撤銷三年不使用商標(biāo)實務(wù)中的攻與守

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關(guān)鍵詞撤銷告成率調(diào)查方法應(yīng)對策略

《商標(biāo)法》第四十九條規(guī)定，“注冊商標(biāo)……沒有正值理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)”。該規(guī)定在實務(wù)中被稱為“撤銷商標(biāo)三年不使用”，簡稱“撤三”。撤三主要用于解決在先障礙問題：企業(yè)在申請注冊商標(biāo)時，若查詢到在先商標(biāo)近似程度較高甚至完全一致，直接申請會面臨駁回風(fēng)險，但假設(shè)該障礙商標(biāo)注冊已經(jīng)滿三年并且沒有使用記錄，那么可以通過撤三來擯棄障礙。用撤三來解決申請障礙，相比于洽談轉(zhuǎn)讓、共存等方式，經(jīng)濟(jì)本金要低得多。

我國的有效商標(biāo)注冊總量已經(jīng)達(dá)成世界的三分之一，并且增長迅猛，可供自由選擇的商標(biāo)資源日益有限，自己能想到的好商標(biāo)，好多時候都已經(jīng)被他人“捷足先登”，申請注冊一枚想要的商標(biāo)越來越難。在這種處境下，撤三必然會越來越頻繁地被企業(yè)運用，成為商標(biāo)申請注冊過程中擯棄在先障礙的常用手段。本文從實務(wù)的角度，議論撤三申請與“辯論”雙方的攻守策略及技巧。

一、撤三申請實務(wù)與技巧

（一）分析和調(diào)查撤銷告成率

1.撤銷告成率分析

可以結(jié)合實際處境，從不同角度綜合分析是否有實際使用行為，或者是否存在使用可能，從而判斷撤銷的告成機(jī)率。

第一，了解有沒有使用的線索。假設(shè)有，那么分析使用是否模范。譬如是否使用在核定的商品工程上，使用在哪些核定商品工程上，使用的商標(biāo)圖樣與核準(zhǔn)的商標(biāo)圖樣是否一致或者顯著片面一致。

其次，注冊人是公司還是自然人。假設(shè)是自然人，由于營業(yè)條件限制等理由，使用可能性相對稍低。

第三，注冊地址是否變化。商標(biāo)注冊地址與實際經(jīng)營地址，假設(shè)不一致，那么輕易展現(xiàn)難以收到官方下發(fā)的《供給使用證據(jù)通知書》的處境，從而難以參與案件程序，這將更輕易導(dǎo)致商標(biāo)撤銷。自然人注冊商標(biāo)展現(xiàn)這種處境的可能性更高。

第四，是否具備使用資質(zhì)。不少行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營需要特定的資質(zhì)，譬如藥品生產(chǎn)等。通過查詢資質(zhì)處境，可以推斷是否有使用商標(biāo)的條件，從而揣測使用可能性。

第五，核心商標(biāo)還是養(yǎng)護(hù)性商標(biāo)。假設(shè)擬申請撤銷的商標(biāo)是注冊人主營業(yè)務(wù)所在類別上的商標(biāo)，那么撤銷可能性較低；假設(shè)是注冊人在非營業(yè)范圍上注冊的防衛(wèi)性商標(biāo)，那么撤銷可能性相對較高。

第六，商標(biāo)注冊時間長還是短。一般而言，注冊時間越長，商標(biāo)獲得有效管理和使用的可能性越低；注冊時間越短，商標(biāo)得到重視和使用的可能性相對越高。

2.撤銷分析過程中的調(diào)查方法

第一，商標(biāo)查詢。譬如查詢商標(biāo)注冊的地址等信息，注冊的一致或近似商標(biāo)的處境，是否有許可備案等。

其次，網(wǎng)絡(luò)調(diào)查。譬如利用“百度圖片”探尋注冊人經(jīng)營信息、產(chǎn)品信息；通過工商信息網(wǎng)站查詢經(jīng)營資質(zhì)、關(guān)聯(lián)公司、公司地址變更信息等。

第三，實地調(diào)查。譬如對注冊人企業(yè)所在地舉行調(diào)查，了解是否有相應(yīng)產(chǎn)品生產(chǎn)的處境；對相關(guān)產(chǎn)品的銷售場所做調(diào)查，了解是否有相應(yīng)產(chǎn)品銷售的處境。

第四，其他調(diào)查。譬如郵寄掛號信確認(rèn)注冊人能否正常收取郵件。

（二）撤三申請操作實務(wù)中的方法與技巧

1.撤三申請主體

一般不將實際需求者作為撤銷申請人，而是選擇沒有關(guān)聯(lián)的第三方作為申請人，尤其是自然人。這種做法主要是為了暗藏撤銷申請人的真實需求，制止暴露“目標(biāo)”，提升撤銷告成率，同時也為下一步可能開展的洽談轉(zhuǎn)讓等工作創(chuàng)造條件。

2.申請撤銷的商品工程

實踐中往往會討論，畢竟申請撤銷片面商品工程還是全部商品工程？多數(shù)人會選擇對片面類似商品群組上的商品予以撤銷群組，其理由在于更有針對性，即，所提撤銷的商品工程上，注冊人務(wù)必供給商標(biāo)使用證據(jù)，否那么這些商品就會被撤銷。但需留神的是，從實踐處境來看，目前審查商標(biāo)撤銷案件的商標(biāo)局的做法是：無論全部撤銷還是片面撤銷，只要商標(biāo)注冊人在申請撤銷的一項商品上使用過注冊商標(biāo)，那么在全部商品上的注冊均予以維持。與此形成差異的是，在對商標(biāo)撤銷舉行復(fù)審的商評委那里，無論全部撤銷還是片面撤銷，均按類似群舉行審查，概括而言，商標(biāo)注冊人在核定的一項商品上使用注冊商標(biāo)的，僅在與該商品相類似的商品上的注冊可予以維持。

這就意味著，不能簡樸地認(rèn)為針對片面商品撤銷，注冊人就務(wù)必在這片面商品上供給有效的使用證據(jù)才能維持注冊。相反，既然在商標(biāo)局階段提片面商品撤銷與提全部商品撤銷沒有明顯區(qū)分，何不直接針對全部核定商品提起撤銷？這種做法的好處在于，在后續(xù)的復(fù)審程序中，假設(shè)注冊人在供給證據(jù)時，不領(lǐng)會撤銷申請真正想要撤銷的畢竟是哪個群組上的商品工程，就很難有的放矢，有針對性地供給相應(yīng)商品上的使用證據(jù)。也就是說，若考慮到復(fù)審程序的審理特點，反而是提全部撤銷更有助于“迷惑”注冊人，從而提高真正想要撤銷商品上的撤銷告成率。當(dāng)然，畢竟選擇哪一種方式，還是要基于對使用可能性的評估、案件周期的預(yù)估與籌劃等多方面因素來綜合確定。

3.關(guān)于多份撤銷與連續(xù)撤銷

上文提到了畢竟申請撤銷片面商品工程還是全部商品工程的問題，有人選擇同時提起多份全部撤銷的申請以及片面撤銷的申請，或者針對每項商品逐一提出申請。也有人甚至針對同樣的撤銷屢屢、重復(fù)提交申請，假設(shè)注冊人疲于應(yīng)付，針對其中一次申請沒有供給有效證據(jù)，該申請中被裁定商標(biāo)撤銷的，那么相應(yīng)的商標(biāo)權(quán)利（也可能是片面商品上的權(quán)利）歸于滅失。從撤銷申請人的角度來講，想盡一切手段增加告成幾率，這無可厚非。但是這樣做會增加撤銷申請人、被申請人的本金和負(fù)擔(dān)，即通常所說的增加“訴累”，并增加不必要的案件申請量，為本來就不堪重負(fù)的審查資源帶來更大壓力。因此，撤銷申請仍應(yīng)做好前期調(diào)查，有的放矢，制定更為精確的策略，而不是一味地采用“海量戰(zhàn)術(shù)”。

4.撤三申請的時間及與其他程序的貫穿

撤三申請的同時往往伴隨著撤銷申請人一方的后續(xù)新申請。“撤三”和“新申請”是一對組合，貫穿好時間才能達(dá)成想要的效果。一方面，從“