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文檔簡介

主講人:姚浩

湖北楚華典當研究所副所長

湖北中和信律師事務(wù)所律師

湖北經(jīng)濟學院特聘副教授

湖北省典當行業(yè)協(xié)會法律顧問

《中國典當》執(zhí)行副主編

《典當時訊》執(zhí)行副主編典當操作規(guī)程與風險防范一、典當操作規(guī)程概念:一般指典當業(yè)務(wù)中或具體某典當過程中應(yīng)遵照執(zhí)行的規(guī)定程序或環(huán)節(jié)。第一節(jié)典當業(yè)務(wù)操作流程圖湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)廣義典當——

不僅包括收當過程,而且還包括續(xù)當、贖當、絕當?shù)拳h(huán)節(jié)內(nèi)容。狹義典當——

主要是指某筆業(yè)務(wù)一個具體的典當過程,即從當戶將當物交給典當行起,到得到所需要的當金為止。這一具體的典當過程準確地應(yīng)稱為“收當”。第一節(jié)典當業(yè)務(wù)操作流程圖湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

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收當●續(xù)當●贖當●絕當由于收當、續(xù)當、贖當、絕當四部分在整個典當過程中是按時間先后順序分別獨立地存在于不同的時間階段,因此我們把典當業(yè)務(wù)的操作劃分為“典當四階段”。二、典當四階段湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)交當、驗當、估當、折當、寫當、管當、當出三、收當七步湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)(1)前臺導當

概念:前臺經(jīng)理先行接洽,初步解答當戶的咨詢,根據(jù)客戶意向引導客戶到相應(yīng)的業(yè)務(wù)柜面窗口辦理業(yè)務(wù)的行為。操作人:前臺經(jīng)理

相關(guān)規(guī)定:

1、業(yè)務(wù)知識全面、熟練。

2、服務(wù)周到、熱情。第二節(jié)典當各程序相關(guān)規(guī)定湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)(3)驗當概念:由典當行營業(yè)員查驗當戶及當物有關(guān)情況的行為。操作人:估價員(舊稱首柜、“朝奉”。)相關(guān)規(guī)定:

《典當管理辦法》第六章第35條規(guī)定:個人出當?shù)膽?yīng)出具本人有效身份證件;單位出當?shù)膽?yīng)出具單位證明和經(jīng)辦人有效身份證件;委托典當?shù)?,被委托人?yīng)當出具典當委托書、本人和委托人的有效身份證件。

第二節(jié)典當各程序相關(guān)規(guī)定湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)1.個人典當(查“人”與“證”)

(1)查“人”:人與證是否相符、一致。身份證件上的像片是否與當戶相符;查“人”有無民事行為能力。案例1:真證假人去年1月2日,為還清債務(wù),34歲的兒子王縱橫偷偷拿走其父親位于武侯區(qū)火車南站住房的房屋產(chǎn)權(quán)證,以該房屋為抵押借款。為順利拿到借款,王縱橫在武侯區(qū)某小區(qū)找到一位守門大爺,冒充自己的父親,到典當行辦理了抵押房產(chǎn)貸款的相關(guān)手續(xù),簽訂了借款協(xié)議,借款10萬。合同到期,王縱橫沒有來贖當。為此,典當行立即找到抵押房地址所在,準備和王父一道將房產(chǎn)過戶。然而,典當行發(fā)現(xiàn)這次見到的“王父”卻和上次的“王父”不是同一人。王父堅稱,自己根本不認識這個典當行,沒簽訂什么抵押協(xié)議,更沒借款。至此,典當行才發(fā)現(xiàn)上當受騙。這位兒子其行為涉嫌合同詐騙被捕?!^點典當行一方有審核的義務(wù),所以這個抵押關(guān)系依法不成立。對于債主典當行,他不能拍賣、變賣房屋優(yōu)先受償,但是,典當行可以依法向當戶追償。(一)查驗當戶湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)對具有民事行為能力的人典當貸款五注意四從嚴:五注意:一是注意此人背景、信用如何?是否有還款能力?企業(yè)經(jīng)營狀況怎樣?(個人或單位的基本狀況)二是注意貸款用途?(這是指貸款目的,即通過擴大生產(chǎn)規(guī)模增加利潤收入,還是通過降低成本來達到目的)三是注意貸款人何種質(zhì)押或抵押當物?(擔保物應(yīng)易于確定價值,易于變現(xiàn),不易于損壞的財產(chǎn))四是注意貸款期限及還款時間?(對還款時間要反復研究)五是注意貸款人用何種收入還款?(還款能力,指對貸款人提出的還款來源)(一)查驗當戶湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)(2)查“證”是否為有效身份證件?種類\期限(否在有效期內(nèi))。

對照“人與證”是否相符,對照“證與證”是否一致,對照“證與物”是否一致。強化對客戶的詢問、收集、查詢:(可制成表格讓其填寫所詢問的問題,相互核對,快速準確)一是詢問客戶基本情況(出生年月、屬相、房屋的年代及價格、親屬的出生年月、屬相、單位、聯(lián)系電話及如愛人與兒女情況)。二是收集客戶佐證材料(如固定電話繳費)。三是對企業(yè)提供的證件可到有關(guān)主管部門查詢(如工商局)。(一)查驗當戶湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)2.企業(yè)典當

(1)工商營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證、經(jīng)營許可證、法人身份證件,是否真實,是否超期,是否在有效期限內(nèi),是否一致;

(2)國稅、地稅是否完稅;

(3)派人全程協(xié)辦董事會簽字、法人簽字。(一)查驗當戶湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)1.是否屬于禁當物品?2.對照“證與物”是否一致

3.權(quán)屬(1)是否合法擁有所有權(quán)或處分權(quán)?●他人財產(chǎn)(借來的和租來的)●共有財產(chǎn)(夫妻雙方)●有爭議財產(chǎn)(繼承的和轉(zhuǎn)讓的)(2)要核查當物原始發(fā)票,是否來源合法?(二)查驗當物湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

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(4)估當概念:典當行營業(yè)員根據(jù)商品市場行情,對當物現(xiàn)行價格進行評估的行為。操作人:評估員相關(guān)規(guī)定:

1、評估當物要科學合理,當物大多是二次進入流通領(lǐng)域,故價值都遠低于一次進入流通時價格(文物除外)。因而估價要考慮其使用年限及折舊損耗,重點參考二手市場價格。

2、嚴禁惡意壓低估價和故意與客戶串通抬高估價。前者有失公平原則,喪失典當行誠信聲譽;后者反映員工思想品德敗壞,損害典當行利益。第二節(jié)典當各程序相關(guān)規(guī)定湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

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(5)折當概念:典當行營業(yè)員根據(jù)估當結(jié)果和當戶協(xié)商,按一定比例折扣確定典當金額的行為。操作人:估價員相關(guān)規(guī)定:1、應(yīng)按合理的浮動幅度確定折扣比例。2、折當比例的高低,應(yīng)充分考慮當物的二次流通性和變現(xiàn)性。3、當金的最終確定應(yīng)符合公司內(nèi)部規(guī)定的評估員的放款權(quán)限,超越權(quán)限應(yīng)上報審批。第二節(jié)典當各程序相關(guān)規(guī)定湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

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(6)寫當概念:填寫當票的簡稱,即根據(jù)與當戶協(xié)商確定當金數(shù)額以及明確當期、費率等事項后,由營業(yè)員填寫當票,簽訂借貸契約的行為。操作人:估價員相關(guān)規(guī)定:1、當票上各要素要如實填寫齊全,不得遺漏,尤其對當物的瑕疵要注明清楚。2、當戶須在當票上親筆簽名,當行須加蓋業(yè)務(wù)專用章或公章。第二節(jié)典當各程序相關(guān)規(guī)定湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

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(8)當出概念:舊時行業(yè)術(shù)語,即發(fā)放當金,簡稱“放當”,指典當行營業(yè)員根據(jù)當票實付金額向當戶支付當金的行為。操作人:出納員相關(guān)規(guī)定:

1、必須憑當票的“出納聯(lián)”如實支付當金,堅持見票付款、先記帳后付款的原則。

2、付款前必須仔細審核當票要素是否齊全,實付金額是否準確,是否有保管員終審人或經(jīng)理簽字。第二節(jié)典當各程序相關(guān)規(guī)定湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

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(9)續(xù)當概念:又稱展期、延期,指當戶典當期限屆滿時,不能償還本金,經(jīng)雙方同意仍以原當物繼續(xù)典當,續(xù)簽當票和合同的行為。續(xù)當標志著典當雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的延續(xù)。操作人:評估員、保管員、出納員相關(guān)規(guī)定:

1、續(xù)當應(yīng)于典當期內(nèi)或期滿后5日內(nèi)辦理。

2、當戶續(xù)當須持有居民身份證和原當票。3、辦理續(xù)當時,評估員應(yīng)審核原當票及當戶身份證,填寫續(xù)當憑證,一次續(xù)期最長不得超過6個月。第二節(jié)典當各程序相關(guān)規(guī)定湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

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(10)贖當概念:當戶按期償還當金本息,贖取當物的行為。操作人:評估員、保管員、出納員相關(guān)規(guī)定:

1、當戶贖當須持當票和居民身份證辦理,評估員應(yīng)審核贖取人身份證明及所持當票真?zhèn)巍?/p>

2、出納員收取本金利息,確認結(jié)清后,開據(jù)一式三聯(lián)“收款單”。

3、保管員見出納“收款單”保管聯(lián)后,方能按當據(jù)編號入庫取物。

4、保管員對當物出庫必須登記銷號,并將當物與當票核對無誤后交當戶當面拆封,清點核收。

5、贖當時,應(yīng)結(jié)清有關(guān)利息、費用;逾期贖當?shù)?,按逾期天?shù)補交當金利息和有關(guān)費用(含罰息)。贖當:資格審查,當票審查。第二節(jié)典當各程序相關(guān)規(guī)定湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

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典當特有概念和制度認識風險在典當行業(yè)中存在“典當”、“當物”、“當票”、“續(xù)當”、“贖當”、“絕當”、“當物處置”等概念和制度,但典當立法未對其法律屬性作出明確的界定,以及典當立法層次較低,不能作為司法審判援引的依據(jù)。導致司法實踐認識和處理不一,而使典當行遭受損失的可能。第三節(jié):典當特有概念、制度認識風險湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)第三節(jié):典當特有概念、制度認識風險認識風險種類法律規(guī)定是不明確的,導致對同一問題產(chǎn)生不同的理解法律規(guī)定是明確的,但是長期被忽視或者被錯誤的解讀湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)(4)、最高人民法院認可第三人提供當物典當。

最高人民法院在陸豐市陸豐典當行與陳衛(wèi)平、陳淑銘、陸豐市康樂奶品有限公司清算小組、第三人張其心土地抵債合同糾紛案一案中認為“本院認為,盡管陳衛(wèi)平向典當行借款是以康奶公司取得土地的合法手續(xù)作為抵押,但不違反有關(guān)法律的禁止性規(guī)定。雖然該土地抵押未向有關(guān)部門辦理抵押登記,但僅不發(fā)生對抗第三人的法律效力,并不為此影響典當行與陳衛(wèi)平、陳淑銘所簽典當協(xié)議合法有效”。一、第三人提供當物典當?shù)姆尚Я背A典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)只要借款合同關(guān)系有效,則不論抵質(zhì)押權(quán)是否有效設(shè)立,仍然成立典當法律關(guān)系。兩種不同的認識兩者必須并存,即典當法律關(guān)系的成立必須同時存在借款合同以及有效設(shè)立的抵質(zhì)押權(quán),合法有效的抵質(zhì)押權(quán)系典當法律關(guān)系成立的前提。二、抵質(zhì)押權(quán)不成立,典當關(guān)系效力湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)第一觀點見:《浙江省高級人民法院關(guān)于審理典當糾紛案件若干問題的指導意見》第十條F:\姚子浪(F)\中國典當\2010年第二輯\文摘信息\浙江省高級人民法院關(guān)于審理典當糾紛案件若干問題的指導意見.doc第二種觀點見:《江蘇省高級人民法院關(guān)于當前宏觀經(jīng)濟形勢下依法妥善審理非金融機構(gòu)借貸合同糾紛案件若干問題的意見》第十一條F:\姚子浪(F)\中國典當\2010年第二輯\文摘信息\江蘇省高級人民法院關(guān)于當前宏觀經(jīng)濟形勢下依法妥善審理非金融機構(gòu)借貸合同糾紛案件若干問題的意見.doc二、抵質(zhì)押權(quán)不成立,典當關(guān)系效力湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)問題的解決:(1)物權(quán)法定原則抵質(zhì)押權(quán)不成立,法律后果:債權(quán)人僅僅是不具有優(yōu)先受償權(quán)。(2)《最高人民法院關(guān)于適用《合同法》若干問題的解釋(一)》第四條進一步闡明了違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的內(nèi)涵,即“合同法實施以后,人民法院確認合同無效,應(yīng)當以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù),不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)”,《典當管理辦法》僅是部門規(guī)章,不能作為判斷合同效力的法律依據(jù)。(3)借款法律關(guān)系是主法律關(guān)系,抵質(zhì)押法律關(guān)系是從法律關(guān)系,抵質(zhì)押權(quán)不成立,不影響作為主法律關(guān)系的借款法律關(guān)系的效力。二、抵質(zhì)押權(quán)不成立,典當關(guān)系效力湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)(4)《典當管理辦法》要求典當行不得發(fā)放信用貸款的目的僅是基于行政管理的需要及典當行控制風險的需要,典當行愿意承擔信用貸款的風險,與合同效力無涉。即便《典當行管理條例》出臺,仍然不改變其立法目的是基于行政管理的需要,不影響典當關(guān)系的效力。

《最高人民法院關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導意見》五、正確適用強制性規(guī)定,穩(wěn)妥認定民商事合同效力15、正確理解、識別和適用合同法第五十二條第(五)項中的“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”,關(guān)系到民商事合同的效力維護以及市場交易的安全和穩(wěn)定。人民法院應(yīng)當注意根據(jù)《合同法解釋(二)》第十四條之規(guī)定,注意區(qū)分效力性強制規(guī)定和管理性強制規(guī)定。違反效力性強制規(guī)定的,人民法院應(yīng)當認定合同無效;違反管理性強制規(guī)定的,人民法院應(yīng)當根據(jù)具體情形認定其效力。二、抵質(zhì)押權(quán)不成立,典當關(guān)系效力湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)(5)目前司法實踐中,已有最高法院、重慶高院、浙江高院、上海二中院、大連中院、河南等地中級法院均支持“抵質(zhì)押權(quán)不成立,不影響典當關(guān)系效力”觀點。附案例1:F:\典當特有概念、制度認識風險課件引用案例\重慶高院再審駁回當戶申請確認抵押不成立典當合同無效案.doc附案例2:F:\典當特有概念、制度認識風險課件引用案例\桂林華順典當有限責任公司與桂林市金倫商貿(mào)有限公司.doc附案例3:F:\典當特有概念、制度認識風險課件引用案例\原告郴州市鑫義典當有限責任公司與被告龍合初.doc二、抵質(zhì)押權(quán)不成立,典當關(guān)系效力湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

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1、不成立典當法律關(guān)系。根本不存在當物,純粹發(fā)放信用貸款不能成立典當法律關(guān)系。典當制度特有的“當戶”、“當物”、“當物估價”、“當票”、贖當”、“絕當”“當物處置”等概念、制度均是圍繞當物來設(shè)計的,沒有了當物,這些概念和制度均沒有任何意義,典當法律關(guān)系亦無存在的基礎(chǔ)。三、典當行從事民間借貸行為的法律效力湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)認定為民間借貸認定為企業(yè)借貸1、F:\姚子浪(F)\研究所\課件引用案例\1317_(2008)甬東民二初字第01020號_1.doc2、F:\姚子浪(F)\研究所\課件引用案例\1316_(2008)甬海民二初字第01164號_1.doc法律效力借款人為自然人時借款人為單位時各自案例三、典當行從事民間借貸行為的法律效力2、法律效力湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)簡明借貸協(xié)議條例(征求意見稿)第二十四條將當票界定為“當票是典當企業(yè)和當戶之間的書面合同”。不是要式合同,未簽發(fā)當票不影響典當法律關(guān)系的構(gòu)成。當票不具有收款收據(jù)的法律意義非物權(quán)憑證發(fā)放當金應(yīng)另行制作收款憑證,條例(征求意見稿)已拋棄該意義。不是贖當?shù)奈ㄒ粦{證,條例(征求意見稿)已拋棄該意義。四、當票法律意義湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)1、提前收貸法律屬性(1)提前收回貸款,就其本質(zhì)而言,是對原雙方約定借款期限的變更,即對于合同履行期限的縮短。該權(quán)利系一項形成權(quán),即根據(jù)法律的規(guī)定或是當事人的約定,在發(fā)生特定情形時,貸款人享有提前收回貸款的權(quán)利,自貸款人主張權(quán)利時,該權(quán)利發(fā)生法律效力,也就是說當權(quán)利主張生效時,借款合同的履行期限提前屆滿至權(quán)利生效之日。(2)提前收回貸款,主要是雙方當事人約定或是貸款人根據(jù)法律規(guī)定而在特定情況下針對借款人的違約行為所規(guī)范的一種違約救濟方式,也是當戶承擔違約責任的一種形式,當戶因此而喪失的期限利益是對其違約行為理應(yīng)承擔的法律責任。五、典當行是否有權(quán)提前收貸湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)2、提前收回貸款的法律依據(jù)五、典當行是否有權(quán)提前收貸合同法第77條第1款:當事人協(xié)商一致,可以變更合同第203條:借款人未按照約定的借款用途使用借款的,貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)五、典當行是否有權(quán)提前收貸物權(quán)法170條對“擔保物權(quán)”定義:發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形,依法享有就擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償權(quán)利。179條對“抵押權(quán)”定義:發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形,依法享有就擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償權(quán)利。208條對“質(zhì)權(quán)”的定義:發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形,依法享有就擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償權(quán)利。湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)3、提前收貸風險控制方法

(1)明確與當戶約定提前收貸的條件,并將提前收貸視同絕當;(2)典當行提前收貸盡量與當戶協(xié)商一致進行;(3)就當戶違反提前收貸中的約定情形獨立約定違約金,至少保障違約金條款的效力。五、典當行是否有權(quán)提前收貸湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)1、問題的由來:《典當管理辦法》第四十條第一款規(guī)定:“典當期限或者續(xù)當期限屆滿后,當戶應(yīng)當在5日內(nèi)贖當或者續(xù)當。逾期不贖當也不續(xù)當?shù)?,為絕當”,也就是說如果借款人在典當期限內(nèi)未還款,要么就是續(xù)當(但應(yīng)在期限屆滿后5日內(nèi)或之前達成協(xié)議延長借款期限),要么就是絕當(即典當公司可以依法行使抵質(zhì)押權(quán)以優(yōu)先受償其債權(quán))。兩者難以并存?!兜洚敼芾磙k法》的這一規(guī)定,直接導致了”超過五日寬限期不成立續(xù)當“的認識風險。六、超過5日寬限期操作展期是否成立續(xù)當?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)2、問題的解決條例征求意見稿已拋棄了絕當概念,且第二十三條規(guī)定“典當期限屆滿,當戶和典當企業(yè)可以在5日內(nèi)約定續(xù)當,也可以向典當行償還當金及其利息,支付綜合費用,贖回當物。當戶和典當行對前款規(guī)定的期限另有約定的,從其約定”,徹底掃清了續(xù)當成立時間限制障礙。六、超過5日寬限期操作展期是否成立續(xù)當?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)3、風險控制方法:(1)在當前《典當管理辦法》仍然有效的前提下,應(yīng)盡量在絕當發(fā)生前操作續(xù)當,如果在絕當后操作續(xù)當,應(yīng)將日期倒簽至五日寬限期之內(nèi)或典當期限之內(nèi)。否則可能產(chǎn)生的兩大法律風險:絕當后不計算利息和綜合費、或者只計算6個月。(2)要規(guī)范操作續(xù)當,可通過簽訂補充協(xié)議、簽發(fā)續(xù)當憑證或直接在當票上注明續(xù)當及續(xù)當期限等方式進行。實踐中有采取空簽一份與原典當借款合同內(nèi)容完全一樣典當借款合同,但未能明確后一分合同是前一份合同的續(xù)當,將會產(chǎn)生三大法律風險:切斷了兩份合同之間的內(nèi)在聯(lián)系,可能出現(xiàn)當戶主張違約責任、訴訟時效不中斷,抵押權(quán)行使期限屆滿風險、前份典當已絕當風險。六、超過5日寬限期操作展期是否成立續(xù)當?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)七、贖當是權(quán)利還是義務(wù)?贖當是當戶的權(quán)利還是義務(wù),《典當管理辦法》沒有明確,致使實踐中認識不統(tǒng)一:贖當是當戶的權(quán)利而不是義務(wù)。本觀點也得到了最高人民法院的認可,最高人民法院公報[2006]第1期刊登的“李金華訴立融典當公司典當糾紛案”案例中,上海市靜安區(qū)人民法院認為“在當期內(nèi),回贖權(quán)系形成權(quán),贖當僅以當戶單方意思表示即可發(fā)生法律效果。贖當是當戶的權(quán)利而非義務(wù),典當行不能要求當戶贖當、清償債務(wù)?!焙背A典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)最高人民法院關(guān)于對遼寧省高級人民法院《營口宏源典當有限公司與蓋州市第二建筑工程有限公司典當糾紛一案請示》的答復中認為:根據(jù)你院請示報告所述事實,本案中宏源公司與二建公司有關(guān)確立雙方典當法律關(guān)系的書面合同不完備,但雙方對其間已成立典當法律關(guān)系以及典當物均無異議,根據(jù)雙方在《房屋抵押典當合同》中有關(guān)債權(quán)實現(xiàn)方式的具體約定,結(jié)合《典當管理辦法》的相關(guān)規(guī)定并參照我國典當行業(yè)歷史上和當前的經(jīng)營慣例,我們認為,宏源公司應(yīng)當在拍賣典當物價值范圍內(nèi)清收債權(quán),而不能直接請求二建公司以其他財產(chǎn)清償債權(quán)。對典當物變價不足清償債權(quán)的部分,宏源公司有權(quán)向二建公司追償。對此問題同意你院審判委員會多數(shù)意見。七、贖當是權(quán)利還是義務(wù)?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)贖當(還款)是當戶的權(quán)利還是義務(wù)導致了逾期贖當違約金落空法律風險。

1、一種觀點認為,因典當借款不同于普通借款,典當借款有其自身的特點,即贖當是當戶的權(quán)利而非義務(wù),當戶可以選擇贖當,也可以選擇絕當而將當物交由典當行處置以清償債務(wù)。違約責任是合同當事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時,依法產(chǎn)生的法律責任,既然贖當是當戶的權(quán)利,就不應(yīng)當產(chǎn)生違約責任問題。支持此種觀點的還有浙江省平湖市人民法院(2008)平民二初字第1635號民事判決書,該院認為:本案問題之五是違約金問題。絕當后,典當行應(yīng)按照規(guī)定處理絕當物品清償當金。本案原告未處理絕當物品,而原告要求被告支付絕當后的違約金的訴訟請求,于法無據(jù),本院不予支持。七、贖當是權(quán)利還是義務(wù)?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

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2、一種觀點認為,還款是當戶的義務(wù),當戶到期不贖當即構(gòu)成違約,可以約定違約金。

支持此觀點的有北京海洋港國際大飯店有限公司與北京都市典當有限責任公司、張愛華、中國建設(shè)銀行股份有限公司北京鐵道專業(yè)支行典當一案,該院認為:《租賃權(quán)質(zhì)押典當協(xié)議書》中約定的海洋港公司遲延交納續(xù)當綜合管理費應(yīng)按貸款金額每日5‰計算收取的滯納金過分高于海洋港公司遲延履行行為給都市典當公司造成的損失,且海洋港公司、張愛華均提出要求法院予以調(diào)整,故該院予以適當降低。最后判決“北京海洋港國際大飯店有限公司于判決生效后十五日內(nèi)以同期銀行貸款利率的四倍為標準計算給付北京都市典當有限責任公司當金三百三十八萬四千五百元自二○○八年八月八日至綜合管理費給付之日的違約金”。七、贖當是權(quán)利還是義務(wù)?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)法理及法律分析:

1、典當不是一項獨立的物權(quán),仍然處在《物權(quán)法》的規(guī)制下,根據(jù)物權(quán)法定原則,抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的效力法定,抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)是債權(quán)人的權(quán)利,而非義務(wù),如果認為典當行必須處置當物才能受償,明顯違反物權(quán)法定原則。

2、典當法律關(guān)系本質(zhì)上是借款法律關(guān)系,而還款是借款人的一項義務(wù),當戶逾期不還款仍然可以構(gòu)成違約責任的前提和條件。七、贖當是權(quán)利還是義務(wù)?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)絕當后利息、綜合費用是否自動連續(xù)計算的問題,目前司法實踐中存在如下六種不同的認識:

1、一種觀點認為,絕當后,典當雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止,既然權(quán)利義務(wù)終止了,當戶在此之后理應(yīng)不必再支付利息和綜合費。

持此種觀點的有上海某典當公司訴林某典當糾紛案,該案二審法院認為:按照《典當管理辦法》的規(guī)定及雙方的約定,2008年8月26日即為絕當,故上海某典當公司無權(quán)按照系爭合同的約定向林某主張2008年8月20日之后的綜合費及利息,但自2008年8月10日至2008年8月20日的利息,林某應(yīng)按照合同約定的每月1200元的利息標準予以支付。關(guān)于上海某典當公司訴請的自2008年8月21日至借款還清之日的利息,可視為對涉案借款被林某占用期間典當公司所實際受到的利息損失,故該請求于法有據(jù),可予支持,但該利息損失應(yīng)以同期銀行貸款利率標準計算。八、絕當后典當行是否有權(quán)繼續(xù)收取息費?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)2、一種觀點認為,絕當后典當行是否可以繼續(xù)收取利息和綜合費用應(yīng)當根據(jù)雙方之間的約定,如果雙方?jīng)]有明確約定則不能收取,有明確約定的依約定處理。

持此種觀點的有上海某典當公司訴林某典當糾紛案,該案一審法院認為:因涉案合同于2008年10月22日終止,上海某典當公司請求林某自合同終止之日至實際還款日止按月利息1200元和月綜合費5400元支付利息和綜合費缺乏合同依據(jù),故對上海某典當公司請求無法支持。八、絕當后典當行是否有權(quán)繼續(xù)收取息費?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)3、一種觀點認為,絕當后典當行即應(yīng)依誠實信用原則及時處置當物以優(yōu)先受償,否則視為典當行造成損失進一步擴大,對于合理期限之外的利息和綜合費用不予支持。

持此種觀點的浙江省溫嶺市人民法院(2008)溫民二初字第1224號民事判決書(原告溫嶺市寶利特典當有限責任公司為與被告臺州和信液壓機電有限公司、浙江愿望機械進出口有限公司典當合同糾紛一案)。該院認為:因此,原告負有在絕當后將當物委托拍賣及時清結(jié)當金及相關(guān)費用的權(quán)利和義務(wù)。雖然《典當管理辦法》對委托拍賣的期限沒有規(guī)定,但是為了防止損失擴大,有必要予以合理限定,因此依法確定絕當6個月之后造成的月綜合費用,其余部分由原告自負。八、絕當后典當行是否有權(quán)繼續(xù)收取息費?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)4、一種觀點認為,現(xiàn)行典當制度已經(jīng)突破了中國古代傳統(tǒng)當鋪業(yè)關(guān)于業(yè)務(wù)范圍僅限于動產(chǎn)質(zhì)押和絕當后當物所有權(quán)即歸屬當鋪所有的顯著特點。現(xiàn)行典當業(yè),典當業(yè)務(wù)范圍除了可以從事動產(chǎn)質(zhì)押借款外,還可以從事房地產(chǎn)抵押借款以及財產(chǎn)權(quán)利質(zhì)押借款。除當物估價不足3萬元,在其絕當后可歸屬典當行自行處置、損溢自負外,如當物估價在3萬元以上的,當戶在典當行處置當物后對不足清償?shù)牟糠秩匀怀袚鷥斶€責任。即當物估價在3萬元以上時,當戶與典當行之間的權(quán)利義務(wù)并不當然終止。

持此種觀點的有北京海洋港國際大飯店有限公司與北京都市典當有限責任公司、張愛華、中國建設(shè)銀行股份有限公司北京鐵道專業(yè)支行典當一案,該院認為:合同簽訂后,都市典當公司履行了貸款義務(wù),海洋港公司在貸款期限屆滿后,沒有還貸,亦未交納續(xù)當綜合管理費,構(gòu)成違約,應(yīng)當返還當金、給付利息、綜合管理費以及滯納金。海洋港公司上訴主張都市典當公司起訴要求返還當金就意味著該合同解除、不應(yīng)再收取綜合管理費的上訴主張沒有合同依據(jù),亦無事實及法律根據(jù),故其上訴請求不成立,本院不予支持。八、絕當后典當行是否有權(quán)繼續(xù)收取息費?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)5、最高人民法院關(guān)于對遼寧省高級人民法院《營口宏源典當有限公司與蓋州市第二建筑工程有限公司典當糾紛一案請示》的答復((2008)民二他字第51號):

二、關(guān)于絕當后二建公司是否仍需支付相應(yīng)利息或其他費用的問題。我們認為,根據(jù)雙方《房屋抵押典當合同》第九條、第十一條的約定,當票所載《典當須知》第八條的約定,以及《典當管理辦法》第四十條、四十三條的規(guī)定,本案中在約定的絕當期限屆滿后,宏源公司應(yīng)按照《典當管理辦法》的規(guī)定及時處理當物以實現(xiàn)債權(quán),考慮到不動產(chǎn)變現(xiàn)周期較長,同意你院審委會多數(shù)意見的三個月期限,在此期限內(nèi)二建公司應(yīng)當支付逾期貸款利息,超過此期限宏源公司債權(quán)未得到清償?shù)膿p失由其自己承擔。絕當后,在處理當物期間,二建公司不再支付綜合管理費用。八、絕當后典當行是否有權(quán)繼續(xù)收取息費?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)6、直接比照民間借貸不得超過銀行貸款利率四倍處理。如:《江蘇省高級人民法院關(guān)于當前宏觀經(jīng)濟形勢下依法妥善審理非金融機構(gòu)借貸合同糾紛案件若干問題的意見》12、典當企業(yè)主張典當合同約定的利息及綜合費的,應(yīng)予保護,但超過《典當管理辦法》規(guī)定范圍的除外。典當企業(yè)主張借款期限屆滿后的利息及綜合費的,對于兩項合計數(shù)額超過按銀行同期同類貸款基準利率四倍計算的利息的部分不予保護。典當企業(yè)主張合同違約金,借款人請求調(diào)整違約金的,人民法院應(yīng)依據(jù)相關(guān)法律及司法解釋處理。八、絕當后典當行是否有權(quán)繼續(xù)收取息費?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)法理及法律分析:

1、典當不是一項獨立的物權(quán),仍然處在《物權(quán)法》的規(guī)制下,根據(jù)物權(quán)法定原則,抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的效力法定,抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)是債權(quán)人的權(quán)利,而非義務(wù),如果認為典當行必須處置當物才能受償,明顯違反物權(quán)法定原則。

2、典當法律關(guān)系本質(zhì)上是借款法律關(guān)系,而借款合同屬于繼續(xù)性合同,對于繼續(xù)性合同,只要債權(quán)債務(wù)未終結(jié),新的權(quán)利義務(wù)(利息和綜合費用)就應(yīng)不斷的產(chǎn)生,當戶仍負給付義務(wù)。

3、條例征求意見稿已拋棄了“絕當”概念。八、絕當后典當行是否有權(quán)繼續(xù)收取息費?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

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風險控制方法:1、明確與當戶約定利息和綜合費不受典當借款期限屆滿的限制并將絕當后的息費納入當物的擔保范圍。

2、在人民法院認為典當行應(yīng)在合理期限內(nèi)處置當物受償?shù)牡貐^(qū),典當行應(yīng)在合理期限內(nèi)及時處置當物優(yōu)先受償,否則應(yīng)設(shè)計相應(yīng)的合同條款,將未能及時處理當物的責任轉(zhuǎn)嫁給當戶,因當戶不配合處置當物,責任應(yīng)由當戶承擔。我們制作的《房地產(chǎn)典當借款合同》推介文本的設(shè)計:

9.1若甲方與乙方在本合同第十六條中約定由甲方指定的第三方處置當物的,從其約定,但甲方指定的第三方應(yīng)在絕當或乙方?jīng)Q定提前收回貸款之日起6個月內(nèi)處置完畢。

16.1甲方指定

為履行本合同的聯(lián)系人和代理人,代理與乙方進行對賬、代辦抵押手續(xù)、收款、還款、續(xù)當、轉(zhuǎn)當,贖當、處置當物等,甲方代理人的行為直接對甲方產(chǎn)生法律效力。八、絕當后典當行是否有權(quán)繼續(xù)收取息費?湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)1、“轉(zhuǎn)當”的定義:系指在前次典當或續(xù)當期限屆滿后,因當戶未贖當,典當行與當戶達成的以新貸還舊貸行為。

2、轉(zhuǎn)當屬于新貸還舊貸,舊貸因已獲得清償,債權(quán)滅失,因此對于新貸部分,典當行應(yīng)重新辦理抵質(zhì)押手續(xù)。

3、典當行與當戶為轉(zhuǎn)當行為,可通過簽訂補充協(xié)議或直接在當票上注明轉(zhuǎn)當及轉(zhuǎn)當期限等方式進行。九、轉(zhuǎn)當湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)4、借新還舊是否需要新貸必須先實際發(fā)放到當戶賬戶問題:最高法院在《經(jīng)濟審判指導與參考》第一卷中認為:可以根據(jù)以下具體情況推定金融機構(gòu)與借款人之間有以貸還貸的共同的意思表示:一是款項根本沒有貸出,只是更換貸款憑證的;二是借款人短時間內(nèi)歸還貸款的(如上午貸出,下午歸還);三是新貸款恰好是舊貸款本息相加之和,借款人又在較短的時間內(nèi)歸還貸款的。九、轉(zhuǎn)當湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)目前存在兩種截然不同的認識:

1、在典當存在合法有效的抵質(zhì)押的情形下,允許典當行像普通債權(quán)人一樣與連帶責任保證人約定平行擔保。

持此種觀點的有大連銀河典當有限公司訴劉占林、大連源林液化石油氣有限公司典當糾紛案,大連市中級人民法院最終判決:大連源林液化石油氣有限公司及蘇萍對上述債務(wù)承擔連帶責任。十、當戶自己提供當物時,是否允許與保證人約定平行擔保湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)2、基于典當業(yè)的特殊性——無當物即無典當,絕當后典當行應(yīng)首先處置當物受償,對于處置當物受償不足部分,才應(yīng)由連帶責任保證人承擔補充保證責任。

持此種觀點的有寧波海事法院(2008)甬海法商初字第114號民事判決書(浙江香溢德旗典當有限責任公司訴周嘉倫、奉化市龍翔養(yǎng)殖有限公司、屠志暢典當糾紛案),寧波市海事法院認為:“涉案債權(quán)既有船舶抵押權(quán)擔保,又有龍翔公司與屠志暢的保證擔保,故龍翔公司與屠志暢只對該債務(wù)在船舶抵押權(quán)以外部分承擔連帶保證責任”。還有浙江省象山縣人民法院(2008)象民二初字第83號民事判決書(象山縣正大典當有限責任公司為與被告尤一郎、潘賽乓、尤偉明、朱桂娥典當糾紛一案),象山縣人民法院認為:“被告尤偉明于2006年6月15日出具的擔保承諾書系其真實意思表示,可在設(shè)抵的房屋拍賣后不足部分,在135萬元范圍內(nèi)負連帶清償責任”。十、當戶自己提供當物時,是否允許與保證人約定平行擔保湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)最高人民法院關(guān)于對遼寧省高級人民法院《營口宏源典當有限公司與蓋州市第二建筑工程有限公司典當糾紛一案請示》的答復中認為:根據(jù)你院請示報告所述事實,本案中宏源公司與二建公司有關(guān)確立雙方典當法律關(guān)系的書面合同不完備,但雙方對其間已成立典當法律關(guān)系以及典當物均無異議,根據(jù)雙方在《房屋抵押典當合同》中有關(guān)債權(quán)實現(xiàn)方式的具體約定,結(jié)合《典當管理辦法》的相關(guān)規(guī)定并參照我國典當行業(yè)歷史上和當前的經(jīng)營慣例,我們認為,宏源公司應(yīng)當在拍賣典當物價值范圍內(nèi)清收債權(quán),而不能直接請求二建公司以其他財產(chǎn)清償債權(quán)。對典當物變價不足清償債權(quán)的部分,宏源公司有權(quán)向二建公司追償。對此問題同意你院審判委員會多數(shù)意見。

根據(jù)這一批復,對債務(wù)人尚且不能直接要求其以其他財產(chǎn)清償債務(wù),那么對于保證人更不應(yīng)直接要求其承擔保證責任。十、當戶自己提供當物時,是否允許與保證人約定平行擔保湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)問題的解決:

1、物權(quán)法定原則,抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)是典當行的權(quán)利,而非義務(wù),最高法院要求典當行要先處置當物受償,明顯不符合物權(quán)法定原則。

2、《物權(quán)法》明文規(guī)定:可以約定實現(xiàn)順序,沒有約定或者約定不明確,債務(wù)人自己提供物的擔保的,債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán);第三人提供物的擔保的,債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán),也可以要求保證人承擔保證責任,這是物權(quán)法定的內(nèi)容,典當法律關(guān)系仍然要適用《物權(quán)法》的上述規(guī)定。

3、在目前狀況下,我們認為,應(yīng)當在典當借款合同中明確約定保證人的擔保與物的擔保是平行擔保。十、當戶自己提供當物時,是否允許與保證人約定平行擔保湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)1、動產(chǎn)抵押借款不符合典當?shù)幕径x和要件,不能成立典當。

2、司法實踐中,大部分法院認為不能成立典當。見如下案例:F:\姚子浪(F)\典當晨訊\案例點評\已完工\無效民事行為效力轉(zhuǎn)換規(guī)則在典當糾紛案件中的適用之典當行從事動產(chǎn)抵押借款業(yè)務(wù)的法律效力0.docF:\姚子浪(F)\典當晨訊\案例點評\2010年河南判決\邢純運.doc十一、典當行從事動產(chǎn)抵押借款業(yè)務(wù)法律效力湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)案例一:找冒牌妻子典當,法院判決抵押合同無效近日,平谷法院審結(jié)原告陳某與被告典當公司、朱某抵押合同糾紛案,判決被告朱某及其以原告陳某名義與被告典當公司簽訂的抵押合同無效。原告陳某訴稱,我是平谷鎮(zhèn)新平北路某套住宅樓的產(chǎn)權(quán)所有人,在我不知曉的情況下,朱某擅自將我的住宅樓在典當公司予以抵押。2006年7月,典當公司到我家催要典當費用時,我才知道二被告簽訂了抵押合同,將我的住宅樓抵押了。二被告的行為侵害了我的合法權(quán)益,故起訴至法院,要求確認二被告于2005年4月7日簽訂的房屋抵押合同無效。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)典當公司辯稱,抵押合同是有效的。朱某交給我們的手續(xù)是經(jīng)審查后,才簽訂的抵押合同,陳某應(yīng)該知道這個房屋已經(jīng)抵押了,而且已經(jīng)過了一年的時間。

朱某辯稱,房屋所有權(quán)證上寫的是陳某的名字,并不能確定房屋的所有人就是陳某,我沒有經(jīng)陳某同意與典當公司簽訂典當合同是事實,我認為典當合同是有效的,因為我也是房屋的所有權(quán)人。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)法院經(jīng)審理認為,陳某與朱某均承認涉案房屋為二人夫妻關(guān)系存續(xù)期間的共同財產(chǎn)。雖然房屋所有權(quán)證上記載的房屋所有權(quán)人為陳某,但朱某與陳某對該房屋共同享有所有權(quán)。朱某在與陳某夫妻關(guān)系存續(xù)期間,未經(jīng)陳某同意即以陳某名義與典當公司簽訂典當合同,而事后亦未取得陳某的追認,涉案房屋又未涉及到第三人的合法權(quán)益,故朱某以陳某名義簽訂的房屋典當合同應(yīng)屬無效。朱某承認其使用他人照片以陳某的名義制作了假結(jié)婚證和身份證后,又與為其提供照片的人一起攜帶假結(jié)婚證和身份證共同到典當公司,以陳某的名義與典當公司簽訂了抵押合同,并由該人與典當公司一起到北京市平谷區(qū)國土資源和房屋管理局辦理了抵押物登記。上述情況表明,朱某以雙方共有財產(chǎn)設(shè)定抵押,未經(jīng)陳某的同意,抵押無效。陳某的訴訟請求,事實和法律依據(jù)充分,法院予以支持。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)案例2:典當交易出現(xiàn)假資料當鋪被騙62萬告公證申請合同公證押屋借款62萬2005年8月8日,一名自稱是簡某的男子持偽造的身份證、戶口簿、房地產(chǎn)權(quán)證,與珠江典當有限責任公司(以下簡稱“珠江公司”)簽訂《房地產(chǎn)典當(抵押)合同》,約定由簡某提供其天河區(qū)林和街的房屋作為抵押物,通過典當(抵押)方式向珠江公司借款,珠江公司以現(xiàn)金方式支付當金62萬元給該人,典當期限1個月,期滿償還當金本息贖回當物,逾期為絕當,珠江公司有權(quán)處理絕當房產(chǎn)。雙方還向廣州市南方公證處申請對這個合同予以公證,南方公證處為此作出《公證書》,載明“經(jīng)查,上述雙方當事人的簽約行為符合規(guī)定。合同書上述雙方當事人的簽名、印章均屬實?!蓖惶欤戏焦C處還作出另一份《公證書》,證明“簡XX”在公證員面前簽署《委托書》委托劉某辦理房產(chǎn)抵押等手續(xù)。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)真房主出現(xiàn)才知是騙局

2005年8月12日,廣州市國土局核準房產(chǎn)的抵押登記,向珠江公司核發(fā)了他項權(quán)證,同日,珠江公司向簡某借出620000元。其后,珠江公司逾期沒能收回當金本息,遂依照合同約定委托拍賣該抵押房產(chǎn)。這時,意外出現(xiàn)了,又冒出一個簡某向公安機關(guān)報案,稱發(fā)現(xiàn)其房產(chǎn)被人偽造房產(chǎn)證向珠江公司抵押借款,公安機關(guān)以涉及合同詐騙案該房產(chǎn)查封。經(jīng)查,這次的簡某才是真正的簡某,此前領(lǐng)走62萬元的是假簡某。

2005年11月23日,南方公證處作出決定,撤銷兩個《公證書》,稱《房地產(chǎn)典當(抵押)合同》和《委托書》都是不法分子偽造身份證明、產(chǎn)權(quán)證明,冒用簡某身份簽署的,簡某簽名不屬實。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)告公證處未盡職追討當金及利息由于房屋被查封,珠江公司不能拍賣別人的合法房產(chǎn),難道62萬元就這樣打水漂了么?該公司一紙訴狀將南方公證處告上了法庭,請求判令南方公證處賠償損失620000元及從2005年8月12日起計的利息,此案在一審被駁回后,又于今年在廣州中院二審。他們認為,公證機關(guān)進行公證的目的是保護公民的合法利益,珠江公司在簽訂合同過程中自愿申請辦理公證就是為了保證自身交易安全,正是基于南方公證處的公證,他們才敢于繼續(xù)與冒用他人身份的人進行交易,故南方公證處的錯誤公證是導致公司損失的直接原因之一。公證機關(guān)是專門的審查機構(gòu),應(yīng)對公證認定的內(nèi)容承擔法律責任。如因公證機關(guān)沒有盡職能審查導致了錯誤公證,卻以“不法分子的欺詐成本、手段等超過公證機關(guān)能夠識別的范圍”等理由推卸責任,則公證機關(guān)也就完全喪失了區(qū)別于普通公民的辨別職業(yè)能力。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)法院:公證處不用賠償法院審理認為,依照《公證法》的規(guī)定,公證機構(gòu)向公證當事人、公證事項利害關(guān)系人承擔賠償責任的前提條件是公證機構(gòu)在履行職責過程中存在過錯,因此,南方公證處對本案錯誤公證是否存在故意或者過失,將決定該公證處是否須向珠江公司承擔賠償責任。

法律規(guī)定,公證是依法定程序進行的證明活動,公證機構(gòu)只是證明機構(gòu)而非鑒定機構(gòu),故只要公證機構(gòu)在履行職責過程中依法定程序、采用合理方式、審慎作出審查,即使最終不能發(fā)現(xiàn)當事人提供資料的虛假,也應(yīng)認為公證機構(gòu)已依法履行其審查義務(wù)而不能認為公證機構(gòu)存在過錯。本案中,珠江公司與冒用簡某身份的人一起到南方公證處辦理公證手續(xù)。南方公證處在出具公證之前已要求公證申請人提供“簡某”身份證等資料,也要求雙方申請人一起辦理確認手續(xù),以上操作符合公證審查程序要求,只是由于不法分子偽造資料的充分、逼真,使得即使通過合理審慎的審查仍難以發(fā)現(xiàn)其虛假,應(yīng)認為南方公證處已依法定程序、合理地進行了公證審查。因此,南方公證處對錯誤公證既無故意也無過失,對珠江公司的損失不負賠償責任,廣州中院于日前駁回了起訴。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)案例三:續(xù)當或轉(zhuǎn)當時,空簽當票或空簽借款合同,未明確兩次借款之間的關(guān)聯(lián),導致敗訴:曹戈與中衛(wèi)市融匯達典當有限公司典當合同糾紛再審案一、基本事實經(jīng)再審法院查明:2005年9月28日,再審被申請人(原審原告)融惠達典當公司向?qū)幭淖谡b飾材料有限公司借款150萬,并將該筆款項支付于出納祁蓓的個人賬戶。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)2006年5月22日,再審申請人(原審被告)曹戈與融惠達典當公司雙方簽訂了《房地產(chǎn)抵押典當合同》。合同約定:曹戈以其擁有合法所有權(quán)的房屋(海房權(quán)H區(qū)字第號,評估價格150萬元)及有合法使用權(quán)的土地(土地證號:海國用(2006)第001號,評估價格29萬元)抵押給融惠達典當公司,向融惠達典當公司典當借款150萬元,當金月利率為0.5%,月綜合費為當金金額的1.5%,典當期限為2006年5月22日至2006年7月22日,典期屆滿被告還本付息,發(fā)生糾紛被告承擔律師服務(wù)費用。合同簽訂后,雙方于2006年5月24日、2006年6月6日先后辦理了抵押房屋他項權(quán)證和土地使用權(quán)他項權(quán)證。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)二、原審判決簡介

2006年11月30日,融惠達典當公司提起訴訟,要求被申請人曹戈承擔還本付息以及支付相關(guān)費用。原審過程中,被告未到庭參加訴訟,也未提出答辯。原審法院根據(jù)融惠達典當公司舉證作出(2007)衛(wèi)民初字第3號民事判決:一、曹戈于本判決生效后一個月內(nèi)向中衛(wèi)市融惠達典當有限公司償還借款150萬元,并承擔借款利息45000元(自2006年5月22日計算至2006年11月22日),月綜合費112500(自2006年5月22日計算至2006年11月22日)、律師費46350元,合計元;二、駁回中衛(wèi)市融惠達典當有限公司的其它訴訟請求。本案訴訟費用18529元,公告費600元,其他訴訟費用9264元,共計28393元由曹戈承擔。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)三、再審簡介(一)雙方代理意見該判決生效后,曹戈不服,向自治區(qū)高級人民法院申請再審稱,原審法院查明的事實及判決錯誤。曹戈沒有從融惠達典當公司典當借款150萬元,也從未收到融惠達典當公司支付的當金150萬元,更不存在向融惠達典當公司償還本息的問題。融惠達典當公司在原審時做了虛假的陳述,其提交作為定案依據(jù)的證據(jù)是融惠達典當公司偽造的。請求依法撤銷原判決,改判駁回融惠達典當公司的訴訟請求。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)曹戈向本院提交了天津市天鼎物證司法鑒定所寧夏分所津天鼎(2009)物證鑒字第312號司法鑒定意見書、寧夏證泰司法鑒定所證泰司鑒所(2009)鑒(文書)字第099號司法鑒定意見書各一份,證明融惠達典當公司于2006年5月22日出具的№:號當票當戶簽章欄內(nèi)署名“曹戈”簽名不是曹戈本人所簽。融惠達典當公司辯稱,該裁定對融惠達典當公司出具的150萬元借款憑據(jù),認定為寧夏宗正裝飾材料有限公司為借款人,但該公司實際為曹戈個人公司,該借款應(yīng)為曹戈個人借款,2006年5月22日雙方簽訂《房地產(chǎn)抵押典當合同》,是曹戈為2005年9月28日借款150萬元所補辦的典當手續(xù),融惠達典當公司亦向曹戈支付了借款150萬元;原審判決認定事實正確,判決公正,當票上的簽字是否為曹戈所簽,不能否認融惠達典當公司向曹戈支付當金150萬元。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)再審判決:本案的爭議焦點,1.融惠達典當公司是否按雙方簽訂的《房地產(chǎn)抵押典當合同》的約定,向曹戈支付了當金150萬元;2.融惠達典當公司主張的2006年5月22日典當借款150萬元與2005年9月28日的借款是否系同一筆借款。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)關(guān)于爭議焦點1,本院認為,根據(jù)《典當管理辦法》第三十條“當票是典當公司與當戶之間的借貸契約,是典當公司向當戶支付當金的付款憑證”之規(guī)定,當票當戶簽名應(yīng)客觀真實,但該案當票當戶簽章欄內(nèi)“曹戈”簽名,經(jīng)鑒定不是當戶曹戈本人所簽,融惠達典當公司沒有提供證據(jù)證明曹戈委托他人辦理典當手續(xù)及在該當票上簽名,也沒有提供相應(yīng)的同期借款借據(jù)及其他付款憑據(jù),證實在合同簽訂后向曹戈支付了當金150萬元,融惠達公司提供的證據(jù)僅能證明融惠達典當公司和曹戈簽訂了《房地產(chǎn)抵押典當合同》,并不能證明融惠達典當公司按照合同約定,履行了向曹戈支付當金150萬元的義務(wù)。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)對爭議焦點2,本院認為,本案融惠達典當公司主張的是典當借款,是以2006年5月22日雙方所簽訂的《房地產(chǎn)抵押典當合同》和《當票》為依據(jù),要求借款人曹戈償還當金及其他費用。融惠達典當公司在原審起訴時,并未向法庭陳述2005年9月28日借款事實及與本案典當借款的關(guān)系,也未向法庭提交該筆借款的相關(guān)證據(jù)。在再審時,融惠達典當公司雖然向法庭提交了2005年9月28日借款的相關(guān)證據(jù),但不足以證實2006年5月22日雙方簽訂《房地產(chǎn)抵押典當合同》是曹戈為2005年9月28日借款150萬元所補辦的典當?shù)盅菏掷m(xù),故融惠達典當公司主張2006年5月22日典當借款150萬元與2005年9月28日的借款系同一筆借款的理由不能成立。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)綜上所述,融惠達典當公司起訴要求曹戈償還其2006年5月22典當借款150萬元的訴訟請求,無有效的證據(jù)予以支持,依法應(yīng)予以駁回。原審判決認定事實的基本依據(jù)不足,應(yīng)予以糾正。經(jīng)本院審判委員會討論決定,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條一款、第一百八十六條、《中華人民共和國合同法》第六十條第一款之規(guī)定,判決如下:

一、撤銷本院(2007)衛(wèi)民初字第3號民事判決;二、駁回中衛(wèi)市融惠達典當有限公司的訴訟請求。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)前份合同已絕當,可能導致人民法院不支持合理期限之外的利息和綜合費的風險案例:

最高人民法院關(guān)于對遼寧省高級人民法院《營口宏源典當有限公司與蓋州市第二建筑工程有限公司典當糾紛一案請示》的答復((2008)民二他字第51號):二、關(guān)于絕當后二建公司是否仍需支付相應(yīng)利息或其他費用的問題。我們認為,根據(jù)雙方《房屋抵押典當合同》第九條、第十一條的約定,當票所載《典當須知》第八條的約定,以及《典當管理辦法》第四十條、四十三條的規(guī)定,本案中在約定的絕當期限屆滿后,宏源公司應(yīng)按照《典當管理辦法》的規(guī)定及時處理當物以實現(xiàn)債權(quán),考慮到不動產(chǎn)變現(xiàn)周期較長,同意你院審委會多數(shù)意見的三個月期限,在此期限內(nèi)二建公司應(yīng)當支付逾期貸款利息,超過此期限宏源公司債權(quán)未得到清償?shù)膿p失由其自己承擔。絕當后,在處理當物期間,二建公司不再支付綜合管理費用。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)案例四、動產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利絕當后典當行有權(quán)自行決定拍賣或變賣處置方式:劉夢奇與廣東省通泰典當行有限責任公司典當合同糾紛上訴案2004年11月21日,被上訴人向上訴人簽發(fā)一份編號為(A)的當票,載明:當戶為劉夢奇,當物為粵AP8868豐田凌志小型客車一輛,典當金額162000元,綜合費用7290元,典當期限自2004年11月13日至2004年12月13日。當票背面所附典當須知訂明:一、當票是典當行與當戶之間的借貸契約,也是典當行收妥當物后開給當戶的收據(jù)。典當雙方就當票以外事項進行約定的,應(yīng)當補充訂立書面合同;二、當物估價和當金數(shù)額由典當雙方協(xié)商確定;三、綜合費用包括服務(wù)、保管等費用,典當時可以預(yù)扣。贖當時發(fā)還當物,收回當金并計收利息,利息不得預(yù)扣。當期不足5日按5日收取利息和費用;第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)四、當期屆滿5日后,當戶不贖當也不續(xù)當?shù)?,即為絕當。典當行按照有關(guān)規(guī)定處理絕當物品。五、當戶于典當期限或者續(xù)當期限屆滿至絕當前贖當?shù)?,屬逾期贖當,應(yīng)當根據(jù)當期內(nèi)的息費標準和實際逾期天數(shù),補交當金利息和綜合費用;六、絕當后,當戶與典當行協(xié)議贖當?shù)?,逾期費用由雙方協(xié)商確定。上述典當車輛的行駛證等相關(guān)證件原件及汽車鑰匙已一并交付被上訴人。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)典當期限屆滿,上訴人辦理了續(xù)當手續(xù),當期自2004年12月13日至2005年2月13日。該典當期限屆滿,上訴人沒有繼續(xù)辦理續(xù)當,也沒有到被上訴人處贖當。2005年5月10日。被上訴人委托廣州恒利舊機動車鑒定評估有限公司對上述絕當車輛現(xiàn)值進行評估,評估價格為210000元。

2005年5月11日,被上訴人作為轉(zhuǎn)讓方與受讓方伍世力簽訂了《轉(zhuǎn)讓銷售合同》,約定,被上訴人將凌志GS300汽車一輛轉(zhuǎn)讓給伍世力,車牌號為粵AP8868,發(fā)動機號為2JZ0745325,車架號為JZS160-,總金額為225000元。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)根據(jù)上訴人的申請,原審法院委托廣州市華穗會計師事務(wù)所有限公司對典當車輛轉(zhuǎn)讓當時的市場價格進行評估,評估資產(chǎn)價值為314580元。上訴人以被上訴人未公開拍賣車輛,未向上訴人退還按照車輛的市場價值35萬元計算的車輛余款為由,向原審法院提起訴訟,請求判令被上訴人立即退還款項166130元,并承擔訴訟費用。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)二審法院認為:雙方在本案中成立的典當關(guān)系合法有效。依照《典當管理辦法》的規(guī)定,典當行委托拍賣行公開拍賣絕當物,需與當戶事先約定,這是因為拍賣過程將產(chǎn)生典當關(guān)系以外的權(quán)利義務(wù),對另行產(chǎn)生的拍賣權(quán)利義務(wù),典當當事人均有平等的處置自主權(quán)。在沒有約定的情況下,上訴人要求被上訴人以拍賣方式處置絕當車輛,缺乏法律依據(jù),也違背公平原則。因此,原審判決確認被上訴人已參照市場價值變賣絕當車輛并無不當。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)又如:孫某與北京某典當公司典當糾紛案北京某典當公司的代理律師答辯:孫某所典當?shù)娜f國牌手表是18K金的,當時孫某與北京某典當公司對手表的估價是三萬元。典票背面的典當須知中第七條約定,典當期限滿后五日內(nèi),如不贖當或續(xù)當,即為絕當。北京某典當公司可對物品進行變賣。孫某在典當期滿后沒有對典當物品進行續(xù)當,也沒有電話聯(lián)系北京某典當公司說明情況,只是在三個月后要求贖當。北京某典當公司已經(jīng)對被當?shù)氖直磉M行了變賣,且變賣行為沒有違反法律法規(guī)及相關(guān)約定,故不同意孫某的訴訟請求。另查:在孫某贖當前,北京某典當公司已將該表以3.2萬元的價格變賣。典當期限過了2個多月,孫某來到典當行贖當,卻被告知典當?shù)氖直硪呀?jīng)被賣出。孫某當期為一個月。

第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)孫某訴稱:2007年9月18日,在北京某典當公司將一塊價值148000元的萬國牌手表進行典當,手表估價為三萬元,典當期限為一個月即2007年9月18日至2007年10月18日。孫某辦理了典當手續(xù),扣除應(yīng)交納的綜合費用1410元、利息150元,實際得到28590元。2007年12月24日,孫某委托一位朋友來到典當行贖當,卻被告知手表已經(jīng)被出賣。因此要求北京某典當公司要返還手表的價款十萬元。孫某的代理律師答辯:根據(jù)商務(wù)部和公安部聯(lián)合發(fā)布的《典當管理辦法》規(guī)定,典當行對絕當物估價金額在三萬元以上的,應(yīng)由典當行委托拍賣行公開拍賣,拍賣收入在扣除拍賣費用及當金本息后,剩余部分應(yīng)當退還當戶,不足部分應(yīng)向當戶追索。本案中,北京某典當公司未通知孫某將典當物出賣,且拒不告知孫某典當物出售的任何情況,嚴重侵犯了孫某的合法利益。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)北京某典當公司的代理律師答辯:孫某所典當?shù)娜f國牌手表是18K金的,當時孫某與北京某典當公司對手表的估價是三萬元。典票背面的典當須知中第七條約定,典當期限滿后五日內(nèi),如不贖當或續(xù)當,即為絕當。北京某典當公司可對物品進行變賣。孫某在典當期滿后沒有對典當物品進行續(xù)當,也沒有電話聯(lián)系北京某典當公司說明情況,只是在三個月后要求贖當。北京某典當公司已經(jīng)對被當?shù)氖直磉M行了變賣,且變賣行為沒有違反法律法規(guī)及相關(guān)約定,故不同意孫某的訴訟請求。另查:在孫某贖當前,北京某典當公司已將該表以3.2萬元的價格變賣。典當期限過了2個多月,孫某來到典當行贖當,卻被告知典當?shù)氖直硪呀?jīng)被賣出。孫某當期為一個月。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

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【法院判決】北京某法院經(jīng)審理認為:根據(jù)《典當管理辦法》的有關(guān)規(guī)定和當票的背書內(nèi)容,孫某逾期既未贖當也未續(xù)當,因此當物已經(jīng)發(fā)生絕當?!兜洚敼芾磙k法》第四十三條第一款規(guī)定:“當物估價金額在3萬元以上的,可以按照《擔保法》的有關(guān)規(guī)定處理,也可以雙方事先約定絕當后由典當行委托拍賣行公開拍賣?!币螂p方就絕當物品的處理并無特殊約定,依據(jù)《擔保法》,典當行可以變賣質(zhì)物,而且也不負有變賣前通知的義務(wù)。據(jù)此,法院駁回了孫某的起訴。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所QQ:357510485手機:

中國典當研究網(wǎng)案例五:典當行誤收贓物被判返還失主近日,無錫中院審結(jié)了一起失主要求典當公司返還被典當?shù)内E物的案件,典當公司被判敗訴。

2006年12月至2007年3月期間,陸某利用擔任原告公司庫房保管員的職務(wù)之便,先后12次侵吞其保管的庫房內(nèi)金條74根,價值323960.887元。爾后,陸某自己或由其朋友出面將上述金條典當給典當公司,所得當金166500元均被陸某花用掉。陸某及其朋友典當時,典當公司未按《典當管理辦法》規(guī)定查驗金條來源。后陸某因構(gòu)成職務(wù)侵占罪而被法院判處有期徒刑五年六個月。原審法院認為:陸某對訴爭金條不享有合法權(quán)利。陸某自己或通過朋友將上述金條典當給典當公司,屬于無權(quán)質(zhì)押行為,未經(jīng)權(quán)利人追認,典當公司不能取得質(zhì)權(quán),也不存在適用質(zhì)權(quán)善意取得的條件或前提。遂判令典當公司將現(xiàn)有的金條返還給原告,不能返還的部分折價賠償,陸某對原告追索不得的金條亦承擔賠償責任。第四節(jié):典型案例分析湖北楚華典當研究所

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