培訓課件：私募股權(quán)基金設(shè)立與相關(guān)法律問題

培訓課件：私募股權(quán)基金設(shè)立與相關(guān)法律問題第一頁，共31頁。私募股權(quán)基金設(shè)立及相關(guān)法律問題2014年12月第二頁，共31頁。主要內(nèi)容私募股權(quán)基金概述法律監(jiān)管框架私募股權(quán)基金設(shè)立重點關(guān)注問題3第三頁，共31頁。私募股權(quán)基金概述

私募股權(quán)基金的特點4第四頁，共31頁。投資于非公開交易的企業(yè)股權(quán)，區(qū)別于投資于二級證券市場的共同基金和對沖基金但也可以認購上市公司非公開發(fā)行的證券與創(chuàng)投基金的區(qū)別日益模糊包括并購基金（Buy-outFund)投資于更早期的創(chuàng)業(yè)型或成長性企業(yè)，投資風險更大單個項目投資規(guī)模相對于股權(quán)投資基金為小風險投資基金/創(chuàng)業(yè)投資基金股權(quán)投資基金天使投資基金私募股權(quán)基金與近似概念的甄別私募股權(quán)基金概述（續(xù)）5第五頁，共31頁。法律監(jiān)管框架主要監(jiān)管法律《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》（2003）《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（2006）《合伙企業(yè)法》（2006修訂）《合伙企業(yè)登記管理辦法》（2014修訂）《外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》（2010）《關(guān)于私募股權(quán)基金管理職責分工的通知》（中央機構(gòu)編制委員會辦公室，2013年7月）《公司法》（2013修正）《外商投資合伙企業(yè)登記管理規(guī)定》（2014修訂）《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（2014）《私募投資基金管理監(jiān)督管理暫行辦法》（2014.8）各地也相繼出臺了鼓勵私募股權(quán)基金發(fā)展的地方性規(guī)定，如天津、上海、北京、重慶、新疆、深圳、蘇州等地6第六頁，共31頁。中國證監(jiān)會（包括中國證券投資基金業(yè)協(xié)會）：負責私募基金管理人登記及私募基金備案，對私募基金業(yè)務(wù)活動進行自律管理商務(wù)部門：外商投資創(chuàng)業(yè)投資基金的審批部門；涉及外資成分的基金后續(xù)投資的審批部門工商部門：基金相關(guān)法律實體（公司、合伙企業(yè)）工商注冊登記管理地方主管部門：金融辦、股權(quán)投資基金協(xié)會等，負責地方政策的制定和執(zhí)行其他部門：如發(fā)改部門、稅務(wù)部門、外匯部門等主要監(jiān)管部門法律監(jiān)管框架（續(xù)）7第七頁，共31頁。主要監(jiān)管要求行業(yè)自律和備案管理中國證券投資基金業(yè)協(xié)會按照《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》對私募基金業(yè)務(wù)活動進行行業(yè)自律管理和備案管理：私募基金管理人應(yīng)辦理登記私募基金管理人應(yīng)當在私募基金募集完畢后20個工作日內(nèi)進行備案非公開方式募集：不可采取公開或變相公開方式募集資金對投資者的適格性要求：向“合格投資者”募集《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》中關(guān)于合格投資者的界定合格投資者，是指具備相應(yīng)的風險識別能力和風險承擔能力、投資單只私募基金的金額不低于100萬元，且資產(chǎn)規(guī)模達到一定要求的單位和個人。法律監(jiān)管框架（續(xù)）8第八頁，共31頁。《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》中關(guān)于合格投資者的界定（續(xù)）單位：凈資產(chǎn)不低于1000萬；個人：金融資產(chǎn)不低于300萬元或者最近三年個人平均收入不低于50萬元（金融資產(chǎn)包括銀行存款、股票、債券、理財產(chǎn)品、信托計劃產(chǎn)品、保險產(chǎn)品等)合格投資者的法定范圍社?；?、企業(yè)年金、慈善基金在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃私募基金的管理人或其從業(yè)人員證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者法律監(jiān)管框架（續(xù)）9第九頁，共31頁。投資者人數(shù)限制有限公司和有限合伙企業(yè)形式的私募股權(quán)基金：投資者不超過50人股份有限公司形式：投資者不超過200人集合資金信托、合伙企業(yè)需要穿透核查投資者人數(shù)，累計不得超過200人對合伙制基金的普通合伙人的要求國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人法律監(jiān)管框架（續(xù)）10第十頁，共31頁。私募股權(quán)基金設(shè)立公司型基金有限合伙企業(yè)型基金管理形式更靈活：GP對于基金的絕對管理控制權(quán)稅務(wù)透明實體：合伙企業(yè)本身不是所得稅納稅主體分配機制靈活契約型基金股東可以參與管理：行使股東會、董事會的表決權(quán)基金繳納企業(yè)所得稅僅能在審計確認盈利、完稅、提取法定公積金后進行分配主要組織形式11第十一頁，共31頁。*：公司

：有限合伙企業(yè)

：公司或個人合伙制私募股權(quán)基金常見結(jié)構(gòu)普通合伙人（公司）普通合伙人（GP）被投資公司（Portfolios）管理人（基金管理專業(yè)人員團隊）私募股權(quán)基金管理協(xié)議有限合伙人有限合伙人（LPs，投資人）私募股權(quán)基金設(shè)立（續(xù)）Publichospitalsareregardedstate-ownedenterprises.12第十二頁，共31頁。管理協(xié)議①章程通常規(guī)定公司的投資將由管理公司作出決策，或在管理公司、董事會及股東會之間分權(quán)小股東可以更有效參與公司運作，委派董事或在股東會上表決公司重大事項還需要按照公司法作出決策，如利潤分配④收益分配需要在審計及繳納企業(yè)所得稅后進行公司制私募股權(quán)基金管理公司私募股權(quán)基金設(shè)立（續(xù)）股東A股東B股東C公司制私募股權(quán)基金常見結(jié)構(gòu)13第十三頁，共31頁。

有限合伙企業(yè)基金的相關(guān)實體普通合伙人（GP）執(zhí)行基金事務(wù)對基金債務(wù)承擔無限連帶責任有限合伙人（LP）不執(zhí)行基金投資事務(wù)。如果LP參與基金管理，第三方有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的,該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任以認繳的出資額承擔有限責任特殊情況下的有限參與權(quán)利顧問委員會投資委員會（投委會成員、觀察員）合伙企業(yè)法第68條：如參與普通合伙人入伙、退伙，選擇合伙企業(yè)審計師等，不視為參與管理管理人（ManagementCompany）管理人與有限合伙企業(yè)基金簽署《管理協(xié)議》，取得管理費托管人（Custodian)外商投資的股權(quán)投資企業(yè)中，托管人是強制性要求私募股權(quán)基金設(shè)立（續(xù)）14第十四頁，共31頁。有限合伙企業(yè)基金的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)投資決策委員會基金投資的最終決策者成員構(gòu)成（是否允許來自于有限合伙人的代表）觀察員顧問委員會通常為顧問性質(zhì)特殊事項的建議權(quán)/決策權(quán)利益沖突關(guān)聯(lián)交易投資限制豁免關(guān)鍵人變化的豁免合伙人會議私募股權(quán)基金設(shè)立（續(xù)）15第十五頁，共31頁。

有限合伙企業(yè)基金設(shè)立的主要法律文件有限合伙協(xié)議募集說明書管理協(xié)議托管協(xié)議（國外私募基金中并不常見）私募股權(quán)基金設(shè)立（續(xù)）16第十六頁，共31頁。人民幣基金V.外商投資的人民幣基金美元基金在境內(nèi)投資時與人民幣基金相比的劣勢審批程序復(fù)雜額外的外資批準程序?qū)彶椋ㄉ虅?wù)部門、發(fā)改部門、外匯管理部門等）外商投資的安全審查外商投資產(chǎn)業(yè)限制

有外資成分的人民幣基金是否視同美元基金？外商投資的合伙企業(yè)vs.含有外資成分的人民幣基金根據(jù)商務(wù)部《關(guān)于外商投資管理工作有關(guān)問題的通知》（2011年72號文），以投資為主要業(yè)務(wù)的外商投資合伙企業(yè)視同境外投資者私募股權(quán)基金設(shè)立（續(xù)）—QFLP制度17第十七頁，共31頁。QFLP制度QualifiedForeignLimitedPartner制度，即外商投資股權(quán)基金投資試點制度地方性制度：上海、天津、北京、重慶等申請主體外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)和外商投資股權(quán)投資企業(yè)公司制或有限合伙制對境外投資者的特殊要求外匯監(jiān)管限制匯綜發(fā)[2008]142號的要求：外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯不得用于股權(quán)投資，實踐中也適用于外商投資合伙企業(yè)取得QFLP試點資格的外商投資股權(quán)投資管理企業(yè)可以將資本金結(jié)匯用于發(fā)起設(shè)立股權(quán)投資基金取得QFLP試點的外商投資股權(quán)投資企業(yè)可以將資本金結(jié)匯用于股權(quán)投資按項目結(jié)匯的要求國家外匯管理局關(guān)于在部分地區(qū)開展外商投資企業(yè)外匯資本金結(jié)匯管理方式改革試點有關(guān)問題的通知(外管局36號文，2014年7月15日）私募股權(quán)基金設(shè)立（續(xù)）—QFLP制度18第十八頁，共31頁。QFLP制度QFLP試點企業(yè)的外匯出資不影響人民幣基金的性質(zhì)？取得QFLP試點資格的GP對基金的出資不超過5%，如果該基金所有的LP均為境內(nèi)人民幣出資，不影響基金的原有屬性。地方政策如果投資發(fā)生在其他省份，當?shù)厥欠裾J可？國家發(fā)改委的態(tài)度國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于外資股權(quán)投資企業(yè)有關(guān)問題的復(fù)函（發(fā)改辦外資[2012]1023號）：GP為外商投資企業(yè)，LP為境內(nèi)機構(gòu)的基金，其投資適用《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》商務(wù)部的態(tài)度：尚不明確私募股權(quán)基金設(shè)立（續(xù)）—QFLP制度19第十九頁，共31頁。出資普通合伙人的出資有限合伙人的出資：承諾資本制和CapitalCall出資違約：由于擔心有限合伙人的出資違約，國內(nèi)許多基金并未實行CapitalCall制度，而是由有限合伙人分期支付，甚至一次性支付基金的期限：通常為6-10年募集期：分次交割投資期：投資期內(nèi)實現(xiàn)投資收益的處理退出期：通常退出期內(nèi)不得要求有限合伙人另行繳付出資，即使其承諾出資尚未全部完成，但存在例外情形，如（1）退出期開始時已經(jīng)簽署投資協(xié)議的項目；（2）投資期內(nèi)已投資項目后續(xù)追加的投資；（3）繳付出資用于支付基金費用及管理費延期私募股權(quán)基金—重點關(guān)注問題20第二十頁，共31頁?；鹳M用：基金費用由基金承擔，通常包括基金設(shè)立費用基金投資及退出中聘請第三方中介（如法律、財務(wù)、稅務(wù)等）的費用托管費管理費基金審計費用投委會、顧問委員會、合伙人會議費用基金清算、解散的費用基金涉及的訴訟、仲裁費用基金自身應(yīng)當承擔的稅費等管理費管理人日常運作基金所產(chǎn)生的費用通常為基金承諾出資總額的1.5-2.5%投資期退出期通常為每年按季度或分半年收取通常包括：管理團隊的開支，包括工資、獎金、差旅費等基金日常管理的費用，如租金、辦公費用管理團隊為需找、篩選投資項目產(chǎn)生的初期調(diào)研費用等私募股權(quán)基金—重點關(guān)注問題（續(xù)）21第二十一頁，共31頁。基金的分配扣除基金費用及管理費有限合伙人的投資成本（包括其支付的基金費用及管理費）回收回收單個項目中的投資成本回收累積的投資成本有限合伙人優(yōu)先回報（PreferredReturn）普通合伙人彌補回報（Catch-up)普通合伙人績效分成（CarriedInterest)（20%：80%）普通合伙人回撥機制（Claw-back)私募股權(quán)基金—重點關(guān)注問題（續(xù)）22第二十二頁，共31頁。

投資限制投資方向限制單一項目投資額限制行業(yè)集中度限制借款限制投資房地產(chǎn)、公開交易股票限制

關(guān)鍵人條款（KeyMan）關(guān)鍵人的范圍關(guān)鍵人離職的法律后果關(guān)鍵人變化的豁免

私募股權(quán)基金—重點關(guān)注問題（續(xù)）23第二十三頁，共31頁。利益沖突問題發(fā)起設(shè)立新的基金投資機會的分配關(guān)聯(lián)交易問題基金與GP、管理人及其關(guān)聯(lián)方之間的交易共同投資問題有限合伙人的共同投資是否給予所有有限合伙人共同投資機會是否給予所有項目共同投資機會普通合伙人的共同投資是否所有項目強制性跟投比例限制私募股權(quán)基金—重點關(guān)注問題（續(xù)）24第二十四頁，共31頁。與LP的補充協(xié)議（SideLetter)管理費優(yōu)惠費率最惠國待遇（MFN條款）國有股權(quán)相關(guān)的問題國有產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)：控股VS.參股財政部《關(guān)于進一步明確國有金融企業(yè)直接股權(quán)投資有關(guān)資產(chǎn)管理問題的通知》（2014.6）非控股權(quán)投資：不是國有資產(chǎn)按照協(xié)議約定的方式協(xié)議轉(zhuǎn)讓或股權(quán)回購，無需履行國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓程序國資委尚未明確規(guī)定私募股權(quán)基金—重點關(guān)注問題（續(xù)）25第二十五頁，共31頁。國有股權(quán)相關(guān)的問題（續(xù)）國有股減持問題國有股的認定：《關(guān)于施行《上市公司國有股東標識管理暫行規(guī)定》有關(guān)問題的函》政府機構(gòu)、部門、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)或出資人全部為國有獨資企業(yè)的有限責任公司或股份有限公司。上述單位或企業(yè)獨家持股比例達到或超過50%的公司制企業(yè)；上述單位或企業(yè)合計持股比例達到或超過50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)。上述“2”中所述企業(yè)連續(xù)保持絕對控股關(guān)系的各級子企業(yè)。以