第二章公司法

其次章公司法其次節(jié)公司法概述第三節(jié)有限責任公司第四節(jié)股份有限公司第一節(jié)公司概述第六節(jié)公司債券與公司財務、會計第七節(jié)公司的變更、解散和清算第八節(jié)外國公司的分支機構第五節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格、義務和責任第一節(jié)公司概述二、公司的種類一、公司的概念一、公司的概念1.概念所謂公司，是指依據(jù)公司法設立的以營利為目的的企業(yè)法人?！?.法律特征（1）公司是企業(yè)（見圖2-1）。圖2-1公司與企業(yè)的關系一、公司的概念

2.法律特征（2）公司是企業(yè)法人（見圖2-2）。（3）公司是依公司法設立的企業(yè)法人（見圖2-3）。圖2-2公司與企業(yè)法人的關系圖2-3公司與企業(yè)、企業(yè)法人的關系二、公司的種類以公司股東責任范圍為標準劃分的公司種類（見圖2-4）。圖2-4以公司股東責任范圍為標準劃分的公司種類二、公司的種類以公司的信用基礎為標準劃分的公司種類（見圖2-5）。圖2-5以公司的信用基礎為標準劃分的公司種類無限公司有限責任和股份有限兩合和股份兩合二、公司的種類以公司之間是否具有控股或從屬關系為標準劃分的公司種類（見圖2-6）。圖2-6母公司與子公司獨立擔當法律責任二、公司的種類以公司的內部管轄關系為標準劃分的公司種類（見圖2-7）。圖2-7本公司與分公司不能獨自承單責任，有本公司擔當二、公司的種類以公司國籍為標準劃分的公司種類（見圖2-8）。圖2-8本國公司與外國公司不是看投資者的國籍，是在中國境內設立的公司二、公司的種類以股份有限公司的股票是否在證券交易所上市交易為標準劃分的公司種類（見圖2-9）。圖2-9上市公司與非上市公司我國公司立法的概況公司法是調整公司在其設立、經(jīng)營、變更、終止過程中所發(fā)生的經(jīng)濟關系的法律規(guī)范的總稱?！吨腥A人民共和國公司法》，于1993年12月29日第八屆全國人大常委會第五次會議通過，自1994年7月1日起施行。1999年12月25日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議對《中華人民共和國公司法》作了修訂。2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議進行了其次次修訂。其次節(jié)公司法概述二、公司章程一、公司的權利實力和行為實力三、公司人格否認制度四、股東權五、公司股東會或者股東大會、董事會決議瑕疵的救濟一、公司的權利實力和行為實力（一）公司的權利實力公司的權利實力是法律賜予公司享有權利、擔當義務的資格。公司具有權利實力，意味著公司取得民事主體的資格。公司的權利實力從公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起起先，至公司注銷登記并公告之日終止。公司的權利實力受到公司固有性質的限制和法律的限制。（二）公司的行為實力公司的行為實力是指公司通過自己的意思表示，取得權利、擔當義務的實力。我國法律承認公司法人具有民事權利實力和民事行為實力。公司作為一個社會組織體，其行為實力和權利實力同時產生同時殲滅，不存在無行為實力或者限制行為實力的狀況。另外，公司的行為實力必需通過其機關來進行，公司機關以公司名義實施的行為就是公司本身的行為。二、公司章程公司章程是公司必備的規(guī)定公司組織及活動的基本規(guī)則的書面文件。依據(jù)法律對公司章程記載事項有無明確的規(guī)定，公司章程的記載事項可以分為必要記載事項和隨意記載事項。三、公司人格否認制度公司人格否認指的是當公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任來躲躲債務，嚴峻損害公司債權人利益時，債權人可以直接懇求濫用公司人格的股東對公司債務擔當連帶責任的法律制度。四、股東權我國《公司法》第4條規(guī)定，公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。我國《公司法》第21條規(guī)定，公司的控股股東不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。五、公司股東會或者股東大會、

董事會決議瑕疵的救濟公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規(guī)的是無效決議。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，屬于可撤銷的決議。第三節(jié)有限責任公司二、有限責任公司的股東一、有限責任公司的設立三、有限責任公司的組織機構四、一人有限責任公司及國有獨資公司的特殊規(guī)定一、有限責任公司的設立有限責任公司也稱有限公司，是指依照公司法設立的，股東以其認繳的出資額為限對公司擔當有限責任，公司以其全部資產對公司債務擔當責任的公司。（一）設立條件1.股東符合法定人數(shù)：最多50人，可以一人有限公司（國有獨資公司）2.股東出資達到法定資本最低限額：至少三萬元，一人有限至少十萬元3.股東共同制定公司章程4.有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構5.有公司居處（二）出資義務的履行

有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司法允許股東分期繳付其認繳的出資額公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足股東可以運用貨幣出資，也可以運用事務等非貨幣財產作價出資全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%A有限責任公司是否允許分期繳納出資？甲、乙、丙三人出資成立A有限責任公司，注冊資本13萬元，是否允許該公司的股東分期繳納出資？分析：公司法允許股東分期繳付其認繳的出資額，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，即3萬元?；诖擞嬎?，只有注冊資本達到15萬元，才能同時滿足上述兩個條件。因此，A公司不能夠分期繳納出資。（三）設立登記

公司設立登記的過程（見圖2-10）。圖2-10公司設立登記的過程公司設立與公司成立公司設立是以公司成立為目的而進行的一系列法律行為，表現(xiàn)為一段時間區(qū)間；公司成立是公司設立行為被法律認可后的法律后果或者法律事實狀態(tài)，表現(xiàn)為一個時間點。設立中的公司尚不具備法人資格，設立人要對設立過程中產生的債務擔當連帶責任；公司成立后具有獨立的法律人格，能夠獨立擔當責任。圖2-11有限責任公司股東身份的確認二、有限責任公司的股東（一）有限責任公司股東身份的確認有限責任公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明書。有限責任公司應當置備股東名冊，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主見行使股東權利。有限責任公司股東身份的確認（見圖2-11）。（二）有限責任公司股東的權利

1.依據(jù)出資比例在股東會會議上行使表決權，但公司章程另有規(guī)定的除外；2.股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告；3.股東可以要求查閱公司會計賬簿；4.股東依據(jù)實繳的出資比例分取紅利，公司新增資本時，股東有權優(yōu)先依據(jù)實繳的出資比例認繳出資，但全體股東約定不依據(jù)出資比例分取紅利或者不依據(jù)出資比例優(yōu)先認繳出資的除外；5.其他權利。（三）有限責任公司的股權轉讓1.因股東緣由引起的股權轉讓2.因強制執(zhí)行程序引起的股權轉讓3.因股權回購的轉讓4.因繼承的轉讓三、有限責任公司的組織機構有限責任公司的組織機構包括股東會、董事會或者執(zhí)行董事、經(jīng)理、監(jiān)事會或者監(jiān)事。具體內容如表2-1所示。三、有限責任公司的組織機構表2-1有限責任公司的組織機構

組織機構機構名稱機構特征行使職能股東會1.公司的最高權力機構；2.股東會由董事會召集、董事長主持有限責任公司的一切重大事務均由股東會決定，行使10項職能董事會或執(zhí)行董事公司的經(jīng)營管理執(zhí)行機構董事會對股東會負責，行使10項職能經(jīng)理董事會聘任的公司日常經(jīng)營管理者經(jīng)理由董事會聘任或者解聘。不設董事會的，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理監(jiān)事會或監(jiān)事經(jīng)營規(guī)模較大的設立監(jiān)事會。公司經(jīng)營管理的監(jiān)督機構行使5項職能股東會十項基本職能（一）確定公司的經(jīng)營方針和投資支配；

（二）選舉和更換董事、監(jiān)事，確定有關董事的酬勞事項；

（三）審議批準董事會的報告；

（四）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

（五）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；

（六）審議批準公司的利潤安排方案和彌補虧損方案；

（七）對公司增加或者削減注冊資本作出決議；

（八）對發(fā)行公司債券作出決議；

（九）對股東向股東以外的人轉讓出資作出決議；

（十）對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；

（十一）修改公司章程。董事會職能（一）負責召集股東會，并向股東會報告工作；

（二）執(zhí)行股東會的決議；

（三）確定公司的經(jīng)營支配和投資方案；

（四）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；

（五）制訂公司的利潤安排方案和彌補虧損方案；

（六）制訂公司增加或者削減注冊資本的方案；

（七）擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；

（八）確定公司內部管理機構的設置；

（九）聘任或者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)理）（以下簡稱經(jīng)理），依據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人，確定其酬勞事項；

（十）制定公司的基本管理制度。監(jiān)事職能檢查公司的財務；對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督；當董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以訂正；提議召開臨時股東大會；監(jiān)事列席董事會會議；公司章程規(guī)定的其他職權。監(jiān)事會的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。

四、一人有限責任公司及國有

獨資公司的特殊規(guī)定（一）一人有限責任公司的特殊規(guī)定1.出資的限制：至少10萬元2.登記中的特殊規(guī)定：注明一個自然人還是一個法人3.公司運營的特殊規(guī)定：不設股東會；章程由股東制定4.主體資格的維持：連帶責任（二）國有獨資公司的特殊規(guī)定1.公司章程——國有獨資公司章程由國有資產監(jiān)督管理機構制定，或者由董事會制訂報國有資產監(jiān)督管理機構批準。2.股東職權的行使——國有獨資公司不設股東會，由國有資產監(jiān)督管理機構行使股東會職權。3.董事會——國有獨資公司設立董事會，董事會設董事長一人，可以設副董事長。4.經(jīng)理——國有獨資公司設經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。5.監(jiān)事會——國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。（推斷題）第四節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的設立二、股份有限公司的組織機構三、股份有限公司的股份發(fā)行與轉讓一、股份有限公司的設立股份有限公司是指全部資本劃分為等額股份，股東以其所持有的股份為限對公司擔當責任，公司以其全部資產對公司的債務擔當責任的公司。（一）設立條件設立股份有限公司，應當具備下列條件：1.發(fā)起人符合法定人數(shù):2—200人2.發(fā)起人認繳和向社會公開募集的股本達到法定資本的最低限額：500萬元3.股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定4.發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構6.有公司居處股份有限公司的設立，可以實行發(fā)起設立或者募集設立的方式，具體內容如表2-2所示。表2-2發(fā)起設立或募集設立的對比

設立方式含義特點發(fā)起設立是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司發(fā)行股份總數(shù)由發(fā)起人自行認足，不另對外募集認股，設立程序簡單募集設立是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設立公司此種設立方式的設立程序較發(fā)起設立要復雜（二）設立程序

發(fā)起設立：由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份p28申請批準---制定章程----認購股份----交足股款----選舉組織機構----申請設立登記（二）設立程序制定章程募集設立股份有限公司的設立程序p28申請批準----制定公司章程----發(fā)起人認購股份（35%）----向社會募集股本----召開創(chuàng)立大會----申請設立登記向社會募集----公告招股說明書----制作認股書---簽訂承銷協(xié)議----簽訂代收股款協(xié)議（二）設立程序1.公司成立后的資本補足責任2.公司成立后的損害賠償責任3.公司不能成立時的責任（三）股份有限公司發(fā)起人的

法律責任二、股份有限公司的組織機構（一）股東大會股份有限公司股東大會由全體股東組成，股東大會是公司的權力機構，依法行使職權。其職權范圍與有限責任公司股東會的職權相同。股東大會分為股東年會和臨時股東大會。（一）股東大會股東大會的召集與主持（見圖2-12）。圖2-12股東大會的召集與主持乙的行為是否合法？甲持有某股份有限公司的股份為11%，擔當該公司的董事長，其摯友丙擔當公司的副董事長。甲的兒子乙擔當公司的人事部經(jīng)理。2006年5月，甲患重病突然辭世，致使公司短暫陷入無董事長的局面，因乙是甲的唯一合法繼承人，為了使公司不因甲的去世而受到影響，乙剛好地召集并主持股東大會，對公司的將來發(fā)展作出支配。問乙的行為是否合法？分析：乙的行為不合法。依據(jù)公司法的規(guī)定，股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持。3.股東大會的表決股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。股東可以托付代理人出席股東大會會議，代理人應當向公司提交股東授權托付書，并在授權范圍內行使表決權。股東大會作出決議，必需經(jīng)出席會議的股東所持表決權過半數(shù)通過。股東大會的表決通常接受干脆投票制，即一股一票表決權。但特殊狀況下，可以依據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。（一）股東大會公司表決方式的比較就總體而言，公司是依據(jù)資原來劃定股東權利和義務范圍內。有限責任公司股東會會議由股東依據(jù)出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股份有限公司因為公司資本劃分為等額的股份，因此所持一股有一表決權。股東大會決議接受資本多數(shù)決原則，“出席會議的股東所持有的表決權”是確定股東大會決議是否通過的基礎，而不是“持有表決權的出席會議的股東（人數(shù)）”。1.概述股份有限公司設董事會，其成員為五人至十九人。董事的任期、董事會的職權與有限責任公司的相關規(guī)定相同。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產生。2.董事會的召開董事會每年度至少召開兩次會議。3.董事會的表決董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可實行。董事會作出決議，必需經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實行一人一票。（二）董事會

關于上市公司關聯(lián)關系事項的表決上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，不得對該項決議行使表決權，