外商投資企業(yè)法律制度001

外商投資企業(yè)法1外商合資經(jīng)營企業(yè)法律制度2中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度3外資企業(yè)法律制度4目錄第一頁，共123頁。PART1第一節(jié)外商投資企業(yè)法

第二頁，共123頁。一、外商投資企業(yè)概述1、概念：外商投資企業(yè)，是指依照中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業(yè)。其所稱的中國投資者包括中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，外國投資者包括外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人。我國香港、澳門地區(qū)和臺灣省的投資者也參照外商投資企業(yè)法進行。外商投資企業(yè)的設(shè)立地為中國內(nèi)地。第三頁，共123頁。2、外商投資企業(yè)的種類（1）．中外合資經(jīng)營企業(yè)。其主要法律特征是：外商在企業(yè)注冊資本中的比例有法定要求；企業(yè)采取有限責任公司的組織形式。故此種合營稱為股權(quán)式合營。（2）．中外合作經(jīng)營企業(yè)。其主要法律特征是：外商在企業(yè)注冊資本中的份額無強制性要求；企業(yè)采取靈活的組織管理、利潤分配、風險負擔方式。故此種合營稱為契約式合營。（3）．外資企業(yè)。其主要法律特征是：企業(yè)全部資本均為外商出資和擁有。（4）.中外合資的股份有限公司第四頁，共123頁。3、外商投資企業(yè)的特征外商投資企業(yè)是外商直接投資開辦的企業(yè)。國際直接投資是指投資者將資本直接投入到另一國開辦企業(yè)，并直接進行生產(chǎn)經(jīng)營活動，直接承擔風險，并獲取利潤的投資形式。投資者對投資企業(yè)擁有足夠的所有權(quán)或具有相當程度的控制權(quán)，與間接投資相比，直接投資具有更大的穩(wěn)定性。外商投資企業(yè)是私人投資而非政府援助。我國的外商投資企業(yè)是以外商私人投資開辦的企業(yè)，而不是外國政府或者國際組織的援助。外商投資企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立，受中國法律的管轄。根據(jù)我國法律規(guī)定，外商投資企業(yè)的設(shè)立必須經(jīng)中國政府的主管部門批準。外商投資企業(yè)是中國企業(yè)，受中國法律的管轄。

第五頁，共123頁。二、外商投資企業(yè)法概述1、概念是指東道國政府制定的，調(diào)整外商投資企業(yè)在設(shè)立、經(jīng)營、存續(xù)、終止方面的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。這些經(jīng)濟關(guān)系主要包括外商投資企業(yè)中方和外方出資者之間的經(jīng)濟關(guān)系，外商投資企業(yè)與我國政府部門之間的關(guān)系，外商投資企業(yè)與中方、外方出資者之間的關(guān)系，外商投資企業(yè)在經(jīng)營的過程中與其他企業(yè)之間的關(guān)系，以及外商投資企業(yè)內(nèi)部管理的經(jīng)濟關(guān)系等。第六頁，共123頁。2、外商投資企業(yè)法的基本原則（1）維護國家主權(quán)原則

我國的外商投資企業(yè)法在立法上堅持維護國家主權(quán)，主要體現(xiàn)在國家對自然資源擁有永久主權(quán)和對外商投資企業(yè)的司法管轄權(quán)。對自然資源擁有永久主權(quán)是指每個國家對本國的全部財富、自然資源和全部的經(jīng)濟活動自由行使完整的、排他的、永久的主權(quán)。即每個國家有權(quán)按照國內(nèi)法對在其境內(nèi)的外國投資進行監(jiān)督和管理，有權(quán)自主對外國投資給予國際法許可的待遇，有權(quán)將外國投資國有化并給予適當?shù)难a償。對外商投資企業(yè)的司法管轄權(quán)是指國家對外商投資企業(yè)行使屬人優(yōu)越權(quán)，即充分保證國家對外商投資企業(yè)的司法監(jiān)督權(quán)，在有關(guān)的訴訟、仲裁等事項方面執(zhí)行我國統(tǒng)一的司法制度。第七頁，共123頁。（2）平等互利原則平等互利原則是調(diào)整吸引外資法律關(guān)系的基礎(chǔ)，任何違反平等互利原則的合同、協(xié)議、章程均不具有法律效力。平等互利是指中外雙方在法律地位上和權(quán)利義務(wù)方面平等，并且兼顧雙方的利益。（3）利用外資的同時發(fā)展民族工業(yè)的原則在吸引外資的問題上，應(yīng)根據(jù)中國國情，在符合產(chǎn)業(yè)政策的基礎(chǔ)上制定經(jīng)濟發(fā)展的戰(zhàn)略目標，有計劃、有步驟地吸引外資，以保護民族工業(yè)的發(fā)展。（4）參照國際慣例的原則國際慣例是各國在長期的國際交往和國際經(jīng)濟活動中逐漸形成的、普遍遵守的國際準則。我國的外商投資企業(yè)法既要適應(yīng)中國國情的需要，又要順應(yīng)國際慣例，以進一步完善我國的外商投資企業(yè)，營造良好的投資環(huán)境。第八頁，共123頁。3、我國的外商投資企業(yè)立法我國的外商投資企業(yè)立法是伴隨著我國的改革和對外開放政策而逐步建立并不斷完善的，至今已經(jīng)形成較為完備的外商投資企業(yè)立法體系，其中重要的法律、法規(guī)有：中外合資經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《關(guān)于鼓勵外商投資的規(guī)定》、《外資企業(yè)法實施細則》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》等。除此之外，外商投資企業(yè)的主管部門(商務(wù)部)和相關(guān)部門(主要是財政部、國家工商行政管理總局等)還頒布了大量的部門規(guī)章，如《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》及其《補充規(guī)定》、《關(guān)于舉辦股份有限公司形式中外合資企業(yè)有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于外商投資企業(yè)合同、章程的審批原則和審查要點》等。第九頁，共123頁。三、外商投資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)權(quán)利：（1）生產(chǎn)經(jīng)營計劃權(quán)（2）資金籌措使用權(quán)（3）物資采購權(quán)（4）產(chǎn)品銷售權(quán)（5）外匯收入使用權(quán)（6）勞動用工管理權(quán)（7）機構(gòu)設(shè)置和人員編制權(quán)第十頁，共123頁。義務(wù)：（1）必須遵守中國的法律、行政法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益。（2）必須履行依法簽訂的合同、協(xié)議、章程。（3）必須依照中國稅法的規(guī)定繳納稅款。（4）應(yīng)及時向有關(guān)部門報告生產(chǎn)和經(jīng)營情況，接受中國政府有關(guān)部門的管理和監(jiān)督。（5）應(yīng)承擔中國法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他義務(wù)。第十一頁，共123頁。四、練習1、外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)，所以外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人可以自己的名義進行投資。()（判）答案：√2、設(shè)立地在香港、澳門的外商投資企業(yè)，也適用我國的《外商投資企業(yè)法》。（）（判）。答案：×3、外商投資企業(yè)的義務(wù)要求其必須依照中國稅法的規(guī)定繳納稅款。（）（判）。答案：√第十二頁，共123頁。5、根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，屬于我國外商投資企業(yè)的是（）。（多）A、中外合資股份有限公司B、中外合作經(jīng)營企業(yè)C、中外合資經(jīng)營企業(yè)D、外資企業(yè)答案：ABCD6、外商投資企業(yè)法的基本原則，主要包括（）（多）。A、利用外資的同時發(fā)展民族工業(yè)的原則B、維護國家主權(quán)原則C、參照國際慣例的原則D、平等互利原則答案：ABCD第十三頁，共123頁。7、下列選項中，屬于外商投資企業(yè)享有的權(quán)利的有（）（多）。A、物資采購權(quán)B、生產(chǎn)經(jīng)營計劃權(quán)C、勞動用工管理權(quán)D、經(jīng)營納稅決定權(quán)答案:ABC第十四頁，共123頁。第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征1、概念：中外合資經(jīng)營企業(yè)（簡稱合營企業(yè)）是指國外公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人，依照中華人民共和國法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，按照平等互利的原則，在中國境內(nèi)同中國公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織共同投資、共同經(jīng)營、共負盈虧的企業(yè)法人組織。第十五頁，共123頁。2、特征1．在中外合資經(jīng)營企業(yè)的股東中，外方合營者包括外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人，中方合營者則為中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，不包括中國公民個人。2．中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責任公司，具有法人資格，作為股東的中外合營各方以投資額為限對企業(yè)債務(wù)承擔有限責任。3．在中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本中，外方合營者的出資比例一般不得低于25%。4．中外各方依照出資比例分享利潤，分擔虧損，回收投資。5．合資企業(yè)不設(shè)股東會，其最高權(quán)力機構(gòu)為董事會，董事會成員由合營各方按投資比例協(xié)商分配，并載明于合營企業(yè)合同和章程。合營企業(yè)一方對他方委派的董事不具有否決權(quán)，但董事的資格應(yīng)當不違反公司法關(guān)于董事任職條件的規(guī)定。第十六頁，共123頁。二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立(一)設(shè)立合資企業(yè)的條件在中國境內(nèi)設(shè)立的合資企業(yè)應(yīng)當能夠促進中國經(jīng)濟的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高，有利于社會主義現(xiàn)代化建設(shè)。申請設(shè)立的合資企業(yè)有下列情況之一的，不予批準：

1．有損中國主權(quán)的；

2．違反中國法律的；

3．不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；

4．造成環(huán)境污染的；

5．簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。國家鼓勵、允許、限制或者禁止設(shè)立合營企業(yè)的行業(yè)，按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄執(zhí)行。第十七頁，共123頁。

(二)設(shè)立合資企業(yè)的申請申請設(shè)立合資企業(yè)，應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)報送下列正式文件：

1．設(shè)立合營企業(yè)的申請書；

2．合營各方共同編制的可行性研究報告；

3．由合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；

4．由合營各方委派的合營企業(yè)的董事長、副董事長、董事人選名單；

5．審批機構(gòu)規(guī)定的其他文件。第十八頁，共123頁。(三)設(shè)立合資企業(yè)的審批

1．設(shè)立合資企業(yè)的審批機關(guān)。在中國境內(nèi)設(shè)立合營企業(yè)，必須經(jīng)國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門即商務(wù)部審查批準，發(fā)給批準證書。但具備以下兩個條件的，國務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府或國務(wù)院有關(guān)部門審批：

(1)投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)，中國合營者的資金來源已落實的。

(2)不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、交通運輸、外貿(mào)出口配額等的全國平衡的。后一類審批機關(guān)批準設(shè)立的合營企業(yè)，應(yīng)報國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門即商務(wù)部備案。

2．設(shè)立合資企業(yè)的審批期限。審批機關(guān)自接到報送的全部文件之日起，在90天內(nèi)決定批準或不批準。

第十九頁，共123頁。(四)設(shè)立合資企業(yè)的登記合營企業(yè)辦理開業(yè)登記，應(yīng)當在收到審批機關(guān)發(fā)給的批準證書后30天內(nèi)，持批準證書、合同、章程、場地使用文件等，依據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例》的規(guī)定，向登記主管機關(guān)即工商行政管理機關(guān)辦理登記手續(xù)。登記事項主要包括：名稱、住所、經(jīng)營范圍、投資總額、注冊資本、法定代表人、營業(yè)期限、分支機構(gòu)、股東姓名或名稱等。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期即為該合營企業(yè)的成立日期，憑借登記機關(guān)核發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，合資企業(yè)即可刻制印章、開設(shè)銀行賬號、辦理稅務(wù)和財產(chǎn)登記，開展生產(chǎn)經(jīng)營活動。第二十頁，共123頁。第二十一頁，共123頁。三、合營企業(yè)的注冊資本與合營各方的出資方式、出資期限（一）注冊資本

(1)合資企業(yè)的注冊資本是指為設(shè)立合營企業(yè)在登記管理機構(gòu)登記的資本總額。它是合營各方認繳的出資額之和。

(2)合資企業(yè)的注冊資本在該企業(yè)合營期內(nèi)不得減少。因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模發(fā)生變化而確需減少的，須經(jīng)審批機關(guān)批準。注冊資本的增加或減少應(yīng)由合營企業(yè)董事會會議通過，并報原審批機關(guān)批準，向原登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。

第二十二頁，共123頁。(3)在合資企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。特殊情況需要低于該比例的(如設(shè)立高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的合資企業(yè))，需報國務(wù)院審批。

(4)合營各方的投資比例在一定條件下也是可以變化的。因為經(jīng)合營他方同意和審批機關(guān)批準，合營一方可以向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額；合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效。第二十三頁，共123頁。合資企業(yè)的投資總額合資企業(yè)的投資總額是按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。如果合營各方的出資額之和達不到投資總額，可以以合營企業(yè)的名義進行借款，在這種情況下，投資總額包括注冊資本和企業(yè)借款。第二十四頁，共123頁。合營企業(yè)的注冊資本與投資總額之間應(yīng)當保持一個適當?shù)?、合理的比例：?）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10。（2）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額1/2；其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。第二十五頁，共123頁。（3）合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額2/5；其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。（4）合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3；其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。第二十六頁，共123頁。（二）合營企業(yè)合營各方的出資方式1．貨幣。即以現(xiàn)金出資。2．實物。即以建筑物、廠房、機器設(shè)備或其他物料作價出資。3．工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)。4．場地使用權(quán)。注：不可以以勞務(wù)或商譽出資。第二十七頁，共123頁。以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)作為出資的，其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。外國合作者以機器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)作為出資的，應(yīng)報審批機關(guān)批準。第二十八頁，共123頁。中國合營者可以場地使用權(quán)出資。如果場地使用權(quán)未作為中國合營者出資的一部分，合營企業(yè)應(yīng)向中國政府繳納場地使用費。如果場地使用權(quán)作為中國合營者出資的一部分，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費相同。場地使用費在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整，以后因情況變化確需調(diào)整的，凋整的間隔期應(yīng)當不少于3年。場地使用費作為中國合營者投資的，在合同的有效期限內(nèi)不得調(diào)整。第二十九頁，共123頁。合營企業(yè)投資者分期出資的總期限為：（1）注冊資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊。（2）注冊資本在50萬美元以上、100萬美元以下（含100萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年半內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊。（3）注冊資本在100萬美元以上、300萬美元以下（含300萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起2年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊。（4）注冊資本在300萬美元以上、1000萬美元以下（含1000萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起3年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊。（5）注冊資本在1000萬美元以上的，出資期限由審批機構(gòu)根據(jù)實際情況審定。第三十頁，共123頁。通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機構(gòu)批準后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。第三十一頁，共123頁。合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資時，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機構(gòu)批準，向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。第三十二頁，共123頁。（三）合營企業(yè)合營各方的出資期限合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。合營各方未能在合營合同規(guī)定的上述期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準證書自動失效。第三十三頁，共123頁。四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機構(gòu)（一）組織形式合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司。合營各方對合營企業(yè)的責任以各自認繳的出資額為限。合營各方繳付出資額后，應(yīng)由中國的注冊會計師驗證，出具驗資報告。然后，由合營企業(yè)根據(jù)驗資報告發(fā)給合營各方證明其出資數(shù)額的出資證明書。第三十四頁，共123頁。（二）組織機構(gòu)1、權(quán)力機構(gòu)合資企業(yè)的董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)。董事會的職權(quán)是按合營企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題。董事會的人數(shù)，由合營各方協(xié)商，在合營企業(yè)合同、章程中確定，但不得少于3人。董事名額的分配，由合營各方參照出資比例協(xié)商確定。然后，由合營各方按照分配的名額分別委派董事。董事的任期為4年，經(jīng)合營者繼續(xù)委派可以連任。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法人代表。董事長不能履行職責時，應(yīng)授權(quán)副董事長或其他董事代表合營企業(yè)。

第三十五頁，共123頁。董事會會議每年至少召開一次。經(jīng)1/3以上的董事提議，可召開董事會臨時會議。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：

1．合營企業(yè)章程的修改；

2．合營企業(yè)的中止、解散；

3．合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；

4．合營企業(yè)的合并、分立；其他事項，可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出決議。第三十六頁，共123頁。2、經(jīng)營管理機構(gòu)合營企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)負責企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人，其他高級管理人員若干人?？偨?jīng)理、副總經(jīng)理可以由中國公民擔任，也可以由外國公民擔任?？偨?jīng)理或者副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟組織的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。經(jīng)董事會聘請，董事長、副董事長、董事可以兼任合營企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理或者其他經(jīng)濟管理職務(wù)。第三十七頁，共123頁。五、合營企業(yè)的財務(wù)與會計管理合營企業(yè)應(yīng)當建立健全財務(wù)會計管理機構(gòu)，執(zhí)行國家統(tǒng)一的財務(wù)會計制度，根據(jù)中國有關(guān)法律和財務(wù)會計制度規(guī)定，制定適合本企業(yè)的財務(wù)會計制度，并報當?shù)刎斦?、稅?wù)機關(guān)備案。合營企業(yè)應(yīng)當向合營各方，當?shù)囟悇?wù)機關(guān)和財政部門報送季度和年度會計報表。合營企業(yè)設(shè)總會計師，協(xié)助總經(jīng)理負責企業(yè)的財務(wù)會計工作。合營企業(yè)的稅后利潤中可向出資人分配的利潤，按照合營企業(yè)各方出資比例進行分配。合營企業(yè)以前年度尚未分配的利潤，可并入本年度的可分配利潤中進行分配；合營企業(yè)以前年度的虧損未彌補前，不得分配利潤。合營各方的出資證明書、合營企業(yè)的年度會計報、合營企業(yè)清算的會計報表，應(yīng)當經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效。第三十八頁，共123頁。六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、終止及爭議的解決（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營期限合營企業(yè)的合營期限，按不同行業(yè)、不同情況，作不同的約定。有的行業(yè)的合營企業(yè)，應(yīng)當約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在距合營期滿6個月前向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請。審批機關(guān)應(yīng)自接到申請之日起1個月內(nèi)決定批準或不批準。第三十九頁，共123頁。合營企業(yè)的合營期限，一般項目原則上為10~30年。投資大、建設(shè)周期長、資金利潤低的項目，由外國合營者提供先進技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項目，或者在國際上有競爭能力的產(chǎn)品的項目，其合營期限可以延長到50年。經(jīng)國務(wù)院特別批準的可在50年以上。（二）合營企業(yè)終止的原因企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營。合營一方不履行合營協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營。因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營。

④合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途。⑤合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。（三）中外合資經(jīng)營企業(yè)爭議的解決合營企業(yè)爭議解決的方式包括協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟。

第四十頁，共123頁。中外合資經(jīng)營企業(yè)的解散已經(jīng)開業(yè)的合營企業(yè)，具有下列情況之一時解散：

1．合營期限屆滿；

2．企業(yè)發(fā)生嚴重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；

3．合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；

4．合營企業(yè)因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；

5．合營企業(yè)未達到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途；

6．合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。在發(fā)生上述第2、3、4、5、6種情況時，應(yīng)由董事會提出解散申請書，報審批機關(guān)批準。在上述第3種情況下，不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)對合營企業(yè)由此造成的損失負賠償責任。第四十一頁，共123頁。七、練習1、國內(nèi)企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資設(shè)立一家中外合資經(jīng)營企業(yè)丙，其中甲出資40%，乙出資60%；投資總額為1200萬美元，雙方在合營合同中商定分期交付出資。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，外國投資者乙第一期出資額至少為（）。A、43.2萬美元B、45萬美元C、75萬美元D、108萬美元答案：D解析：根據(jù)規(guī)定：規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。即外國投資者乙第一期出資額至少為：1200*60%*15%=108萬美元。第四十二頁，共123頁。2、某中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為1200萬美元，根據(jù)我國法律規(guī)定，該中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本中，外國投資者認繳的出資額最少不得低于125萬美元。（）（判）答案：√3、中美兩家企業(yè)共同投資設(shè)立一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，其中中方出資300萬美元，美方出資200萬美元該合資企業(yè)的投資總額最多為(

)萬美元。

A、1000

B、1250

C、

1500

D、3000答案：A解析：合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額1/2。即注冊資本為300+200=500萬美元。總投資至多為500/（1/2）=1000萬美元。第四十三頁，共123頁。4、某中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為1200萬美元，根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，該中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本不得低于()萬美元。A、500B、480C、450D、400答案：B解析：根據(jù)規(guī)定：合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額2/5。即該企業(yè)的注冊資本至少為1200*（2/5）=480萬美元。5、根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于合資企業(yè)注冊資本的表述中，正確的是（）A、注冊資本是合營各方投資額之和

B

注冊資本是合營各方實繳的貨幣額之和C、注冊資本是合營各方實繳的出資額之和

D、注冊資本是合營各方認繳的出資額之和答案：D，見課本P77。第四十四頁，共123頁。6、國內(nèi)企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)丙，其中甲出資60%，乙出資40%;投資總額為400萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)甲、乙出資額的表述中，正確的是(

)。

A、甲至少應(yīng)出資240萬美元，乙至少應(yīng)出資160萬美元

B、甲至少應(yīng)出資126萬美元，乙至少應(yīng)出資84萬美元

C、甲至少應(yīng)出資120萬美元，乙至少應(yīng)出資80萬美元

D、甲至少應(yīng)出資168萬美元，乙至少應(yīng)出資112萬美元

答案：B解析：根據(jù)規(guī)定：合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額1/2；其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。題目中，投資總額400萬美元少于420萬美元，所以注冊資本至少應(yīng)為210萬美元。由此，甲至少應(yīng)出資210*60%=126萬美元；乙至少應(yīng)出資210*40%=84萬美元。第四十五頁，共123頁。7、合營企業(yè)的合營期限，一般原則上為10年至30年，但是，其合營期限可以延長到50年的有（

）（多）

A、外國合營者提供先進技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項目

B、在國際上有競爭能力的產(chǎn)品的項目

C、投資大、建設(shè)周期長、資金利潤率高的項目

D、中方提供關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項目答案：

AB

解析：

本題考核點是中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限。投資大、建設(shè)周期長、資金利潤率低的項目以及外國合營者提供先進技術(shù)或者關(guān)鍵技術(shù)生產(chǎn)尖端產(chǎn)品的項目，或者在國際上有競爭能力的產(chǎn)品的項目，其合營期限可以延長到50年。經(jīng)國務(wù)院特別批準的，可以在50年以上。第四十六頁，共123頁。8、根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)如需增加注冊資本，法定必需的程序有（

）

A、經(jīng)合營各方協(xié)商一致

B、必須經(jīng)出席董事會會議的

C、報原審批機關(guān)備案

D、辦理注冊資本的變更登記手續(xù)答案：

AD

解析：

本題考核點是合營企業(yè)的注冊資本。合營企業(yè)增加注冊資本應(yīng)當經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由董事會會議通過，報經(jīng)原審批機關(guān)核準。合營企業(yè)增加、減少注冊資本，應(yīng)當修改合營企業(yè)章程，并辦理變

更注冊資本登記手續(xù)。本題中，選項減少必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議；選項C的備案應(yīng)為核準.

第四十七頁，共123頁。9、中外合資經(jīng)營企業(yè)的中國合營者可以場地使用權(quán)作為合營企業(yè)經(jīng)營期間的出資，其作價金額應(yīng)該與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費相同。（

）（判）答案：

對

解析：

本題考核中外合資經(jīng)營企業(yè)場地使用權(quán)的作價。中國合營者以場地使用權(quán)作為合營企業(yè)經(jīng)營期間的出資，其作價金額應(yīng)當與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費相同。第四十八頁，共123頁。10、A有限責任公司為中外合資經(jīng)營企業(yè)。某日，該公司召開董事會會議，董事甲因故不能出席會議，便書面委托乙代表其出席會議并表決。經(jīng)查，乙為該公司市場開發(fā)部經(jīng)理，并不是該公司的董事。因此，甲委托乙代表其出席會議和表決是不符合規(guī)定的。（

）（判）答案：

錯

解析：

本題考核中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會會議制度。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的董事不能出席董事會會議，可出具委托書委托他人代表其出席會議和表決。即董事委托的人員，法律并沒有規(guī)定必須是董事。第四十九頁，共123頁。案例：一個中國人和一個日本企業(yè)經(jīng)平等協(xié)商，擬建立一家合資企業(yè)，雙方在合同中約定，企業(yè)名稱為某某服裝公司，組織形式為有限責任公司。公司投資為400萬元人民幣，中方出資320萬元人民幣，日方出資80萬元人民幣。公司董事會由9名董事組成，中方派出7名，日方派出2名。由中方擔任董事長、副總經(jīng)理，外方擔任副董事長和總經(jīng)理。中日雙方按照合同約定分配利潤和承擔風險，前三年利潤全部歸外方所有，作為外方的投資回收，企業(yè)解散時全部財產(chǎn)歸中方所有，本合同如發(fā)生爭議，適用中國的或者美國的法律。試分析本案有哪些不妥之處。第五十頁，共123頁。解析：本合同有下列違法之處：（1）合同的主體違法。涉外經(jīng)濟合同的中方主體只能是企業(yè)、社會經(jīng)濟組織，中國個人不能成為涉外經(jīng)濟合同的主體。（2）企業(yè)的名稱不符合法律規(guī)定。承擔有限責任的企業(yè)，必須在名稱中注明有限或有限責任的字樣。（3）外方的出資比例不合法。法律規(guī)定，外方的出資不能少于注冊資本總額的25%，本合同中外方的出資只達到注冊資本的20%。（4）該企業(yè)合營各方享受權(quán)利承擔義務(wù)的方式不對，應(yīng)當按照出資比例分配利潤、分擔風險和分配解散時的財產(chǎn)。（5）該企業(yè)解決爭議使用的法律不合法。合資企業(yè)合同爭議只能適用中國法律，不能適用外國法律。第五十一頁，共123頁。第三節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度一、中外合作經(jīng)營企業(yè)法概述（一）中外合作經(jīng)營企業(yè)的概念中外合作經(jīng)營企業(yè)（亦稱合作企業(yè)），是指中國合作者與外國合作者依照中華人民共和國法律（中外合作經(jīng)營企業(yè)法）的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品、分擔風險和虧損的企業(yè)。第五十二頁，共123頁。（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)法的概念是指調(diào)整合作企業(yè)在設(shè)立、終止以及合作企業(yè)在經(jīng)濟管理和經(jīng)營協(xié)作過程中所發(fā)生的各種經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。第五十三頁，共123頁。（三）合作企業(yè)與合營企業(yè)法律制度比較合作企業(yè)合營企業(yè)合營方式契約式合營股權(quán)式合營組織形式分為：有法人資格的，是有限責任公司；無法人資格的，是合伙為中國法人，即有限責任公司出資方式各方出資無需折合成股金計算各方投資比例各種出資折合成股金，以貨幣形式表現(xiàn)各方的投資比例利潤分配、風險負擔方式依據(jù)合同約定依據(jù)出資比例投資收回方式外國合營者在一定條件下可以先行回收投資只有在依法終止時，外國合營者才能收回自己的資本企業(yè)的資產(chǎn)歸屬外方先行收回投資的全部固定資產(chǎn)歸中方所有依據(jù)出資比例分配經(jīng)營管理機構(gòu)1、有法人資格的：董事會是最高權(quán)力機構(gòu)2、無法人資格的：設(shè)立聯(lián)合管理機構(gòu)3、同時可以委托第三人進行管理董事會是最高權(quán)力機構(gòu)，下聘總經(jīng)理第五十四頁，共123頁。（四）特征

1．中外合作經(jīng)營企業(yè)屬于契約式的合營企業(yè)。中外合作者的投資或者提供的合作條件，不折算成股份，即各方的投資不作價、不計股，中外合作者按何種比例進行收益或者產(chǎn)品的分配、風險和虧損的分擔，由合作企業(yè)合同約定。

2．中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式具有多樣化的特點，即中外合作者可以共同舉辦具有法人資格的合作企業(yè)，也可以共同興辦不具有法人資格的合作企業(yè)。換言之，合作企業(yè)既可以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)，而中外合資經(jīng)營企業(yè)都具有法人資格。

3．中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)與管理方式具有靈活多樣的特征。既可以是董事會制，也可以是聯(lián)合管理委員會制，還可以是委托第三方管理。

4．中外合作經(jīng)營企業(yè)一般采取讓外方先行回收投資的做法，外方承擔的風險相對較小，但合作期滿，企業(yè)的資產(chǎn)均歸中方所有。第五十五頁，共123頁。二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立(一)國家鼓勵興辦的中外合作企業(yè)合作企業(yè)法第4條規(guī)定：國家鼓勵興辦產(chǎn)品出口的或者技術(shù)先進的生產(chǎn)型合作企業(yè)。產(chǎn)品出口企業(yè)，是指產(chǎn)品主要用于出口、年度外匯總收入額減除年度生產(chǎn)經(jīng)營支出額和外國投資者匯出分得利潤所需外匯額以后，外匯有結(jié)余的生產(chǎn)型企業(yè)。先進技術(shù)企業(yè)，是指外國投資者提供先進技術(shù)，從事新產(chǎn)品開發(fā)，實行產(chǎn)品升級換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進口的生產(chǎn)型企業(yè)。第五十六頁，共123頁。(二)設(shè)立中外合作企業(yè)的申請和審批申請設(shè)立中外合作企業(yè)，應(yīng)當將中外合作者簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件報國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的部門和地方人民政府批準。審批機關(guān)應(yīng)當自接到申請之日起45日內(nèi)決定批準或者不批準。設(shè)立中外合作企業(yè)的申請經(jīng)批準后，應(yīng)當自接到批準之日起30日內(nèi)向工商行政管理機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為企業(yè)的成立日期。合作企業(yè)自成立之日起30日內(nèi)向稅務(wù)機關(guān)辦理稅務(wù)登記。第五十七頁，共123頁。合作企業(yè)法第2條第2款規(guī)定：合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。這就是說，可以申請設(shè)立具有法人資格的合作企業(yè)，也可以申請設(shè)立不具有法人資格的合作企業(yè)。具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責任公司。合作各方對合作企業(yè)的責任以各自認繳的出資額或提供的合作條件為限。合作企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。合作各方應(yīng)根據(jù)其認繳的出資額或提供的合作條件，在合作合同中約定各自承擔債務(wù)責任的比例，但不得影響合作各方連帶責任的履行。償還合作企業(yè)債務(wù)超過自己應(yīng)當承擔數(shù)額的合作一方，有權(quán)向其他合作者追償。

第五十八頁，共123頁。三、合作企業(yè)的注冊資本與投資、合作條件（一）合作企業(yè)的注冊資本合作企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政機關(guān)登記的合作各方認繳的出資額之和。注冊資本可以用人民幣表示，也可以用合作各方約定的一種可自由兌換的外幣表示。合作企業(yè)注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少。但是，因投資總額和生產(chǎn)規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準。第五十九頁，共123頁。（二）合作企業(yè)的投資和合作條件1、合作各方的出資方式合作各方應(yīng)依法和依合作企業(yè)合同的約定向合作企業(yè)投資或提供合作條件。合作各方投資或提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利。合作各方以自有的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利作為投資或合作條件，對該投資或合作條件不得設(shè)立抵押或其他形式的擔保。合作各方繳納投資或提供合作條件后，應(yīng)當由中國注冊會計師驗證，合作企業(yè)據(jù)此發(fā)給合作各方出資證明書。第六十頁，共123頁。2、合作各方的出資比例依法取得法人資格的中外合作企業(yè)，外方合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。不具備法人資格的中外合作企業(yè)，對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求，由商務(wù)部確定。

第六十一頁，共123頁。3、合作各方的出資期限中外合作企業(yè)的合作各方應(yīng)當根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或提供合作條件的期限。合作各方未按期繳納投資、提供合作條件的，工商行政管理部門應(yīng)當限期履行；期限屆滿仍未履行的，審查批準機關(guān)應(yīng)當撤銷批準證書，工商行政管理機關(guān)應(yīng)當?shù)蹁N營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。未按合作企業(yè)合同繳納投資或提供合作條件的一方，應(yīng)當向已經(jīng)繳納投資或提供合作條件的他方承擔違約責任。第六十二頁，共123頁。四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的管理與分配方式（一）合作企業(yè)設(shè)立董事會或者聯(lián)合管理委員會1、董事會制具有法人資格的合作企業(yè)，一般實行董事會制。董事會是合作企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題，董事長、副董事長由合作各方協(xié)商產(chǎn)生；中外合作者的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事會可以決定任命或者聘請總經(jīng)理負責合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。總經(jīng)理對董事會負責。合作企業(yè)的經(jīng)營管理機構(gòu)可以設(shè)副總經(jīng)理1人或若干人。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。

第六十三頁，共123頁。2、聯(lián)合管理制不具有法人資格的合作企業(yè)，一般實行聯(lián)合管理制。聯(lián)合管理機構(gòu)由合作各方代表組成，是合作企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題。中外合作者的一方擔任聯(lián)合管理機構(gòu)主任的，由他方擔任副主任。聯(lián)合管理機構(gòu)可以設(shè)立經(jīng)營管理機構(gòu)，也可以不設(shè)立經(jīng)營管理機構(gòu)。設(shè)經(jīng)營管理機構(gòu)的，總經(jīng)理由經(jīng)營管理機構(gòu)任命或者聘請，負責合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作，對聯(lián)合管理機構(gòu)負責。不設(shè)經(jīng)營管理機構(gòu)的，由聯(lián)合管理機構(gòu)直接管理企業(yè)。第六十四頁，共123頁。3、委托管理制（經(jīng)營管理）經(jīng)合作各方一致同意，合作企業(yè)可以委托中外合作一方進行經(jīng)營管理，另一方不參加管理；也可以委托合作方以外的第三方經(jīng)營管理企業(yè)。合作企業(yè)成立后改為委托第三方經(jīng)營管理的，屬于合作合同的重大變更，必須經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理機構(gòu)一致同意，并報審批機關(guān)審批，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。第六十五頁，共123頁。（1）合作企業(yè)收益或者產(chǎn)品的分配合作企業(yè)收益或者產(chǎn)品的分配方式應(yīng)當在合作企業(yè)合同中予以約定。合作企業(yè)在分配方式上，可以實行利潤分成，也可以實行產(chǎn)品分成，后者一般是在資源開發(fā)項目中采用的。至于利潤分成、產(chǎn)品分成的比例，也是由中外合作者在合作企業(yè)合同中約定的。第六十六頁，共123頁。（2）合作企業(yè)外國合作者投資的回收在實踐中，通常約定合作企業(yè)在合作期滿時，其全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有。為平衡中外各方的利益，一般采用讓外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法?；厥胀顿Y的辦法一般有三種：其一，合作前期從企業(yè)稅后利潤中給外方多分配，以后逐年遞減，即優(yōu)先保證外方實現(xiàn)利潤；其二，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準，實行稅前分配，即外方合營者在合作企業(yè)交納所得稅前回收投資；其三，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準，通過加速固定資產(chǎn)折舊的辦法，用折舊金償還外方的投資。第六十七頁，共123頁。如果外國合作者在合作期限內(nèi)回收投資尚未完畢，經(jīng)過審批機關(guān)批準，可以延長合作期限，以保證外商繼續(xù)回收應(yīng)予回收而尚未回收的投資。合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請，由財政稅務(wù)機關(guān)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準。第六十八頁，共123頁。五、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限、解散及清算（一）期限中外合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商并在合作企業(yè)合同中規(guī)定。合作企業(yè)期限屆滿，合作各方同意延長合作期限的，應(yīng)當在期限屆滿180天前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請，說明原合作企業(yè)合同執(zhí)行情況，延長合作期限的原因，報送合作各方就延長期間權(quán)利、義務(wù)等事項達成的協(xié)議。審批機關(guān)自接到申請之日起30日內(nèi)作出批準或不批準的決定。合作企業(yè)中，外方先行收回投資的，并且已經(jīng)收回完畢的，不再延長合作期限。但外國合作者增加投資，合作各方協(xié)商同意延長的，可向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)申請延長合作期限。合作延長期限一經(jīng)批準，合作企業(yè)應(yīng)到工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。

第六十九頁，共123頁。（二）解散中外合作企業(yè)解散的原因有：合作期限屆滿；合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損或者因不可抗力遭受嚴重損失，無力繼續(xù)經(jīng)營；中外合作者一方或數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的解散原因已經(jīng)出現(xiàn)；合作企業(yè)因違反法律而被依法責令關(guān)閉。第七十頁，共123頁。（三）合作企業(yè)的清算合作企業(yè)期滿或者提前終止時，應(yīng)當依照法定程序?qū)Y產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)進行清算。中外合作者應(yīng)當依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財產(chǎn)的歸屬。第七十一頁，共123頁。六、練習1、根據(jù)外商投資企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)(下稱合營企業(yè))與中外合作經(jīng)營企業(yè)(下稱合作企業(yè))區(qū)別的正確表述有()（多）A、合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25%，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制B、合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益C、合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格D、合營企業(yè)在經(jīng)營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經(jīng)營期間內(nèi)外方在一定條件下可以先行回收投資答案：BCD第七十二頁，共123頁。2、中外合作經(jīng)營企業(yè)合作期滿后，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)必須無償?shù)貧w中國合作者所有。（）（判）答案：×解析：在實踐中，通常約定合作企業(yè)在合作期滿時，其全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有。為平衡中外各方的利益，一般采用讓外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。3、具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。（

）（判）答案：√解析：

本題考核中外合作企業(yè)組織機構(gòu)的有關(guān)規(guī)定。具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。第七十三頁，共123頁。4、中外合作者在合作企業(yè)合同中約定外方先行回收投資的，合作企業(yè)期限界滿時，合作企業(yè)的()應(yīng)無償?shù)臍w中方合作者所有。A、全部固定資產(chǎn)B、外方投入的固定資產(chǎn)C、全部資產(chǎn)D、外方投入的全部資產(chǎn)答案：A5、下列關(guān)于外商投資企業(yè)種類的說法中，錯誤的是(

)。

A、中外合資經(jīng)營企業(yè)屬于股權(quán)式合營企業(yè)

B、我國外商投資企業(yè)的種類只包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，簡稱“三資企業(yè)”

C、中外合作經(jīng)營企業(yè)屬于契約式企業(yè)，其企業(yè)的形式較為靈活

D、外資企業(yè)中不包括外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)第七十四頁，共123頁。答案：B，因為除了前三者，還包括中外合資的股份有限公司。6、中國某企業(yè)與外國某公司擬組建一家中外合作經(jīng)營企業(yè)，雙方草簽了合同。合同中約定的下列事項中，不符合法律規(guī)定的是(

)。

A、合作企業(yè)注冊資本中，外方占30%，中方占70%

B、外方作為出資的一部分現(xiàn)金，由外方向中國銀行借貸

C、中方作為出資的是土地使用權(quán)

D、合作企業(yè)前3年的收入，無論企業(yè)是否虧損，先保證外國合作者回收投資

第七十五頁，共123頁。答案：D解析：根據(jù)規(guī)定：外國合作者應(yīng)當在合作企業(yè)的虧損彌補之后，才能先行回收投資。7、中外合作企業(yè)的董事會董事或聯(lián)合管理委員會委員的任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，但是每屆任期不得超過（

）。

A、3年

B、4年

C、2年

D、5年第七十六頁，共123頁。答案：A解析：根據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實施細則的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)的董事會的董事或者聯(lián)合管理委員會的委員的任期由企業(yè)章程規(guī)定，但是每屆任期不得超過3年。這里要注意，中外合資企業(yè)董事會董事的任期為4年。8、關(guān)于中外合作經(jīng)營企業(yè)的合作期限，下列表述中，不正確的是（

）。

A、合作企業(yè)合作期限屆滿，若繼續(xù)經(jīng)營，則應(yīng)在距合作期限屆滿的180天前向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請

B、審批機關(guān)應(yīng)當在接到申請之日起30日內(nèi)，決定是否批準

C、經(jīng)批準延長合作期限的，延長的期限從期限屆滿后第一天計算

D、外國合作者已經(jīng)先行回收投資完畢，合作企業(yè)期限屆滿，也應(yīng)當在距合作期限屆滿的180天前向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請

第七十七頁，共123頁。答案：

D

解析：

本題考核合作企業(yè)的合作期限。根據(jù)規(guī)定，合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長；但是，外國合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以依法向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)申請延長合作期限。9、合作企業(yè)應(yīng)予終止的情形包括（

）。

A、合作期限屆滿

B、合作企業(yè)合同約定的解散事由出現(xiàn)

C、因遇地震遭受了損失

D、違反法律被依法撤銷答案：ABD

解析：本題考核合作企業(yè)終止的規(guī)定。合作企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)予終止：（

1）合作期限屆滿；（

2）合作企業(yè)發(fā)生嚴重虧損

，或者因不可抗力遭受

“嚴重”損失，無力繼續(xù)經(jīng)營；（

3）中外合作者一方或者數(shù)方不履行合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使合作企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；（

4）合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)；（5

）合作企業(yè)違反法律、行政法規(guī)，被依法責令關(guān)閉。第七十八頁，共123頁。10、根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，某一具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，須經(jīng)審查批準機關(guān)批準的有（

）（多）

A、合作企業(yè)委托第三人經(jīng)營管理

B、合作企業(yè)由中方合作者擔任董事長

C、合作企業(yè)減少注冊資本

D、合作企業(yè)延長合作期限答案：

ACD

解析：本題考核點是合作企業(yè)須經(jīng)批準的事項。根據(jù)規(guī)定，合作企業(yè)委托第三人經(jīng)營管理、合作企業(yè)減少注冊資本和合作企業(yè)延長合作期限，均需要經(jīng)過審查批準機關(guān)批準。董事會董事長、副董事長或者聯(lián)合管理委員會主任、副主任的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定。第七十九頁，共123頁。案例：中國某企業(yè)與美國一公司協(xié)商決定在上海設(shè)立一家外商投資企業(yè)。合同中規(guī)定，中方出資60萬元，美方出資40萬元；雙方合作期為10年；從第三年起，美方按照80%的比例分享利潤，直到回收投資后，再按中方60%，美方40%的比例分享利潤；合同期滿后，全部固定資產(chǎn)歸中方所有。

問：這家外商投資企業(yè)是什么性質(zhì)的？該企業(yè)可采用什么經(jīng)營管理方式？第八十頁，共123頁。解析：該外商投資企業(yè)是中外合作經(jīng)營企業(yè)，因為它的合同中規(guī)定了外方先行回收投資的內(nèi)容，這在其他形式的外商投資企業(yè)中是不允許的。該企業(yè)若取得法人資格可采取董事會制或聯(lián)合管理委員會制；沒有取得法人資格的可采用聯(lián)合管理制；此外，還可委托合作者之外的第三人進行管理。

第八十一頁，共123頁。第四節(jié)外資企業(yè)法律制度一、外資企業(yè)概述（一）外資企業(yè)的概念和特征1、概念外資企業(yè)，是指依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。2、特征：（1）外資企業(yè)的全部資本是由外國投資者投資的，相應(yīng)地，企業(yè)的全部利潤歸外國投資者，風險和虧損也由外國投資者獨立承擔。外國投資者可以是公司、企業(yè)以及其他經(jīng)濟組織或者個人。（2）外資企業(yè)是外國投資者根據(jù)中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)法人。盡管外資企業(yè)的全部資本均來自于外國投資者，但它是根據(jù)中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立，受中國法律的管轄和保護，是具有中國國籍的企業(yè)。這是外資企業(yè)與外國企業(yè)的根本不同。

第八十二頁，共123頁。（3）外資企業(yè)是獨立的法律主體。一般情況下，外資企業(yè)以自己的名義進行經(jīng)營活動，獨立承擔民事責任，外國投資者對其債務(wù)不承擔無限責任。這是外資企業(yè)與外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu)的根本不同，外國企業(yè)的分支機構(gòu)不具有獨立的民事主體資格，其進行經(jīng)營活動由外國企業(yè)承擔民事責任。除非外資企業(yè)設(shè)立時已登記為無限責任的獨資或合伙企業(yè)。

第八十三頁，共123頁。（二）外資企業(yè)法的概念是指確定外資企業(yè)的設(shè)立、終止以及經(jīng)營管理和生產(chǎn)協(xié)作過程中的地位和調(diào)整其所發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。第八十四頁，共123頁。二、外資企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立外資企業(yè)的條件設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，國家鼓勵舉辦產(chǎn)品出口或者技術(shù)先進外資企業(yè)。禁止或者限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定及《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》執(zhí)行。申請設(shè)立外資企業(yè)，有下列情況之一的。不予批準：

(1)有損中國主權(quán)或者社會公共利益的；

(2)危及中國國家安全的；

(3)違反中國法律、法規(guī)的；

(4)不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；

(5)可能造成環(huán)境污染的。第八十五頁，共123頁。（二）設(shè)立外資企業(yè)的程序設(shè)立外資企業(yè)一般經(jīng)過申請、審批和登記三個程序。1、設(shè)立外資企業(yè)的申請：外國投資者在提出設(shè)立外資企業(yè)的申請前，應(yīng)當就下列事項向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府提交報告。報告內(nèi)容包括：設(shè)立外資企業(yè)的宗旨；經(jīng)營范圍、規(guī)模；生產(chǎn)產(chǎn)品；使用的技術(shù)設(shè)備；用地面積及要求；需要用水、電煤、煤氣或者其他能源的條件及數(shù)量；對公共設(shè)施的要求等?？h級或者縣級以上地方人民政府應(yīng)當在收到外國投資者提交的報告之日起30日內(nèi)以書面形式答復(fù)外國投資者。

第八十六頁，共123頁。2、設(shè)立外資企業(yè)的審批外資企業(yè)法第6條規(guī)定，設(shè)立外資企業(yè)的申請，由國家對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的機關(guān)審查批準。審查批準機關(guān)應(yīng)當在接到申請之日起90日內(nèi)決定批準或者不批準。根據(jù)上述規(guī)定，外資企業(yè)法實施細則對設(shè)立外資企業(yè)的審批做了具體規(guī)定。第八十七頁，共123頁。3、設(shè)立外資企業(yè)的登記設(shè)立外資企業(yè)的申請經(jīng)批準后，外國投資者應(yīng)當在接到批準證書之日起30日內(nèi)，向國家工商行政管理局或者國家工商行政管理局授權(quán)的地方工商行政管理局申請開業(yè)登記。登記主管機關(guān)應(yīng)當在受理申請后30日內(nèi)，作出核準登記或者不予核準登記的決定。申請開業(yè)登記的外國投資者，經(jīng)登記主管機關(guān)核準登記注冊，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，企業(yè)即告成立。外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為該企業(yè)成立日期。外資企業(yè)應(yīng)當在企業(yè)成立之日起30日內(nèi)在稅務(wù)機關(guān)辦理稅務(wù)登記。外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件規(guī)定的，依法取得中國法人資格。

第八十八頁，共123頁。三、外商投資企業(yè)的注冊資本、出資方式與期限（一）外資企業(yè)的注冊資本外資企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額。外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)，注冊資本與投資總額的比例應(yīng)當符合中國法律的有關(guān)規(guī)定。

外資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)備案。第八十九頁，共123頁。（二）外資企業(yè)的出資方式與期限1、出資方式外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機關(guān)批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當為外國投資者所有，其作價應(yīng)當與國際上通常的作價原則相一致。作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。第九十頁，共123頁。2、期限（1）普通出資期限

一次性繳清：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清

分期出資

A、第一期出資：不得低于各自認繳出資額的15%，并且應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清

B、總期限：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不得超過2年，與注冊資本的大小無關(guān)（2）收購價款的支付期限通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金；對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)當自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金。第九十一頁，共123頁。外國投資者未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付第一期出資的，或者第一期出資后無正當理由逾期30天不如期繳付其他各期出資的，外資企業(yè)批準證書即自動失效。外資企業(yè)應(yīng)當向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。外國投資者有正當理由要求延期出資的，應(yīng)當經(jīng)審批機關(guān)同意，并報工商行政管理機關(guān)備案。第九十二頁，共123頁。四、外資企業(yè)的組織形式、組織機構(gòu)和財務(wù)會計管理（一）外資企業(yè)的組織形式根據(jù)《外資企業(yè)法實施細則》的規(guī)定，外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司。經(jīng)批準也可為其他責任形式。實踐中外資企業(yè)大多數(shù)都采用了有限責任公司的形式，外國投資者對企業(yè)的責任以其認繳的出資額為限，外資企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任。即使投資者只有一人，也可為有限責任公司，所以外資企業(yè)中的一人公司是合法的事實存在。外資企業(yè)為其他責任形式的，外國投資者對企業(yè)的責任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定。所謂其他責任形式，主要是指合伙形式和獨資形式。如果外資企業(yè)采用的是這類責任形式，則外國投資者應(yīng)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任或連帶責任。第九十三頁，共123頁。（二）外資企業(yè)的組織機構(gòu)外資企業(yè)的組織機構(gòu)可以由外國投資者自行決定設(shè)置。外資企業(yè)應(yīng)根據(jù)其組織形式設(shè)立董事會并推選出董事長，董事長是企業(yè)的法定代表人。（三）外資企業(yè)的經(jīng)營管理工作1、外資企業(yè)的物資購買外資企業(yè)有權(quán)自行決定購買本企業(yè)自用的機器設(shè)備、原材料、燃料、零部件、配套件、元器件、運輸工具和辦公用品等。外資企業(yè)在批準的經(jīng)營范圍內(nèi)所需的原材料、燃料等物資，按照公平、合理的原則，可以在國內(nèi)市場或者國際市場購買。外資企業(yè)在中國購買物資，在同等條件下，享受與中國其他企業(yè)同等待遇。第九十四頁，共123頁。2、外資企業(yè)的產(chǎn)品銷售外資企業(yè)可以在中國市場銷售其產(chǎn)品。外資企業(yè)可以自行在中國銷售本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品，也可以委托商業(yè)機構(gòu)代理銷售。3、外資企業(yè)的財務(wù)與會計外資企業(yè)應(yīng)當依照中國法律、法規(guī)和財政機關(guān)的規(guī)定，建立財務(wù)會計制度并報其所在地財政、稅務(wù)機關(guān)備案。外資企業(yè)的自制會計憑證、會計賬簿和會計報表，應(yīng)當用中文書寫；用外文書寫的，應(yīng)當加注中文。外資企業(yè)依照中國稅法規(guī)定繳納所得稅后的利潤，應(yīng)當提取儲備基金和職工獎勵及福利基金。儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10%，當累計提取金額達到注冊資本的50%時，可以不再提取。職工獎勵及福利基金的提取比例由外資企業(yè)自行確定。第九十五頁，共123頁。外資企業(yè)以往年度的虧損未彌補時，不得分配利潤，以往年度的未分配潤，可與本會計年度可供分配的利潤一并分配。外資企業(yè)應(yīng)當獨立核算。外資企業(yè)的年度會計報表和清算會計報表，應(yīng)當依照中國財政、稅務(wù)機關(guān)的規(guī)定編制；以外幣為單位編報會計報表的，應(yīng)當同時編報外幣折合為人民幣的會計報表。4、外資企業(yè)職工的勞動管理外資企業(yè)在中國境內(nèi)雇用職工，企業(yè)和職工雙方應(yīng)當依照中國的法律、法規(guī)簽訂勞動合同。合同中應(yīng)當訂明雇用、辭退、報酬、福利、勞動保護、勞動保險等事項。外資企業(yè)不得雇用童工。第九十六頁，共123頁。五、外資企業(yè)的期限、終止和清算（一）外資企業(yè)的期限外資企業(yè)的經(jīng)營期限由外國投資者申報，由審查批準機關(guān)批準。期滿需要延長的，應(yīng)當在期滿180日以前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請。審查批準機關(guān)應(yīng)當在接到申請之日起30日內(nèi)決定批準或者不批準。（二）外資企業(yè)的終止外資企業(yè)有下列情形之一的應(yīng)予終止：

1．經(jīng)營期限屆滿；

2．經(jīng)營不善，嚴重虧損，外國投資者決定解散：

3．因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；

4．破產(chǎn)；

5．違反中國法律、法規(guī)，危害社會公共利益被依法撤銷；

6．外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。外資企業(yè)如存在上述第2、3、4項所列情形，應(yīng)當自行提交終止申請書，報審批機關(guān)批準。第九十七頁，共123頁。（三）外資企業(yè)的清算外資企業(yè)如果是由于前述第1、2、3、6項所列的情形終止的，應(yīng)當在終止之日起15日內(nèi)對外公告并通知債權(quán)人，并在終止公告發(fā)出之日起15日內(nèi)，提出清算程序、原則和清算委員會人選，報審批機關(guān)審核后進行清算。清算委員會應(yīng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。清算委員會的職權(quán)包括：召集債權(quán)人會議；接管并清理企業(yè)財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)目錄；提出財產(chǎn)作價和計算依據(jù)；制定清算方案；收回債權(quán)和清償債務(wù)；追回股東應(yīng)繳而未繳的款項；分配剩余財產(chǎn)；代表外資企業(yè)起訴和應(yīng)訴。第九十八頁，共123頁。六、外資企業(yè)的變更外資企業(yè)改變名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資本、經(jīng)營期限，以及增設(shè)或撤銷分支機構(gòu)，應(yīng)當報審查批準機關(guān)批準。外資企業(yè)申請變更登記，應(yīng)當在審查批準機關(guān)批準后30日內(nèi)，向登記主管機關(guān)申請辦理變更登記。外資企業(yè)分立、合并、遷移，應(yīng)當報審查批準機關(guān)批準，并在批準后30日內(nèi)，向登記主管機關(guān)申請辦理變更登記、開業(yè)登記或者注銷登記。第九十九頁，共123頁。七、外資企業(yè)的用地及其費用外資企業(yè)用地的解決外資企業(yè)的用地，由外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府根據(jù)本地區(qū)的情況審核后，予以安排。外資企業(yè)應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起30日內(nèi)，持批準證書和營業(yè)執(zhí)照到外資企業(yè)所在地縣級或者縣級以上地方人民政府的土地管理部門辦理土地使用手續(xù)，領(lǐng)取土地證書。土地證書為外資企業(yè)使用土地的法律憑證。外資企業(yè)的土地使用年限，與經(jīng)批準的該外資企業(yè)的經(jīng)營期限相同。外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)未經(jīng)批準，其土地使用權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。第一百頁，共123頁。外資企業(yè)的土地使用費用外資企業(yè)在領(lǐng)取土地證時，應(yīng)當向其所在地人民政府土地管理部門繳納土地使用費。外資企業(yè)使用經(jīng)過開發(fā)的土地，應(yīng)當繳付土地開發(fā)費。土地開發(fā)費包括征地拆遷安置費用和為外資企業(yè)配套的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)費用。土地開發(fā)費可由土地開發(fā)單位一次性計收或者分年計收。外資企業(yè)的土地使用費和土地開發(fā)費的計收標準，依照中國有關(guān)規(guī)定辦理。第一百零一頁，共123頁。八、練習案例一：中外雙方經(jīng)過多次協(xié)商，準備簽署一項中外合作經(jīng)營的合同，合作企業(yè)合同的內(nèi)容中有以下條款：

（一）中外合作企業(yè)設(shè)立董事會，中方擔任董事長，外方擔任副董事長。董事會每屆任期4年，董事長和董事均不得連任。

（二）合作企業(yè)投資的注冊資本為50萬美元，中方出資40萬美元，外方出資10萬美元，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年半內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊。

（三）合作企業(yè)的合作期限為12年，合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有，外國合作者依法可以在合作期限內(nèi)先行回收投資。

請問上述條款，是否合法？為什么？

第一百零二頁，共123頁。答案：（1）上述第一條的約定違反了《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》關(guān)于合作企業(yè)組織機構(gòu)的規(guī)定：董事會每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，委派方繼續(xù)委任的，可以連任。

（2）上述第二條的約定也違反了《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定：在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%。而上述約定中外方出資10萬美元，只占注冊資本總額50萬美元的20%，顯然低于法定比例。此外，投資者分期出資的總期限也不符合規(guī)定：“注冊資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)，應(yīng)將資本全部繳齊?！?/p>

（3）上述第三條約定符合《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的規(guī)定，是合法的，可以保留。

第一百零三頁，共123頁。案例二：1、某西方跨國公司（以下簡稱西方公司）擬向中國內(nèi)地的有關(guān)領(lǐng)域進行投資，并擬定了一份投資計劃，該計劃在論及投資方式時，主張采用靈活多樣的形式進行投資，其有關(guān)計劃要點如下。（1）在中國上海尋求一位中國合營者，共同投資舉辦一家生產(chǎn)電話交換系統(tǒng)設(shè)備的中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱為合營企業(yè)）。合營企業(yè)投資總額擬定為3000萬美元，注冊資本為1200萬美元；西方公司在合營企業(yè)中占60%的股權(quán)，并根據(jù)合營項目的進展情況分期繳付出資，且第一期出資不低于105萬美元；合營企業(yè)采用有限責任公司的組織形式；擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)。股東會為合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)，監(jiān)事會為合營企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)（2）在中國北京尋求一位中國合作者，共同成立一家生產(chǎn)凈水設(shè)備的中外合作經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱為合作企業(yè)）；第一百零四頁，共123頁。合作期限為11年，合作企業(yè)注冊資本總額擬定為250萬美元，西方公司出資額占注冊資本總額的70%，中方合作者出資額占注冊資本總額的30%；西方公司除以機器設(shè)備，工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合125萬美元出資外，還由合作企業(yè)作擔保向中國的外資金融機構(gòu)貸款50萬美元作為其出資；中方合作者以場地使用權(quán)，房屋以及輔助設(shè)施出資75萬美元。西方公司可與中方合作者在合作合同中規(guī)定：西方公司在合作企業(yè)正式投產(chǎn)的頭五年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計入合作企業(yè)當年的成本。合作企業(yè)的稅后利潤以各占50%的方式分配。在合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有，但中國合作者應(yīng)按其殘余價值的30%給予西方公司適當?shù)难a償。（3）在中國武漢設(shè)立一家全部資本由西方公司投資的專門從事國際貿(mào)易的外資企業(yè)。該企業(yè)除了從事各種進出口貿(mào)易外，擬以其名義通過認購、買賣中國境內(nèi)上市外資股的方式向中國的上市公司進行投資。第一百零五頁，共123頁。根據(jù)以上要點，請分別回答下列三個問題：

（1）西方公司擬與中國上海中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例，西方公司的第一期出資的數(shù)額，擬建立的組織機構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定？為什么？

（2）西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式、利潤分配比例、約定先行回收投資的辦法以及合作期限屆滿后的全部固定資產(chǎn)的處理方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。

（3）西方公司擬在中國武漢設(shè)立的外資企業(yè)的經(jīng)營范圍及投資方式是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。第一百零六頁，共123頁。答案：（1）西方擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業(yè)的投資總額與注冊資本的比例符合國家的有關(guān)規(guī)定。因為根據(jù)有關(guān)規(guī)定，投資總額在1000萬美元以上3000萬美元以下（含3000萬美元）的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，該合營企業(yè)的注冊資本達到其投資總額的2/5。西方公司第一期出資的數(shù)額不符合規(guī)定。因為根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，按西方公司應(yīng)認繳的出資額計算，其第一期出資應(yīng)不低于108萬美元（1200×60%×15%=108萬美元）。擬設(shè)立的合營企業(yè)的組織形式不符合有關(guān)規(guī)定。因為根據(jù)有關(guān)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。第一百零七頁，共123頁。（2）西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式有不符合規(guī)定之處。根據(jù)有關(guān)規(guī)定：合作企業(yè)的任何一方都不得由合作企業(yè)為出資作擔保；西方公司由合作企業(yè)擔保的中國外資金融機構(gòu)貸款50萬美元作為其出資，違反了其規(guī)定。合作各方有關(guān)利潤分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。因為依有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例。西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計入合作企業(yè)當年成本不符合有關(guān)規(guī)定。因為根據(jù)有關(guān)規(guī)定，外國合作者只有在合作企業(yè)的虧損彌補后，才能先行回收投資。這表明，合作企業(yè)只能以其利潤用于先行回收投資。因此，先行回收投資不能計入合作企業(yè)的成本。西方公司擬定合作期限屆滿時的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定。因為根據(jù)有關(guān)規(guī)定，若外方合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，應(yīng)約定在合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中方合作者所有。因此，西方公司擬約定的在合作期限屆滿時中方合作者應(yīng)按全部固定資產(chǎn)殘余價值的30%給予其補償，不符合有關(guān)規(guī)定。第一百零八頁，共123頁。（3）西方公司擬在中國武漢設(shè)立的外資企業(yè)的經(jīng)營范圍不符合有關(guān)規(guī)定。因為根據(jù)有關(guān)規(guī)定，對外貿(mào)易屬國家禁止外資企業(yè)投資的項目。故西方公司設(shè)立的外資企業(yè)擬從事進出口貿(mào)易業(yè)務(wù)不符合有關(guān)規(guī)定。外資企業(yè)擬以自己的名義認購、買賣境內(nèi)上市外資股不符合有關(guān)規(guī)定。因為根據(jù)有關(guān)規(guī)定，境內(nèi)上市外資股只允許由境外投資者認購、買賣，而外