xiàn)行法律，其他省司法解釋及最高院判例對陜西省各級法院并不具有法定效力，只對其有參照、參考作用，尚未生效的法律草案及最高法院法官的論著亦只能增加我方說服力，不具有法律效力。所以如果主審法官對此問題認識相左、出現(xiàn)偏差，或者故意偏袒PPPP，則我方依然可能因訴訟時效被駁回起訴。4．路徑四：合同第二期履行存在談判變更合同的情況TTTT與PPPP關于第二期履行存在談判變更合同的情況，但是雙方當事人對變更方案出現(xiàn)誤解，對方誤以為我方同意第二期不履行，雙方都向外轉；而我方誤以為對方意以第二期款項先轉墊臨床費用。雙方都照自己誤解的方案履行，直至2006年5月我方才知對方欲解除合同，不付款。如果能證明上述事實，則可說明我方是從2006年5月才知對方不愿履行第二期付款義務，這時才知自己權利被侵害。而按《民法通則》第137條規(guī)定：“訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。”但在先期材料中缺乏對上述事實的證據(jù)。根據(jù)本所律師要求，貴公司補充提供了另外兩個品種的交易往來材料，以證明雙方交易習慣是對方說賬上有錢后我方才向?qū)Ψ桨l(fā)出付款通知書，而本案中我方在2006年5月之前一直未向?qū)Ψ桨l(fā)出第二期款項付款通知書的情況，可以佐證我方誤以為對方將第二期款項先墊付臨床費用的事實。根據(jù)本所律師要求，貴公司對本案一個關鍵證人——韓武俠進行了談話錄音取證，錄音材料中可以反映出當初（具體日期現(xiàn)在尚無法確定，不知是臨床批件下達前還是后）談判變更合同履行的事實存在，但雙方對變更方案存在誤解，合同實際上未發(fā)生變更。上述證據(jù)基本可以證明合同第二期履行存在談判變更合同的情況。如果我方堅稱一直這樣誤解，直至后期才知對方欲解除合同不愿付款，訴訟時效從后期知道權利受侵害時計算。風險：首先，我方雖然可以證明當初談判變更合同，但尚缺乏證明對方答復我方在進行臨床試驗的證據(jù)。其次，不知對方有無能證明2006年5月我方發(fā)出付款通知書之前知悉對方在向外轉，或者向?qū)Ψ皆儐栠^轉讓事項的證據(jù)，如有，對我方極其不利，說明我方對對方向外轉讓的方案是默示同意的，合同已經(jīng)變更，我方已失去向其追索第二期款項的依據(jù)。再次，我方原《起訴狀》中及《證據(jù)目錄》中自述有2005年3月25日之前我方就知道對方提出解除合同，還有我方派人去催討該筆款項等內(nèi)容，這些內(nèi)容對我方提出的一直誤以為對方意以第二期款項先轉墊臨床費用暫不付款的主張不利，存在矛盾。（如欲撤回原起訴狀及證據(jù)目錄中的自認，需有其他證據(jù)支持才可，否則這種自認會被法院直接認定。鑒于這種情況已經(jīng)發(fā)生，需慎重小心分析此方面利弊、前后綜合判斷我方該采取何種說法，以趨利避害。）四、關于本案實體問題如果解決訴訟時效問題，則能進入案件實體問題審理。對方在2006年6月的回函中提到“顯失公平”，且在王宗貴老師的錄音材料中，對方提到“情勢變更”。據(jù)此判斷，在庭審中對方肯定會請求法官依據(jù)“情勢變更”來變更或者解除合同。而最高人民法院關于印發(fā)《全國經(jīng)濟審判工作座談會紀要》（法發(fā)[1993]8號）的通知中指出：“由于不可歸責于當事人雙方的原因，作為合同基礎的客觀情況發(fā)生了非當事人所能預見的根本性變化，以致按原合同履行顯失公平的，可以根據(jù)當事人的申請，按情勢變更的原則變更或解除合同?！北舅蓭熞呀?jīng)針對該問題對《民法通則》及《合同法》中相關規(guī)定進行全面、細致的分析研究，九天考資從法律上進行了充分的準備以說明我國法律中的“情勢變更”與“顯失公平”原則的真實含義及適用條件，來論證本案不應適用上述原則。但是，還必須結合本案具體情況提供相關證據(jù)來說明臨床批件中的警示語不構成“合同基礎的根本性變化”?，F(xiàn)有材料中這方面相關證據(jù)尚不充分。因此，需要從以下方面準備證據(jù)/說明問題：準備背景材料，說明新藥開發(fā)流程、固有風險；該警示信息屬于固有風險（相關論文證明、其他許多通用、常用藥品亦存在各種警示信息佐證，最好有導致腎衰竭的某種好藥為例）；日本后期未再有警示信息；國家藥監(jiān)局此后未再有警示信息，且批準生產(chǎn)；警示信息是針對所有依達拉奉研制者的（這方面材料已有），其他廠家堅持研究，均獲成功且效益良好；對方毀約不在于警示信息，而在于對方認為此品種選錯（韓武俠錄音材料中可反映出這一點，但不知她是否愿意出庭作證詳細證明這一點）；確定談判變更合同具體時間，以與韓武俠證言吻合，佐證對方提出毀約之真實目的；合同簽訂之初，本案警示風險就存在（日本已有相關報道？）；合同簽訂之初，對方應能預知新藥開發(fā)中存在各種警示風險（最好找出藥監(jiān)局前例）。風險：如果法官對臨床批件中的警示信息認識與我方不一致，認為足以構成“情勢變更”的理由，或者愿意偏袒對方以此為由判決變更或者解除合同，則會使我方追索對方欠款及違約金失去依據(jù)。五、已進行的工作/履行的程序1．根據(jù)現(xiàn)有材料進行專題分析論證及研討（中咨所）；2．檢索、收集相關司法解釋、判例、權威論文、論著，從法律上對本案可能涉及的所有法律問題進行詳盡準備（中咨所）；3．與北京法官進行業(yè)務探討，征詢法官對本案關鍵法律問題看法（中咨所）；4．與北京仲裁委委員進行業(yè)務探討，征詢專業(yè)人士對本案關鍵法律問題看法（中咨所）；5．檢索、研究西安中院主審法官張熠參與寫作的判決書，了解其審判風格及對各種法律問題的把握、判斷尺度（中咨所）；6．熱線聯(lián)系，搜集、補充證據(jù)材料（TTTT、中咨所）；7．準備開庭所需法律文書（TTTT、中咨所）；8．購買人民法院出版社出版最高院民庭法官論著，以送主審法官，借用書中權威觀點說服法官采用對我方有利的法律理解（中咨所）；9．搜集PPPP、翟永宏律師資料，了解、掌握對手基本情況及動態(tài)。六、尚待進行的工作/履行的程序，及需補充的文件1、補充、完善背景情況說明（TTTT）：2．對三個品種交易情況進行列表說明，以證明交易習慣，包括付款程序、違約金計算方式、標準（TTTT）；3．補充另外兩個品種第三期履行完成時間，以證明付款程序交易習慣（TTTT）；4．按本文第四部分內(nèi)容補充、提供關于“情勢變更”方面的證據(jù)（TTTT）；5．出具材料說明我方開發(fā)新藥投入較大情況，承擔很大風險情況（TTTT）；6、選擇、確定訴訟方案，（TTTT、中咨所）；7．校對錄音文字材料，對三個材料篩選，確定提交證言以及TTTT出庭人選、出庭證言（TTTT、中咨所）；8．根據(jù)最后補充的證據(jù)，確定向西安中院提交證據(jù)及新證據(jù)目錄（TTTT、中咨所）；9．變更訴訟請求，重新計算違約金等（TTTT、中咨所，根據(jù)需要而提，但根據(jù)與西安法官溝通情況，如提需在開庭前提出）；10．申請證人韓武俠出庭作證（TTTT、中咨所，根據(jù)需要而提，但根據(jù)與西安法官溝通情況，如提需在開庭前提出）；11．查詢對方工商登記資料（中咨所，根據(jù)需要）；12．裝訂證據(jù)卷原件，準備副本（TTTT，中咨所）；13．開庭前向西安中院提交證據(jù)卷、新證據(jù)目錄及其他法律文書。綜上所述，以上為本所律師在接受委托后，根據(jù)現(xiàn)有資料對本案進行的法律分析和風險提示，請TTTT依前文所列第六部分的內(nèi)容，準備相關的證據(jù)材料或進行詳盡的說明。如有任何問題，請及時與本所律師聯(lián)系。北京市中咨律師事務所2007年2月23日京門大廈北段大事記1994年11月13日香港明達投資發(fā)展公司（以下簡稱明達公司）致許（樹迎）區(qū)長函及許區(qū)長批示1頁1994年11月25日北京市京門房地產(chǎn)開發(fā)公司（以下簡稱京門公司）與明達公司簽訂《合作建設京門商城1段協(xié)議書》（復印件）3頁1994年12月12日李曉明致李和平函1頁1994年12月12日明達公司致京門公司函1頁1994年12月22日京門公司致區(qū)計委《關于成立“北京市名門置業(yè)”合作開發(fā)京門商城一段的請示》及《關于成立“北京市名門置業(yè)”合作開發(fā)建設京門商城一段的項目建議書》（復印件）1頁1995年1月3日京門公司致明達公司函1頁1995年1月10日明達公司致京門公司函1頁1995年1月11日區(qū)計委致市計委《關于合作經(jīng)營“北京市名門置業(yè)”立項的請示》及京門公司《關于成立“北京市名門置業(yè)”合作開發(fā)建設京門商城一段的項目建議書》7頁1995年1月15日明達公司致張百發(fā)常務付市長《關于西客站站前街建設羊坊店危改一區(qū)一段修改部分設計規(guī)劃方案的請示》及張市長、陳書棟秘書長與許樹迎區(qū)長批示1頁1995年1月18日京門公司致明達公司函1頁1995年2月6日明達公司致許區(qū)長函及許區(qū)長批示1頁1995年2月11日明達公司致（京門公司）秦總經(jīng)理函1頁1995年2月28日京門公司致明達公司《關于羊坊店路危改1區(qū)1段方案修改備忘錄》1頁1995年3月10日京門公司致明達公司函1頁1995年3月17日明達公司致許區(qū)長函及許區(qū)長批示1頁1995年3月30日京門公司與明達公司《羊坊店危改1區(qū)1段確定設計方案的會議紀要》1頁17．1995年4月6日明達公司致張百發(fā)常務付市長函及張市長批示1頁18．1995年5月20日京門公司致明達公司函2頁19．1995年6月5日京門公司致明達公司函2頁1995年8月4日華夏證券公司與北京華夏房地產(chǎn)有限責任公司（以下簡稱華夏公司）《借款協(xié)議書》（復印件）1頁1995年8月7日京門公司致明達公司催款函（原件）1頁1995年8月16日京門公司致明達公司合作問題函（原件）1頁（根據(jù)文件上的鉛筆字）1995年10月18日京門公司、明達公司與華夏公司《關于合作開發(fā)京門大廈1段協(xié)議書》（復印件）1頁1995年11月京門公司《關于成立“北京市名門置業(yè)”合作開發(fā)建設京門商城一段的立項請示》及京門公司《關于成立“北京市名門置業(yè)”合作開發(fā)建設京門商城一段的項目建議書》（復印件）4頁1995年11月5日華夏公司致海淀區(qū)領導《關于聯(lián)合開發(fā)西客站站前街危改一區(qū)一段項目的報告》及許樹迎批示（復印件）1頁1995年11月22日明達公司致北京市計劃委員會《關于將“北京市名門置業(yè)”更名為“大信置業(yè)”的請示》1頁1995年12月15日京門公司《關于京門房地產(chǎn)開發(fā)公司與香港明達投資發(fā)展公司及華夏房地產(chǎn)開發(fā)公司成立中外合作北京名門置業(yè)的請示》及許樹迎區(qū)長批示（復印件）3頁1995年12月29日北京市計劃委員會《關于合作成立北京大信置業(yè)（以下簡稱大信公司）項目建議書〈代可行性研究報告〉的批復》（復印件）3頁1996年4月8日京門公司致華夏公司、明達公司《關于落實京門大廈96年建設資金的函》及《關于1996年京門大廈資金投入的說明》（復印件）6頁1996年4月22日華夏公司致京門公司《關于落實京門大廈96年建設資金的回函》（原件）2頁1996年4月29日北京西車站海淀區(qū)開發(fā)建設辦公室《關于落實京門大廈96年一季度建設資金的函》（復印件）1頁#1996年4月29日京門公司致華夏公司、明達公司《關于落實京門大廈96年一季度建設資金的函》（原件）（有送達簽收意見）1頁1996年5月3日華夏公司致京門公司工程款函（復印件）1頁1996年5月3日京門公司、華夏公司與明達公司有關《〈北京大信置業(yè)有限責任公司合同書〉的會談紀要》（復印件）1頁1996年5月9日華夏公司致京門公司工程配合函（原件）1頁1996年5月13日京門公司致華夏公司、明達公司《關于落實京門大廈96年一季度建設資金的函（三）》（原件）2頁#`1996年5月14日華夏公司致京門公司復函（原件）1頁1996年5月23日華夏公司、明達公司致京門公司《關于〈北京大信置業(yè)）的合同條款函》（原件）1頁1996年6月10日京門公司致海淀區(qū)委、區(qū)政府《關于京門大廈建設資金的情況的報告》（手寫稿）4頁1996年9月2日京門公司致華夏公司、明達公司等公司關于綠化費用函（原件）1頁1996年11月28日京門公司、華夏公司、明達公司《中外合作北京大信置業(yè)合同書》（復印件）、《〈中外合作大信置業(yè)合同書〉合同附件（一）》（復印件）、《中外合作北京大信置業(yè)章程》（復印件）及《關于大信置業(yè)合同書中各方責任的補充規(guī)定》（復印件）32頁1996年12月4日京門公司致華夏公司、明達公司《關于落實京門大廈建設資金函（四）》（原件）（有送達簽收意見）2頁1996年12月6日華夏公司、明達公司致京門公司《關于落實申請成立“北京大信置業(yè)”所需材料的函》（原件）1頁1996年12月19日京門公司、華夏公司、明達公司《中外合作北京大信置業(yè)（籌）文件一》及《中外合作北京大信置業(yè)（籌）文件二》（復印件）2頁（由于文件沒有時間估計1996年底）京門公司、九天考資華夏公司、明達公司致北京對外經(jīng)濟貿(mào)易委員會《關于申請成立“北京大信置業(yè)”的請示》（復印件）1頁1996年12月24日京門公司致華夏公司、明達公司《關于落實京門大廈建設資金函（五）》（原件）（有送達簽收意見）1頁1996年12月26日京門公司致華夏公司、明達公司關于京門大廈設計問題的函（原件）1頁1996年12月30日北京市工商行政管理局致華夏公司《外商投資企業(yè)名稱登記核準通知書》1頁1996年12月30日京門公司、華夏公司、明達公司報北京市工商行政管理局外商投資企業(yè)名稱登記處申請1頁1997年1月6日京門公司致華夏公司、明達公司《關于落實京門大廈建設資金函（六）》（原件）（有送達簽收意見）1頁1997年1月14日京門公司、華夏公司、明達公司關于注冊資金的補充協(xié)議書（復印件）1頁1997年1月27日京門公司致華夏公司、明達公司《關于落實京門大廈建設資金的緊急函》（原件）（有送達簽收意見）1頁1997年2月3日京門公司、華夏公司、明達公司三方合建華夏會館（即京門大廈北段）《備忘錄》（復印件）1頁1997年2月24日北京市海淀區(qū)對外經(jīng)濟貿(mào)易委員會報市經(jīng)貿(mào)委《關于北京大信置業(yè)合同章程及董事會組成的請示》1頁1997年3月10日京門公司致華夏公司、明達公司《關于落實京門大廈建設資金的函（七）》（原件）（有送達簽收意見）1頁1997年5月22日中華人民共和國外商投資企業(yè)批準證書（復印件）1頁1997年5月19日華夏公司簽收人收到京門大廈建設工程施工合同復印件一份證明（未蓋章）1頁1997年6月6日京門公司、華夏公司、明達公司關于注冊地址變更的《補充協(xié)議書》（復印件）1頁1997年6月7日京門公司致北京對外經(jīng)濟貿(mào)易委員會注冊地址變更的函（復印件）1頁1997年6月19日京門公司致城建集團京門大廈工程指揮部（以下簡稱城建指揮部）停工函（復印件）1頁1997年7月11日中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照（副本）（復印件）1頁1997年9月19日城建指揮部致鑫誠建設監(jiān)理公司《關于羊坊店危改一區(qū)工程部分暫停施工善后工作的處理意見的意見》1頁1998年2月9日京門公司致華夏公司《京門大廈北段合作項目催款函》（原件）1頁1998年2月13日華夏公司致京門公司《關于〈京門大廈北段合作項目催款函〉的復函》（原件）1頁1998年11月11日華夏公司致京門公司《請告知京門大廈分攤原則及系數(shù)的函》（原件）1頁1998年11月11日華夏公司致京門公司《關于加快確定我司承擔土地出讓金及土地面積之函》（原件）1頁1998年11月11日京門公司、華夏公司、明達公司《中外合作北京大信置業(yè)文件》（原件）1頁1998年11月12日京門公司致大信公司分攤原則和系數(shù)函1頁1998年11月15日京門公司致大信公司《關于〈中外合作北京大信置業(yè)文件〉的意見》（原件）1頁1998年11月16日京門公司致華夏公司、明達公司《關于落實京門大廈建設資金的函（八）》（原件）（有送達簽收意見）1頁1998年11月17日華夏公司致京門公司《關于確認京門大廈北段開發(fā)投資情況之所需資料》（復印件）（未蓋章）1頁1999年1月6日京門公司經(jīng)營部致公司領導《關于給華夏房地產(chǎn)提供北段所需資料的請示》（復印件）（未蓋章）1頁1999年1月17日京門公司與華夏公司關于投資款的《協(xié)議書》（復印件）1頁1999年1月20日京門公司、華夏公司與北京城建集團有限責任公司關于工程款的《協(xié)議書》（原件）3頁1999年4月2日京門公司致華夏公司《關于京門大廈北段有關問題的函》（原件）1頁1999年5月18日京門公司致華夏公司《關于京門大廈北段工程投資結算幾項原則的函》（復印件）（有送達簽收意見）4頁2000年9月25日京門公司致華夏公司《關于京門大廈北段進行現(xiàn)狀銷售的函》（復印件）1頁#2001年3月12日京門公司致華夏公司《關于京門大廈北段項目投資加快認定的函》（復印件）2頁2001年6月1日京門公司致華夏公司《關于京門大廈北段工程投資測算表及附表》（復印件）8頁2001年8月3日華夏公司提供給京門公司《支付香港明達投資發(fā)展公司李曉明先生項目轉讓費￥19，127，250。00元》（既有原件，也有復印件）83頁2001年11月1日北京市工商行政管理局《行政處罰決定書》（復印件）1頁2001年11月21日華夏公司致京門公司庫存材料（設備）函1頁2002年1月11日京門公司致華夏公司《關于沖抵土地預定金的函》（復印件）1頁2002年4月14日京門公司致華夏公司《關于京門大廈北段銷售的說明》（復印件）1頁#（京門大廈北段）《商品房購銷合同》（未簽復印件）5頁2002年4月18日華證資產(chǎn)管理致京門公司《關于京門大廈對外銷售及相關情況的問詢函》（復印件）2頁86．．2002年7月19日華夏公司致京門公司《關于要求盡快提供京門大廈北段買賣合同的函》（復印件）4頁87．2002年8月2日京門公司致華夏公司<關于提供京門大廈北段買賣合同的復函》（復印件）1頁2002年8月27日華夏公司致京門公司《關于北京華夏房地產(chǎn)有限責任公司在京門大廈項目投資處理意見的函》（復印件）2頁2002年9月2日華夏公司致京門公司《關于在京門大廈談判工作聯(lián)系人的函》（復印件）1頁2002年12月28日北京晨報《原北京城市合作銀行中關村支行行長霍海音一審被判死刑、律師張建中涉嫌偽證罪》2頁2003年1月3日華夏公司授權委托書（原件—李總轉來）2頁2003年2月20日北京市高級人民法院應訴通知書、北京市高級人民法院告知審判庭組成人員通知書及華夏公司訴京門公司起訴狀9頁92．2003年2月24日北京市高級人民法院民事裁定書1頁（完）2002年9月5日附注：京門大廈北段大事記中原件系許總提供，復印件系經(jīng)營部、綜合部與工程部提供。安全指示手冊一、證據(jù)號：1.3二、文字：以中文制成三、證據(jù)形成時間：1995年4月第一版四、證據(jù)簡單的描述：這是由惠普公司印制的，惠普筆記本電腦安全指示手冊，共17頁，在本手冊中惠普對危險程度指示進行了描述并對計算機使用過程中，計算機、主電池、電源線等方面應注意的安全防護進行了明確的說明。從而避免對用戶產(chǎn)生潛在的人身損害。它屬于裝箱清單的一個部分，隨主機一起銷售給用戶，因此原告具備本手冊，與本案有關的項目為：對“危險、警告、小心、注意”的說明，在“重要的安全防護”章節(jié)中有“計算機”、“光盤驅(qū)動器”、“適當?shù)奶幚怼?、“工作環(huán)境”等部分。五、重要部分的摘要：1、版權：?本手冊(1995年版)版權歸惠普公司所有。(摘自I頁)2、安全指示按危險程度可分為以下四類：(摘自1頁)“危險”表示如果不按照“安全指示”操作，可能導致死亡或嚴重殘廢?！熬妗北硎救绻话凑铡鞍踩甘尽辈僮?，可能導致傷殘。“小心”表示如果不按照“安全指示”操作，可能導致財產(chǎn)損失?！白⒁狻卑ò踩褂秒娔X的相關信息。3、對“工作環(huán)境”有關的描述：“惠普筆記本電腦體積小，重量輕，便于攜帶，可以隨處移動和使用”，“合理地使用惠普筆記本電腦不會對健康造成任何危害。”(摘自7頁)六、原告可能使用本證據(jù)的方法及證明事實：1、原告擁有本證據(jù)；2、原告引用“小心”或“注意”定義推定對不按照“安全指示”操作，存在導致數(shù)據(jù)存盤錯誤的可能性，而惠普在手冊中未提及FDC問題，可能導致數(shù)據(jù)存盤錯誤，進而證明惠普沒有履行告知義務；3、原告以在對電腦“工作環(huán)境”要求中，并未指出什么是“合理使用”的范圍，來抗辨我方主張的“合理使用”的概念。七、我方對本證據(jù)的使用及所要證明的事實： 本證據(jù)表明了惠普公司對于筆記本電腦在使用過程中為了避免潛在的人身、財產(chǎn)的損害及相關防范措施等內(nèi)容，九天考資主要是對于計算機、電池、電源線等方面的描述，說明惠普對消費者是負責的。八、對本證據(jù)的綜合評價：1、原、被告雙方都擁有本證據(jù)，被雙方利用的可能性都存在；2、因本證據(jù)版權屬于惠普，解釋權也在于惠普，惠普應充分利用對本證據(jù)的解釋權作出對我方有利的解釋；3、在安全指示手冊中未涉及DDT使用限制。九、建議：在庭審中隨機提交本證據(jù)。深圳市TTT實業(yè)訴國家工商行政管理總局商標評審委員會及日本株式會社NNN行政糾紛案（NMD商標）庭審抗辯準備（二審）上訴人主張及理由被上訴人反駁及抗辯理由第三人主張及抗辯理由主張主要事實和證據(jù)法律依據(jù)反駁觀點主要事實和證據(jù)法律依據(jù)反駁觀點主要事實和證據(jù)法律依據(jù)撤銷北京一中院（2006）一中行初字第651號判決，依法撤銷國家工商局被上訴人員會做出的商評字（2006）第0528號關于第1204572號“NMD”商標爭議裁定1、原審法院認定事實不清，證據(jù)不充分。1、NNN公司的“NMD”商標被核定使用在第20類商品中，該類別中并沒有一審法院所認定的NNN公司有權使用的帶扣、拉鏈等扣件產(chǎn)品，而且該類別中商品與上訴人注冊商標核定使用的第26類中的商品也沒有相同或類似的商品存在。NNN公司屬于跨類別使用其注冊商標，此行為是對上訴人在先核準注冊且在先使用商標權的侵犯。2、上訴人于1998年9月7日在第26類商品上享有“NMD”商標的專用權，該日期早于NNN公司于2004年8月16日在中國核準注冊“NMD”商標的日期，且上訴人在注冊后一直使用該商標，故上訴人享有在先權利。此外，NNN公司在國外獲得的商標權不能當然延伸到中國，且不得侵犯中國商標權人的合法權益。因此，原審法院認定NNN公司享有“NMD”商標在中國大陸第26類商品上的在先權，屬于認定事實錯誤。商標法第3條：“經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，包括商品商標、服務商標和集體商標、證明商標；商標注冊人享有商標專用權，受法律保護?！北桓鎸Φ?204572號“NMD”商標爭議案的審理認定事實清楚，適用法律正確，程序合法，應予以維持。一審法院判決程序合法，判決正確，亦應予維持。1、關于NNN公司在先使用“NMD”商標的事實。被訴裁定及一審判決中對于NNN公司“NMD”商標的使用情況，認定的使用時間為1996年2月至1997年5月，早于上訴人申請注冊該商標的日期即1997年5月26日。故上訴人認為上述使用是對爭議商標的侵權使用無任何事實和法律依據(jù)。2、商標法沒有規(guī)定當事人在某類商品上注冊商標后，不得在其他類別商品上使用表現(xiàn)形式相同的統(tǒng)一標志，上訴人將NNN公司在其他類別上未注冊的商標的使用，視為NNN公司超出核準注冊的商品類別使用已注冊商標的觀點，于法無據(jù)。3、盡管惡意屬于主觀狀態(tài)，難以通過直接證據(jù)加以證明但一般可以綜合相關因素包括事后行為推斷上訴人注冊行為是否符合誠實信用的基本原則。上訴人無證據(jù)足以證明其對爭議商標已投入真實有效的實際商業(yè)使用，反而采取商標法第31條：“申請注冊商標不得損害他人現(xiàn)有的在先權利，也不得以不正當?shù)氖侄螕屜茸运艘呀?jīng)使用并有一定影響的商標?！北本┦械谝恢屑壢嗣穹ㄔ海?006）一中行初字第651號行政判決書認定事實清楚，適用法律正確無誤，程序合法，請求二審法院維持原審法院判決，駁回上訴人的訴訟請求。1、原審法院認定是事實無誤。1、在中國，NNN公司于1987年在包含扣件等產(chǎn)品的第30類上取得了第275152號“NMD”商標的專用權，1997年續(xù)展注冊時，該商標被核定使用在商品國際分類第20類產(chǎn)品上，續(xù)展有效期至2007年1月19日。雖然NNN公司的“NMD”商標核定使用的商品類別為第20類，但其一直生產(chǎn)銷售第26類中的產(chǎn)品。商標法并沒有規(guī)定當事人在某類商品上注冊商標后，不得在其他類別商品上使用表現(xiàn)形式相同的統(tǒng)一標志。NNN公司并非是跨類別使用其注冊商標。2、自1993年起，NNN公司授權其在香港設立的利富高（香港）（英文名稱：NMD（HK）LIMITED），開始生產(chǎn)并在大陸地區(qū)銷售標有“NMD”商標的扣件產(chǎn)品。通過大量的廣告宣傳及產(chǎn)品的大量銷售，帶有“NMD”商標的扣件產(chǎn)品已在中國大陸具有很高的知名度并為相關公眾所知曉。在上訴人1997年5月26日在第26類商品上申請注冊“NMD”商標前，NNN公司就已經(jīng)在中國大陸廣泛使用該商標，其產(chǎn)品覆蓋的區(qū)域包括了北京、上海、江蘇、浙江、廣東、福建、遼寧等省市以及上訴人所在的深圳經(jīng)濟特區(qū)。上訴人知道或應當知道“NMD”商標卻抄襲復制該商標，侵犯NNN公司對“NMD”商標享有的在先權利。3、NNN公司在先使用“NMD”商標證據(jù)確實充分，依照商標法第31條應當予以保護。而上訴人認為NNN公司使用“NMD”商標的行為是對其注冊商標的侵權無任何事實和法律依據(jù)。商標法第31條：“申請注冊商標不得損害他人現(xiàn)有的在先權利，九天考資也不得以不正當?shù)氖侄螕屜茸运艘呀?jīng)使用并有一定影響的商標?！?/p>

上訴人主張及理由被上訴人反駁及抗辯理由第三人主張及抗辯理由主張主要事實和證據(jù)法律依據(jù)反駁觀點主要事實和理由法律依據(jù)反駁觀點主要事實和理由法律依據(jù)3、NNN公司于2003年9月11日申請在第26類上注冊“NMD”商標，且其商品銷售的范圍保包括北京、上海、浙江、深圳等地，這足以證明NNN公司侵犯上訴在先權及商標專用權。4、上訴人在得知NNN公司在同一種商品或者類似商品上使用與自己完全相同的商標，且銷售標有“NMD”商標的產(chǎn)品后，通過往來函件、等方式就NNN公司侵權事宜與NNN公司協(xié)商。在協(xié)商不成的情況下，為了維護自己的合法權益，上訴人請求工商行政管理部門處理，并提起相關侵權訴訟，并非像一審法院所認定的具有主觀惡意性。索要高額轉讓費用、賠償金等要求，通過向NNN公司客戶發(fā)警告函、侵權訴訟、侵權投訴等方式意圖阻止NNN公司的產(chǎn)品進入市場。而且在上訴人注冊“NMD”商標前，NNN公司已使用該商標且具有一定的影響，上訴人對其注冊商標為何與NNN公司完全相同又無合理解釋。故綜合上訴人注冊商標的事實情況及對NNN公司造成的損害后果，推定上訴人在主觀上是以謀取不正當利益為目的，具有主觀惡意性。4、上訴人申請注冊的“NMD”商標，無論從字母組合的樣式，還是字母大小寫，字母大小比例和色彩均與NNN公司的“NMD”商標標識完全相同，其完全抄襲了NNN公司在先使用的并具有一定影響力的“NMD”商標。除此之外，上訴人還在中國注冊了NNN公司另一個為相關公眾熟知的的“TDFT”商標和本行業(yè)中的其它兩個商標“ITXNNTUS”和“TDFTNNT”。行為是惡意搶注他人在先擁有的并具有一定影響力的商標。在注冊上述商標后，上訴人卻并未真正使用過，其目的是為索要高額轉讓費。5、2004年9月，上訴人委托香港律師首先致函NNN公司欲協(xié)商解決商標一事；2004年11月16日，上訴人向NNN公司提出1800萬港幣的價格轉讓其商標，遭到NNN公司的拒絕；隨后，上訴人向NNN公司客戶發(fā)出警告函，并于2005年2月向上海工商局舉報投訴NNN公司、意圖阻止NNN公司及其客戶的經(jīng)營，這給NNN公司及其客戶造成了嚴重影響；2005年5月，上訴人又以NNN公司的客戶為被告向深圳市中級人民法院提起商標侵權訴訟，NNN公司作為第三方也希望用法律的武器來捍衛(wèi)自己的權利.于是，積極準備應訴；2005年8月上訴人以“最后通知”的方式威脅NNN公司并提出500萬港幣的轉讓價格，NNN公司并未同意；同月，其又向深圳市工商局福田分局舉報，福田分局扣押了NNN公司客戶的產(chǎn)品。在訴訟期間，上訴人還向NNN公司致函妄想以訴訟的壓力迫使NNN公司接受其提出的要求，在被NNN公司拒絕后，上訴人自動降低轉讓價格并提出由NNN公司來定價的要求，但NNN公司未予答復。開庭前，上訴人為避免敗訴，從而使其索要高額轉讓費的目的落空，于是向法院提出撤訴。 依據(jù)《商標法》第31條的規(guī)定，其行為符合以不正當?shù)氖侄螕屜茸运艘呀?jīng)使用并有一定影響的商標的情形，依法應當予以撤銷。故被上訴人的裁定無誤，原審法院認定事實清楚。

上訴人主張及理由被上訴人反駁及抗辯理由第三人主張及抗辯理由主張主要事實和證據(jù)法律依據(jù)反駁觀點主要事實和理由法律依據(jù)反駁觀點主要事實和理由法律依據(jù)2、一審法院適用法律錯誤。1、上訴人于1998年9月7日獲準在第26類商品上使用“NMD”商標。NNN公司于2003年9月5日向被上訴人提出商標評審的申請，根據(jù)《商標評審規(guī)則》第59條2款的規(guī)定，其時間已經(jīng)超出一年法定受理的期限。被上訴人應做出駁回