第四章合同的效力與履行

第四章合同的效力與履行第一頁，共四十七頁，2022年，8月28日一、合同的成立與生效1、合同成立：指合同當(dāng)事人訂立合同的行為完成，要約與承諾的過程已經(jīng)結(jié)束或者雙方已經(jīng)簽字蓋章。2、合同生效：指合同產(chǎn)生法律效力，當(dāng)事人必須按照合同履行義務(wù)，否則要承擔(dān)違約責(zé)任。合同作為一種民事法律行為，其生效也要具備四個(gè)條件：（1）合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；（2）意思表示真實(shí)；（3）不違反法律、行政法規(guī)或者社會公共利益；（4）合同的形式合法。第二頁，共四十七頁，2022年，8月28日二、合同生效的時(shí)間（一）依法成立的合同，自成立時(shí)起生效。（二）辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)后生效。合同法第44條第2款規(guī)定“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！保ㄈl件成就時(shí)生效、失效。合同法第45條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效?！?/p>

（四）期限屆至?xí)r生效、屆滿時(shí)失效。即合同法第46條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效?！备狡谙夼c附條件的區(qū)別在于條件處于不確定狀態(tài)，而期限處于確定狀態(tài)，將來一定會到來。第三頁，共四十七頁，2022年，8月28日三、效力待定的合同1、效力待定（或者叫未定）的合同）的概念：是指這些合同的簽訂從主體上來看存在著某些瑕疵，不完全符合法律的規(guī)定。2、效力待定的種類（1）限制民事行為能力人（10－18歲）訂立的合同；（2）無權(quán)代理人簽訂的合同。合同一般無效；經(jīng)被代理人追認(rèn)后有效；相對人有催告權(quán)和撤銷權(quán)。（3）表見代理合同。表見代理即代理人實(shí)際上沒有代理權(quán)，但是相對人有理由相信其有代理權(quán)，法律為保護(hù)善意相對人的利益，規(guī)定代理行為有效，由被代理人承擔(dān)責(zé)任。表見代理的突出特征：A、行為人為無權(quán)代理，即行為人在進(jìn)行“代理”行為時(shí)確無代理權(quán)，本質(zhì)上屬于無權(quán)代理；B、相對人為善意，主觀上無過錯(cuò)，即行為人雖然實(shí)際上無代理權(quán)，但是從外部表象上看，他是有代理權(quán)的，也就是相對人完全有理由相信其是有代理權(quán)的。第四頁，共四十七頁，2022年，8月28日（四）法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立合同《合同法》第50條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”第五頁，共四十七頁，2022年，8月28日（五）無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同1、第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！睙o處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)未經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)無效。2、不能否定物權(quán)法中的“善意取得”，即這種無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同雖然在債權(quán)法上是無效的，但是善意相對人卻可以基于其善意而取得該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。3、財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人不能基于其權(quán)利而要求善意相對人返還財(cái)產(chǎn)，而只能要求無處分權(quán)的行為人賠償其經(jīng)濟(jì)損失。第六頁，共四十七頁，2022年，8月28日四、合同的無效（一）合同無效。合同法第52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”（二）免責(zé)條款無效合同法在規(guī)定合同無效的同時(shí)，還規(guī)定了兩項(xiàng)免責(zé)條款無效。即第53條規(guī)定：“合同中的下列免責(zé)條款無效：1、造成對方人身傷害的；2、因故意或重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。”

第七頁，共四十七頁，2022年，8月28日五、合同的可變更、可撤銷1、可變更、可撤銷的合同效力待定，如果當(dāng)事人申請變更或撤銷，則合同無效，如果當(dāng)事人并未申請變更或撤銷，則合同有效。2、合同可變更、可撤銷的情形（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時(shí)顯失公平的。（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。3、撤銷權(quán)的消滅合同法第55條規(guī)定：“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的?！钡诎隧?，共四十七頁，2022年，8月28日六、合同無效和被撤銷的法律后果

1．概念、特征概念：合同雖已成立，因欠缺有效要件，因而自始不產(chǎn)生法律效力。特征：違法性、履行的非必要性、自始無效、當(dāng)然無效。2．無效合同原因（1）一方以欺詐、脅迫手段訂立，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體、第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。3、合同無效的法律后果（1）返還財(cái)產(chǎn)或者折價(jià)補(bǔ)償。（2）賠償損失。（3）追繳財(cái)產(chǎn)，收歸國有或返還集體、第三人。第九頁，共四十七頁，2022年，8月28日第四節(jié)合同的履行一、合同履行概述（一）合同履行的概念合同履行是指合同生效后，合同雙方當(dāng)事人按照合同的約定，全面完成各自承擔(dān)的合同義務(wù)，使雙方當(dāng)事人的合同目的得以實(shí)現(xiàn)的行為。（二）合同履行的法律特征1、履行是當(dāng)事人的履約行為。履約行為可以是作為，也可以是不作為。2、履行是當(dāng)事人全面、正確完成合同義務(wù)的行為。3、履行是當(dāng)事人全面完成合同義務(wù)的行為過程。第十頁，共四十七頁，2022年，8月28日二、合同履行的原則（一）全面履行原則合同法第71條規(guī)定：“債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。”第72條規(guī)定：“債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！保ǘ┱\實(shí)信用原則誠實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在履行合同義務(wù)時(shí)，秉承誠實(shí)、守信、善意、不濫用權(quán)利和規(guī)避義務(wù)，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。第十一頁，共四十七頁，2022年，8月28日三、合同履行中的抗辯權(quán)概念：抗辯權(quán)就是指，在雙務(wù)合同中，一方當(dāng)事人在對方不履行或履行不符合約定時(shí)，依法對抗對方要求或否認(rèn)對方權(quán)利主張的權(quán)利。種類：同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)和不安（先履行）抗辯權(quán)三種。第十二頁，共四十七頁，2022年，8月28日（一）同時(shí)履行抗辯1、概念：同時(shí)履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行的一方當(dāng)事人有證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在同時(shí)履行的時(shí)間不能履行或不能適當(dāng)履行，到履行期對其享有不履行或部分履行的權(quán)利。2、同時(shí)履行抗辯權(quán)的適用條件（1）必須雙方基于同一雙務(wù)合同互負(fù)對價(jià)債務(wù)必須由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生債務(wù)，而且是雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。并且當(dāng)事人雙方互負(fù)債務(wù)之間具有對價(jià)性和牽連性。（2）須要行使抗辯權(quán)的當(dāng)事人沒有先行給付的義務(wù)。（3）對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按約定正確履行債務(wù)。（4）而且對方的對待給付是可能履行的。3、同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使程序只能由當(dāng)事人行使，法院不能依職權(quán)主動適用同時(shí)履行抗辯權(quán)。第十三頁，共四十七頁，2022年，8月28日（二）后履行抗辯1、概念：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。2、條件：（1）雙務(wù)合同債務(wù)的存在；（2）存在履行債務(wù)的先后順序。第十四頁，共四十七頁，2022年，8月28日（三）不安抗辯權(quán)1、概念不安抗辯權(quán)又稱先履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)證明另一方喪失履行債務(wù)能力時(shí)，在對方?jīng)]有履行或者沒有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。2、表現(xiàn)（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽(yù)；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。3、條件（1）后序履行合同義務(wù)的一方當(dāng)事人在合同訂立后喪失了履行合同的能力。也叫“履行不能”。（2）行使不安抗辯權(quán)的當(dāng)事人有對方喪失履行能力的確切證據(jù)。第十五頁，共四十七頁，2022年，8月28日3、不安抗辯的程序合同法第69條規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方?！?、不安抗辯的后果合同法第69條規(guī)定：“對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并未擔(dān)保適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同?！笨梢?，不安抗辯的后果有兩個(gè)：①恢復(fù)履行。即對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)恢復(fù)履行。②解除合同。如果在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保，表明后序履行人完全喪失了履行能力，先履行方可解除合同。第十六頁，共四十七頁，2022年，8月28日四、合同履行的保全概念：是指為保護(hù)合同債權(quán)人的債權(quán)不受債務(wù)人不當(dāng)行為的損害而賦予合同債權(quán)人以一定保護(hù)措施的法律制度。（一）代位權(quán)1、代位權(quán)的概念代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的到期債權(quán)從而損害債權(quán)人的利益時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人債權(quán)的權(quán)利。2、行使代位權(quán)的條件①債權(quán)人的債權(quán)有采取保全措施的必要。②債務(wù)人對第三人享有到期債權(quán)。③債務(wù)人怠于行使其債權(quán)。④債務(wù)人的債權(quán)非專屬于債務(wù)人自身。⑤債權(quán)人以自己的名義行使代位權(quán)。⑥代位權(quán)的行使應(yīng)通過人民法院。⑦代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。⑧行使代位權(quán)的必要費(fèi)用由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。第十七頁，共四十七頁，2022年，8月28日（二）撤銷權(quán)1、撤銷權(quán)的概念撤銷權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人危害債權(quán)人利益的行為，請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。2、行使撤銷權(quán)的條件①債務(wù)人實(shí)施了處分財(cái)產(chǎn)的行為。具體包括三種行為：放棄到期債權(quán)；無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。②債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生了法律效力。③債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為損害了債權(quán)人的利益。④債務(wù)人或者第三人主觀上有惡意。⑤撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。撤銷權(quán)是法律對債權(quán)的擴(kuò)張，這種擴(kuò)張以債權(quán)人的利益得到保護(hù)為限度。⑥撤銷權(quán)的行使應(yīng)通過人民法院以訴訟方式進(jìn)行。⑦行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。第十八頁，共四十七頁，2022年，8月28日3、撤銷權(quán)的行使期限（1）概念：撤銷權(quán)的行使期限是指債權(quán)人請求人民法院撤銷債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)行為的時(shí)間界限，超過這一期限，債權(quán)人的撤銷權(quán)消滅。撤銷權(quán)的行使期限，也可以叫撤銷權(quán)的行使時(shí)效。（2）期限①普通期限。1年，自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起計(jì)算。②最長期限。5年，自債務(wù)人的行為（即撤銷事由）發(fā)生之日起計(jì)算。這是指債權(quán)人不知道也不應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由的情況。第十九頁，共四十七頁，2022年，8月28日4、撤銷行使的法律后果（1）對債務(wù)人的效力：債務(wù)人的行為自撤銷后即歸于消滅消滅，視為自始無效。（2）對受益人的效力：第三人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)返還債務(wù)人不能返還的可以折價(jià)賠償。（3）對債權(quán)人的效力：行使撤銷權(quán)的債權(quán)人有權(quán)請求受益人向自己返還所受財(cái)產(chǎn)或利益，但無權(quán)就該財(cái)產(chǎn)或利益自己優(yōu)先受償，其有義務(wù)將收取的財(cái)產(chǎn)或利益返還給債務(wù)人，作為全體債權(quán)人的一般擔(dān)保。行使撤銷權(quán)而支出的費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)。第二十頁，共四十七頁，2022年，8月28日第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、合同的變更（一）合同變更的概念合同變更是指在合同生效后，尚未履行或者尚未完全履行之前，當(dāng)事人在原合同的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議，修改或者補(bǔ)充原合同的內(nèi)容。（二）合同變更的條件1、原合同已生效。2、原合同未履行或者未完全履行。3、當(dāng)事人需要協(xié)商一致。4、當(dāng)事人對變更合同的內(nèi)容約定明確。5、遵守法定程序。第二十一頁，共四十七頁，2022年，8月28日

二、合同的轉(zhuǎn)讓

（一）合同轉(zhuǎn)讓的概念合同轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人依法將合同的權(quán)利義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。（二）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓1、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念及限制合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓是指合同中的債權(quán)人通過協(xié)議將自己的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。討論題：是不是權(quán)利都有可以轉(zhuǎn)讓？哪些不能轉(zhuǎn)讓？第二十二頁，共四十七頁，2022年，8月28日

具備下列三種情形之一的，合同權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓：（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。如存在一定人身信任關(guān)系的合同；雇用人對受雇人的債權(quán)；委托人對受托人的債權(quán)等。（2）按照當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓。（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。如擔(dān)保法第61條規(guī)定：“最高額抵押的主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓?！?、合同權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓的限制第二十三頁，共四十七頁，2022年，8月28日3、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的程序（1）通知。即合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓應(yīng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知的，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。（2）辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)。這是針對以批準(zhǔn)、登記為合同生效條件的合同而言。

第二十四頁，共四十七頁，2022年，8月28日（三）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移1、義務(wù)轉(zhuǎn)移的概念義務(wù)轉(zhuǎn)移是指合同債務(wù)人將其合同義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的行為。2、義務(wù)轉(zhuǎn)移的程序（1）經(jīng)債權(quán)人同意。債權(quán)轉(zhuǎn)讓只是通知，不需同意，因債權(quán)轉(zhuǎn)讓不會增加債務(wù)人的義務(wù)。而債務(wù)轉(zhuǎn)移涉及受讓人的資信問題。（2）辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)。第二十五頁，共四十七頁，2022年，8月28日（四）合同的概括轉(zhuǎn)移1、概念：合同的概括轉(zhuǎn)移是指合同中權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)移。2、種類（1）約定的概括轉(zhuǎn)移約定的概括轉(zhuǎn)移需具備以下條件：A、需經(jīng)對方同意B、不能違反法律的禁止性規(guī)定。C、約定的概括轉(zhuǎn)移適用合同法對權(quán)利轉(zhuǎn)讓和義務(wù)轉(zhuǎn)移的規(guī)定。（2）法定的概括轉(zhuǎn)移這是指由法律直接規(guī)定的，不需要當(dāng)事人協(xié)商的轉(zhuǎn)移。合同法第90條規(guī)定：A、當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。B、當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立后的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。第二十六頁，共四十七頁，2022年，8月28日三、合同的權(quán)利義務(wù)終止（一）合同權(quán)利義務(wù)終止的概念、情形1、概念：也叫合同的終止，是指當(dāng)事人雙方終止合同關(guān)系，合同確立的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅。2、情形：合同法第91條規(guī)定：有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：（1）債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（2）合同解除；（3）債務(wù)相互抵銷；（4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；（5）債權(quán)人免除債務(wù)；（6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人；（7）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。第二十七頁，共四十七頁，2022年，8月28日（二）合同解除1、合同解除的概念、形式（1）概念：合同解除是指合同有效成立后，因當(dāng)事人雙方的協(xié)議或一方的意思表示，使合同的權(quán)利義務(wù)終止的行為。（2）合同的解除有兩種形式：一是協(xié)議解除；二是法定解除。2、合同解除權(quán)的行使期限合同法第95條規(guī)定：“法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅?！?、合同解除的程序（1）協(xié)商一致。（2）通知。（3）“法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定?！?、合同解除的法律后果（1）合同解除后，尚未履行的，終止履行。（2）已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。第二十八頁，共四十七頁，2022年，8月28日（三）債務(wù)的抵銷1、概念：債務(wù)抵銷是指在當(dāng)事人相互負(fù)有債務(wù)的情況下，按照法律規(guī)定或當(dāng)事人協(xié)議，在對等的前提下，都不再履行債務(wù)的行為。2、種類（1）法定抵銷法定抵銷是指法律規(guī)定構(gòu)成條件，當(dāng)條件具備時(shí)，按照當(dāng)事人一方的意思表示即可發(fā)生的抵銷。（2）協(xié)議抵銷當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。協(xié)議抵銷的唯一條件就是“雙方協(xié)商一致”。但法律規(guī)定或合同約定不得抵銷的，也不得抵銷。第二十九頁，共四十七頁，2022年，8月28日（四）提存1、提存的、情形（1）概念：提存是由于債權(quán)人的原因而使債務(wù)人無法向其交付合同標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)，而使合同權(quán)利義務(wù)終止的制度。（2）適于提存的情形有：債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)、債權(quán)人下落不明、債權(quán)人死亡或者喪失行為能力未確定監(jiān)護(hù)人、法律規(guī)定的其他情形。2、提存的程序：通知。3、提存的法律后果：“標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。”4、提存物的領(lǐng)?。鹤蕴岽嬷掌鹞迥陜?nèi)不行使提存物歸國家所有。第三十頁，共四十七頁，2022年，8月28日（五）債務(wù)的免除債務(wù)免除，是指債權(quán)人放棄部分或全部債權(quán)，免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的一種單方法律行為。（六）混同混同是指債權(quán)和債務(wù)同歸于一人，自己既是債權(quán)人又是債務(wù)人。合同的權(quán)利義務(wù)當(dāng)然終止。第三十一頁，共四十七頁，2022年，8月28日第六節(jié)違約責(zé)任一、違約責(zé)任的概念、歸責(zé)原則及責(zé)任形式（一）概念違約責(zé)任指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)，所應(yīng)承擔(dān)的不利的民事法律后果。（二）違約責(zé)任的歸責(zé)原則在違約責(zé)任的歸責(zé)原則問題上，《合同法》采取了嚴(yán)格責(zé)任原則，只有遇到不可抗力才可以免責(zé)。（三）承擔(dān)違約責(zé)任的方式合同法第七章違約責(zé)任一章規(guī)定了五種違約責(zé)任方式：繼續(xù)履行；采取補(bǔ)救措施；賠償損失；支付違約金；定金罰則。

第三十二頁，共四十七頁，2022年，8月28日二、預(yù)期違約（一）預(yù)期違約的概念預(yù)期違約，又稱先期違約，是指在合同訂立之后，履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的行為。（二）預(yù)期違約的形式1、明示預(yù)期違約。即當(dāng)事人明確肯定地向?qū)Ψ奖硎酒鋵⒉宦男泻贤x務(wù)。也叫明示毀約。2、默示預(yù)期違約。（三）預(yù)期違約的后果當(dāng)有預(yù)期違約行為發(fā)生的時(shí)候，法律賦予了相對方追究違約責(zé)任的權(quán)利。第三十三頁，共四十七頁，2022年，8月28日三、繼續(xù)履行（一）適于繼續(xù)履行的情形1、金錢債務(wù)的繼續(xù)履行。2、非金錢債務(wù)的繼續(xù)履行。（二）適用繼續(xù)履行的限制1、法律上或者事實(shí)上不能履行。法律上不能履行通常指標(biāo)的被司法機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)查封、扣押。還有破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)等都不能履行。事實(shí)上不能履行是指標(biāo)的物已經(jīng)滅失、損毀等。還有如在土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，出讓人又轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人已經(jīng)進(jìn)行了投資、經(jīng)營等。2、債務(wù)標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高。3、債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。第三十四頁，共四十七頁，2022年，8月28日四、采取補(bǔ)救措施合同法第111條規(guī)定：“質(zhì)量不符合約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確的，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任?！钡谌屙?，共四十七頁，2022年，8月28日五、賠償損失（一）賠償損失的概念及適用條件賠償損失是指在當(dāng)事人違約給對方造成損失的時(shí)候，按照法律規(guī)定或者合同約定，給對方賠償?shù)男袨?。違約責(zé)任的首選方式是繼續(xù)履行或采取補(bǔ)救措施，只有在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對方還有其他損失的，才承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。（二）損失賠償額的確定1、完全賠償。違約方應(yīng)賠償受害人的全部損失。2、雙倍賠償。經(jīng)營者有欺詐行為時(shí)對消費(fèi)者的賠償。3、約定賠償。當(dāng)事人可以直接按照約定的方法確定賠償數(shù)額。第三十六頁，共四十七頁，2022年，8月28日六、支付違約金合同法第114條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況，向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。”第三十七頁，共四十七頁，2022年，8月28日七、定金罰則給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。八、違約責(zé)任的免除（一）免責(zé)情形因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。（二）免責(zé)的程序1、及時(shí)通知即及時(shí)將自己遇到不可抗力。2、提供證明即是否真正遇到不可抗力。第三十八頁，共四十七頁，2022年，8月28日九、守約方的義務(wù)合同法第119條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)?！钡谌彭摚菜氖唔?，2022年，8月28日案例分析「案例簡介」2001年1月，甲、乙公司簽訂了一項(xiàng)房屋買賣合同，合同約定甲公司于當(dāng)年9月1日向乙公司交付房屋100套，并辦理登記手續(xù)，乙公司則向甲公司分三次付款：第一期支付2千萬元，第二期支付3千萬元，第三期則在9月1日甲公司向乙公司交付房屋時(shí)支付5千萬元。在簽訂合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款項(xiàng)共5千萬元。

9月1日，甲公司將房屋的鑰匙移交乙公司，但并未立即辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)。因此，乙公司表示剩余款項(xiàng)在登記手續(xù)辦理完畢后再付。在合同約定付款日期（9月1日）7日后，乙公司仍然沒有付款，甲公司遂以乙公司違約為由訴至法院，請求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。甲公司則以乙公司未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)為由抗辯。第四十頁，共四十七頁，2022年，8月28日「問題的提出」

本案涉及到同時(shí)行使履行抗辯權(quán)的條件和法律后果。

「法律依據(jù)」

《合同法》第66條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！钡谒氖豁?，共四十七頁，2022年，8月28日「案情分析及處理結(jié)果」

在本案從表面看，甲公司違背合同約定，未按期辦理房地產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)，已構(gòu)成違約；而乙公司也違背了合同約定，在合同約定付款日期7日后，仍然沒有付款，構(gòu)成了履行遲延。但是，尚應(yīng)考慮其是否享有法定的抗辯權(quán)。

從本案看，乙公司按期向甲公司支付了第一期、第二期款項(xiàng)共5千萬元，并無違約情形，甲公司并無理由行使后履行抗辯權(quán)，因此，其未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)屬于違約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

但對乙公司而言，由于其第三期款項(xiàng)的支付與甲公司交付房屋并辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。由于本案中房屋屬于不動產(chǎn)，不動產(chǎn)的買賣中出賣人除負(fù)有交付標(biāo)的物的義務(wù)之外，還應(yīng)當(dāng)完成產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)登記，由于不動產(chǎn)所有權(quán)的變動以登記為要件。

盡管當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)并不影響合同本身的效力，但是因?yàn)闆]有辦理登記，房屋的所有權(quán)不能發(fā)生移轉(zhuǎn)，買受人不能因出賣人的交付而獲得房產(chǎn)的所有權(quán)。因此，辦理登記是房屋買賣合同的主給付義務(wù)。根據(jù)《合同法》第66條的規(guī)定，其有權(quán)拒絕支付剩余款項(xiàng)。第四十二頁，共四十七頁，2022年，8月28日合同法案例關(guān)于無權(quán)代理人訂立的合同

「案例簡介」

甲在其承包的商店里向乙出售一套價(jià)值2000元的西服，恰好有人找甲，甲去隔壁接電話，甲囑咐前來看望他的朋友丙說，“請幫我看管一下店，我馬上回來”。甲出去以后，乙提出其有事不能久呆，要求丙盡快將西服賣給他，丙提出要等待甲回來。后來丙見乙要走，于是答應(yīng)代替甲出售該西服。雙方經(jīng)過協(xié)商以1800元的價(jià)格出售給乙。甲打電話回來以后，得知西服以1800元的價(jià)格被出售，覺得賣虧了，立即找到乙要求退款并取回西服。乙以構(gòu)成表見代理為由予以拒絕，雙方為此發(fā)生爭議。甲起訴到法院要求撤銷該買賣合同。第四十三頁，共四十七頁，2022年，8月28日「問題的提出」

本案涉及到狹義無權(quán)代理和表見代理之間的區(qū)別以及無權(quán)代理人簽