2023年私募基金行業(yè)亂象及最嚴(yán)募集監(jiān)管政策分析

年私募基金行業(yè)亂象及最嚴(yán)募集監(jiān)管政策分析所謂私募基金又叫私人股權(quán)投資，是一個(gè)很寬泛的概念，用來指稱對任何一種不能在股票市場自由交易的股權(quán)資產(chǎn)的投資。在將近4個(gè)月的醞釀之后，被稱為史上最嚴(yán)峻的私募基金新規(guī)最終出臺了。2022年私募基金行業(yè)亂象及最嚴(yán)募集監(jiān)管政策分析內(nèi)容如下。

公開宣揚(yáng)、虛假宣揚(yáng)、向非合格投資者募集資金、非法售賣“飛單”……這是當(dāng)下私募基金行業(yè)存在的募集亂象。

亂象的背后，是私募行業(yè)規(guī)章體系尚不健全，對私募基金募集行為的監(jiān)管存在缺失，違法違規(guī)成本低，驅(qū)使一些私募機(jī)構(gòu)在資金募集過程中游走于灰色地帶，大打法律擦邊球。同時(shí)，私募機(jī)構(gòu)與投資者信息極度不對稱，也造成違法違規(guī)私募機(jī)構(gòu)屢屢得逞。

不以法規(guī)，不能成方圓。上周五，中國基金業(yè)協(xié)會正式發(fā)布《私募投資基金募集行為管理方法》（以下簡稱《募集行為方法》），直面上述亂象，通過七章共計(jì)四十四條詳細(xì)方法，確立了私募募集行為標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)劃了私募募集行為路徑，商定了募集機(jī)構(gòu)的六項(xiàng)義務(wù)，厘清了私募基金與各種非法集資的界限。

可以說，被業(yè)內(nèi)稱為“最嚴(yán)”行為標(biāo)準(zhǔn)的《募集行為方法》為規(guī)范私募基金募集市場供應(yīng)了自律監(jiān)管的依據(jù)，將引導(dǎo)募集機(jī)構(gòu)合法合規(guī)經(jīng)營。

上海證券報(bào)記者獲悉，這只是中國基金業(yè)協(xié)會正在構(gòu)建的私募基金專項(xiàng)自律規(guī)章體系“7+2”中的一環(huán)，后續(xù)自律規(guī)章還將間續(xù)制定、出臺。信任隨著私募基金監(jiān)管框架的逐步完善，事中、事后自律監(jiān)管機(jī)制的漸漸強(qiáng)化，此前野蠻生長的私募基金行業(yè)將迎來規(guī)范、長遠(yuǎn)的進(jìn)展。

揭秘募集環(huán)節(jié)四大亂象

雖說《證券投資基金法》和《私募投資基金監(jiān)督管理暫行方法》對私募基金募集制度已經(jīng)做了明確的原則規(guī)定和底線要求，但從我國私募基金登記備案和自律管理兩年以來的行業(yè)治理實(shí)踐來看，私募基金募集環(huán)節(jié)缺乏可操作性的業(yè)務(wù)規(guī)范和執(zhí)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，越來越成為制約行業(yè)進(jìn)展的瓶頸和痛點(diǎn)。

不夸張地說，違規(guī)募集已成為私募基金亂象之源。權(quán)威統(tǒng)計(jì)顯示，截至2022年2月，中國基金業(yè)協(xié)會共辦結(jié)236件（次）涉嫌違規(guī)的私募案件，案件涉及的主要違法違規(guī)類型表現(xiàn)為公開宣揚(yáng)、虛假宣揚(yáng)、保本保收益、向非合格投資者募集資金、非法集資、非法汲取公眾存款等，其中多數(shù)發(fā)生在募集環(huán)節(jié)。

中國基金業(yè)協(xié)會相關(guān)負(fù)責(zé)人介紹，私募基金募集環(huán)節(jié)的違法違規(guī)行為主要有四類。

第一類是公開宣揚(yáng)或者變相公開宣揚(yáng)。在協(xié)會辦理自律案件、投訴舉報(bào)以及與行政對接案件的過程中，發(fā)覺一些機(jī)構(gòu)公開或者變相公開宣揚(yáng)私募基金產(chǎn)品，主要表現(xiàn)為通過公司網(wǎng)站、微信公眾號、工作人員撥打電話等方式公開宣揚(yáng)推介私募基金產(chǎn)品。

其次類是私募基金宣揚(yáng)推介過程中的虛假宣揚(yáng)。其中包括私募基金募集機(jī)構(gòu)向投資者混淆管理人角色、虛假宣揚(yáng)重要信息和以保本保收益引誘投資者。

“不少私募基金投資者雖滿意合格投資者的財(cái)務(wù)要求，但缺乏法律與投資學(xué)問，不能辨別出募集相關(guān)人員的虛假宣揚(yáng)與引誘?！边@位負(fù)責(zé)人指出，一旦基金產(chǎn)品消失投資失敗、兌付危機(jī)等風(fēng)險(xiǎn)，由于募集人員的推介表述與基金合同內(nèi)容不全都、證據(jù)不足等緣由，這類投資者的權(quán)益訴求難以得到保障。

第三類是向非合格投資者募集資金。個(gè)別募集機(jī)構(gòu)“只募錢不看人”，向不具備相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)識別力量和風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)當(dāng)力量的投資者銷售私募基金，甚至向非合格投資者募集資金，給投資者造成其無法承受的后果。

第四類是部分從業(yè)人員非法售賣“飛單”。在私募基金募集相關(guān)環(huán)節(jié)中，存在一些從業(yè)人員未經(jīng)正式授權(quán)即從事募集活動(dòng)的現(xiàn)象，該類私募基金的風(fēng)險(xiǎn)一旦暴露，投資者維權(quán)將患病重重阻礙。

而且，更為嚴(yán)峻的后果是，私募行業(yè)缺乏規(guī)范指導(dǎo)使得不法分子有了可乘之機(jī)，假借私募的名義行非法集資之實(shí)。非法私募混淆視聽，不僅嚴(yán)峻損害投資者的個(gè)人權(quán)益，同時(shí)也給整個(gè)行業(yè)帶來負(fù)面影響，破壞私募行業(yè)成長的根基。

挖掘亂象深層次緣由

從募集亂象中查找共性，上述負(fù)責(zé)人認(rèn)為，私募基金募集環(huán)節(jié)集中暴露了兩個(gè)問題，其一是募、管權(quán)責(zé)不清，其二是監(jiān)管缺失。

私募基金行業(yè)中，因募集和管理權(quán)責(zé)不清而產(chǎn)生糾紛的案例比比皆是。有機(jī)構(gòu)反映，投資者頻繁質(zhì)疑管理人的投資決策和投資理念，在產(chǎn)品凈值發(fā)生波動(dòng)時(shí)甚至直接投訴管理人，使得雙方的合作難以維系，而受托付的募集機(jī)構(gòu)對投資者風(fēng)險(xiǎn)識別力量的把控和推介產(chǎn)品過程中的不盡責(zé)是造成以上問題的重要緣由。

也就是說，“募管權(quán)責(zé)不清”存在巨大道德風(fēng)險(xiǎn)。私募基金管理人遵循的投資理念不同、實(shí)行的投資方法各異，私募基金的投資風(fēng)格多樣。投資者需要選擇適合自己的私募基金管理人，而私募基金管理人也需要選擇與產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)相匹配的合格投資者。然而，一些受托付的募集機(jī)構(gòu)，在銷售費(fèi)用的利誘下，利用信息不對稱向投資者推銷產(chǎn)品，卻在基金消失投資風(fēng)險(xiǎn)后以非基金合同當(dāng)事人為由，不擔(dān)當(dāng)募集和信息披露責(zé)任，讓投資者擔(dān)當(dāng)最終的道德風(fēng)險(xiǎn)。

從監(jiān)管角度看，私募基金募集環(huán)節(jié)存在監(jiān)管缺失的問題。現(xiàn)有《基金法》、《私募方法》框架下，私募基金募集機(jī)構(gòu)需履行合格投資者識別確認(rèn)以及更高標(biāo)準(zhǔn)的信義義務(wù)，因此對私募基金的募集監(jiān)管要求應(yīng)當(dāng)比公募基金更為嚴(yán)格。

但是，當(dāng)前公募基金的銷售機(jī)構(gòu)須在中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格，而對私募基金的銷售資質(zhì)尚無明文規(guī)定。

現(xiàn)實(shí)中，私募基金募集主要通過管理人或第三方機(jī)構(gòu)以產(chǎn)品銷售的形式完成，在相關(guān)規(guī)章、罰則缺失的監(jiān)管環(huán)境下，募集機(jī)構(gòu)違規(guī)成本較低，導(dǎo)致本應(yīng)由管理人擔(dān)當(dāng)?shù)氖芡胸?zé)任、投資者適當(dāng)性審查等責(zé)任通過不同形式實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)移、混淆。不僅如此，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)擔(dān)當(dāng)?shù)呢?zé)任同樣得不到界定和履行，導(dǎo)致無法對其違規(guī)募集行為進(jìn)行有效的防范。在違反甚至侵害投資者利益的行為發(fā)生后，更缺乏有效的追償和救助機(jī)制。

在上述負(fù)責(zé)人看來，當(dāng)前違法違規(guī)私募屢禁不止，緣由一方面在于私募行業(yè)規(guī)章體系不健全，對私募基金募集行為的監(jiān)管存在缺失，違法違規(guī)成本低，驅(qū)使一些私募機(jī)構(gòu)募集資金過程中游走于灰色地帶，大打法律擦邊球。另一方面，一些私募機(jī)構(gòu)對現(xiàn)有《基金法》、《私募方法》框架下的法律法規(guī)熟悉不夠充分，不能正確理解法律法規(guī)的規(guī)定，私募基金募集行為缺乏相關(guān)指導(dǎo)。此外，投資者教育不到位，私募機(jī)構(gòu)與投資者信息極度不對稱也是造成違法違規(guī)私募機(jī)構(gòu)屢屢得逞的重要緣由。

最嚴(yán)募集行為標(biāo)準(zhǔn)出爐

從資金募集到登記備案，再到投資運(yùn)作……細(xì)數(shù)私募基金的各個(gè)環(huán)節(jié)，可以說，資金募集是第一環(huán)也是最重要一環(huán)，募集行為規(guī)范是防范私募違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的第一道防線，是事中監(jiān)管的一項(xiàng)重要體現(xiàn)。更多最新私募基金行業(yè)政策分析信息請查閱發(fā)布的《2022-2022年私募基金行業(yè)深度分析及“十三五”進(jìn)展規(guī)劃指導(dǎo)報(bào)告》。

在各類募集亂象橫生的當(dāng)下，《募集行為方法》的頒布可謂恰逢其時(shí)，它通過七章共計(jì)四十四條的詳細(xì)方法，確立了私募募集行為標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)劃了行業(yè)募集行為路徑、厘清了私募基金與各種非法集資的界限，為規(guī)范私募基金募集市場供應(yīng)自律監(jiān)管的依據(jù)，引導(dǎo)募集機(jī)構(gòu)合法合規(guī)經(jīng)營。

《募集行為方法》明確了私募基金兩類募集機(jī)構(gòu)主體，即已在中國基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人自行募集其設(shè)立的私募基金，以及在中國證監(jiān)會取得基金銷售業(yè)務(wù)資格并成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的基金銷售機(jī)構(gòu)受托募集私募基金。

同時(shí)，募集程序必需依三個(gè)層次層層遞進(jìn)。首先，募集機(jī)構(gòu)可以通過合法途徑向不特定對象宣揚(yáng)的內(nèi)容僅限于私募管理人的品牌、投資策略、管理團(tuán)隊(duì)等信息；其次，在通過調(diào)查問卷的方式完成特定對象確定程序后，募集機(jī)構(gòu)可以向特定對象宣揚(yáng)推介詳細(xì)私募基金產(chǎn)品；最終，募集機(jī)構(gòu)完成合格投資者確認(rèn)程序后才可簽署基金合同。

而且，為了充分愛護(hù)投資者權(quán)益，方法對募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)進(jìn)行了詳細(xì)而嚴(yán)謹(jǐn)?shù)囊?guī)定。

第一，在不特定對象群體中，通過投資者風(fēng)險(xiǎn)識別力量和風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)當(dāng)力量問卷調(diào)查篩選出特定對象作為潛在客戶；其次，根據(jù)投資者適當(dāng)性管理要求，針對特定對象推介與其風(fēng)險(xiǎn)識別和擔(dān)當(dāng)力量相匹配的私募基金產(chǎn)品；第三，充分揭示私募基金產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)，既保證私募性，又提示風(fēng)險(xiǎn)性；第四，募集機(jī)構(gòu)須實(shí)質(zhì)審查合格投資者相關(guān)資質(zhì)，要求投資者出具合格投資者的相關(guān)證明后方可簽署合同，明確禁止非法拆分轉(zhuǎn)讓；第五，強(qiáng)制設(shè)置投資冷靜期，募集機(jī)構(gòu)在投資冷靜期內(nèi)不得主動(dòng)聯(lián)系投資者，依據(jù)基金合同，投資者在冷靜期內(nèi)有權(quán)解除基金合同；第六，探究回訪確認(rèn)制度，由募集機(jī)構(gòu)的非募集人員履行回訪程序，進(jìn)一步確認(rèn)投資者的身份和真實(shí)投資意愿等，只有在確認(rèn)勝利后方能運(yùn)用投資資金。

中國基金業(yè)協(xié)會相關(guān)負(fù)責(zé)人指出，《募集行為方法》對切實(shí)愛護(hù)投資者合法權(quán)益、規(guī)范行業(yè)募集行為、塑造私募投資基金“買者自負(fù)、賣者盡責(zé)”的信托文化具有里程碑的意義。

該方法的正式生效時(shí)間為7月15日。這位負(fù)責(zé)人強(qiáng)調(diào)，在發(fā)布到正式實(shí)施的過渡期內(nèi)，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)盡快完成相關(guān)行為整改和內(nèi)部制度建設(shè)。方法正式實(shí)施后，中國基金業(yè)協(xié)會將嚴(yán)厲?執(zhí)行自律規(guī)章和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，一旦發(fā)覺違反本方法有關(guān)規(guī)定的情形將作出相應(yīng)的自律處分，對違反法律、行政法規(guī)、證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定的情形，將移送證監(jiān)會或司法機(jī)關(guān)進(jìn)一步處理。

私募將迎規(guī)范進(jìn)展

從證券基金行業(yè)的進(jìn)展歷程看，要取得長足進(jìn)展，必需走規(guī)范、合規(guī)的道路。我國的私募基金不設(shè)行政審批，實(shí)行登記備案制，這意味著作為自律組織的中國基金業(yè)協(xié)會擔(dān)負(fù)著重大的事中、事后監(jiān)管職責(zé)。

“不忘初心，方得始終。‘私募’是私募基金行業(yè)的制度基石和魅力所在。誰可以‘私募’、向誰‘私募’、如何‘私募’是行業(yè)賴以存在進(jìn)展的起點(diǎn)?！敝袊饦I(yè)協(xié)會相關(guān)負(fù)責(zé)人指出，建立健全“私募”的實(shí)體性和程序性行為標(biāo)準(zhǔn)和要求，不但對每一個(gè)私募基金管理人和持牌銷售機(jī)構(gòu)開展合規(guī)募集、堅(jiān)守行業(yè)行為底線、擺脫“非法集資”魔咒至關(guān)重要，更是對私募基金合格投資者制度的切實(shí)保障和核心支撐，同樣也是行業(yè)自律的標(biāo)尺和準(zhǔn)繩。

正是在這樣的自律思想指導(dǎo)下，一年來，私募基金監(jiān)管框架得到逐步完善，私募基金專項(xiàng)自律規(guī)章正在初步形成完整的體系。本次出臺的《募集行為方法》，正是我國私募基金行業(yè)自律規(guī)章體系“7+2”的一部分。

據(jù)上海證券報(bào)記者梳理，目前中國基金業(yè)協(xié)會已經(jīng)發(fā)布私募基金《內(nèi)部掌握指引》、《信息披露管理方法》、《募集行為方法》，即將發(fā)布《合同指引》，《私募基金管理人從事投資顧問業(yè)務(wù)管理方法》、《托管業(yè)務(wù)管理方法》、《外包業(yè)務(wù)管理方法》和《從業(yè)人員管理方法》則在制定完善過程中，并正在修訂《登記備案管理方法》。

中國基金業(yè)協(xié)會會長洪磊介紹，協(xié)會將以自律規(guī)章為抓手，通過登記備案、分類公示、自律檢查、紀(jì)律處分、黑名單和信息共享等制度措施，不斷完善和強(qiáng)化事中事后自律監(jiān)管機(jī)制。

值得指出的是，依據(jù)今年2月