生產(chǎn)、銷售假藥罪 第141條釋義

生產(chǎn)、銷售假藥罪第141條一、概念和特征生產(chǎn)、銷售假藥罪，是指生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴(yán)重危害人體健康的行為。本罪是選擇性罪名，生產(chǎn)假藥構(gòu)成犯罪的，是生產(chǎn)假藥罪;銷售假藥構(gòu)成犯罪的是銷售假藥罪；既主產(chǎn)又銷售假藥構(gòu)成犯罪的，是生產(chǎn)、銷售假藥罪。（一）客體要件本罪侵犯的客體是國家藥政管理制度和公民的生命和健康。藥品，直接關(guān)系到人民的健康和生命國家歷來對藥品的生產(chǎn)與經(jīng)銷的監(jiān)督管理十分重視。了保證藥品質(zhì)量，增進(jìn)藥品療效，保障人們用藥安全、維護(hù)人民身體健康，國家先后制定了一系列法律法規(guī)，對有關(guān)藥品的生產(chǎn)、銷售及其監(jiān)督管理都作了詳盡的規(guī)定。84年9月第六屆全國人大常委會(huì)第七次會(huì)議通過了藥品管理法》，這是我國第一部比較完備國較系統(tǒng)、比較集中的有關(guān)藥品管理方面的專門法典1985年4月，國家醫(yī)藥管理局頒發(fā)了《關(guān)于貫徹（藥品管理法）的有關(guān)暫行規(guī)定》。同年月，鑒于不少地方發(fā)現(xiàn)了制造、販賣假藥等嚴(yán)重危害人民生命健康的犯罪活動(dòng)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于抓緊從嚴(yán)打擊制造國賣假藥、…等嚴(yán)重危害人民生命健康的犯罪活動(dòng)的通知）1989年1月，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，國家衛(wèi)生部又發(fā)布了《中華人民共和國藥品管理法實(shí)施辦法》，對《藥品管理法》作了權(quán)威的解釋和進(jìn)一步的補(bǔ)充與說《藥品管理法》第33條規(guī)定，“禁止生產(chǎn)、銷售假藥”。因此，任何生產(chǎn)、銷售假藥的行為，都是對藥品管理制度的侵犯。本罪的犯罪對象，只限于假藥。本條第款規(guī)定，本條所稱假藥，是指依據(jù)《藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品非藥品。根據(jù)《中華人民共和國藥品管理法第33條之規(guī)定，有下列情形之一者為假藥：1、 藥品所含成份的名稱與國家藥品標(biāo)準(zhǔn)或省、自治區(qū)、直轄市藥品標(biāo)準(zhǔn)不符合。2、 以非藥品冒充藥品。3、 以他種藥品冒充此種藥品。（這種情況一般是以一種低價(jià)藥品冒充一種高價(jià)藥品。）此外，有下列情形之一的藥品按假藥處理：1、 國務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止使用的。2、 未取得批準(zhǔn)文號生產(chǎn)的。3、 變質(zhì)不能藥用的。4、 被污染不能藥用的。作為本罪犯罪對象的假藥，專指人用藥，而不包括獸用藥重其他動(dòng)植物用藥。（二）客觀要件本罪在客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)銷售假藥，足以嚴(yán)重危害人體健康的行為一切制造、加工、采集、收集某種物品充當(dāng)合格或特定藥品的行為，都是生產(chǎn)假藥的行為，如以某種原材料制造、加工成不合格藥品，采集非藥品充當(dāng)藥品，將他種藥品充當(dāng)此種亥品收集禁止使用的、變質(zhì)不能藥用的物品或被污染不能藥用的物品充當(dāng)藥品都是生產(chǎn)假藥的行為一切有償提供假藥的行為，都是銷售假藥的行為，銷售的方式既可能是公開的也可能是秘密的;既可能是批量銷售，也可能是零散銷售；既可能是行為人請求對方購買，也可能是對方請求行為人轉(zhuǎn)讓;既可能是直接交付對方也可能是間接交付對方有償轉(zhuǎn)讓假藥既可能是獲取金錢也可能是獲取其他物質(zhì)利益;既可能是在交付假藥的同時(shí)獲得利益，可能是先交付假藥后獲取利益或者先獲取利益后交付假藥假藥的來源既可能是自已生產(chǎn)的也可能是自已購買的還可能是通過其他方法取得的銷售的對方?jīng)]有限制，即不問購買人是否達(dá)到法定年齡是否具有辨認(rèn)控制能力、是否與銷售人具有某種關(guān)系。生產(chǎn)、銷售假藥的行為必須足以嚴(yán)重危害人體健康的，才構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪。如果生產(chǎn)、銷售假藥的行為不足以嚴(yán)重危害人體健康則不構(gòu)成犯罪?？陀^判斷的標(biāo)準(zhǔn)包括兩個(gè)含義一是醫(yī)學(xué)科學(xué)判斷，即以行為人所生產(chǎn)、銷售的假藥的性質(zhì)、成份效用等事實(shí)為判斷基礎(chǔ)以醫(yī)學(xué)科學(xué)為判斷標(biāo)準(zhǔn)，來分析這種假藥是否具有嚴(yán)重危害人體健康的危險(xiǎn)。二是一般人的判斷，即以行為人所生產(chǎn)、銷售的假藥的性質(zhì)、成份、效用等事實(shí)為判斷基礎(chǔ)以一般人的認(rèn)識為判斷標(biāo)準(zhǔn)，來分析這種假藥是否具有嚴(yán)重危害人體健康的危例。如，行為人銷售變質(zhì)不能藥用或者污染的假藥才艮據(jù)醫(yī)學(xué)科學(xué)與一般人的認(rèn)識來判蟠是足以嚴(yán)重侵害人體健康的但是，沒有批準(zhǔn)文號而生產(chǎn)藥品或者銷售這種藥品嘿據(jù)醫(yī)學(xué)科學(xué)判斷,也可能沒有侵害人體健康的危險(xiǎn)。但一般人都認(rèn)識到，生產(chǎn)和銷售藥品必須經(jīng)過特許沒有批準(zhǔn)文號而生產(chǎn)的藥品被一般人認(rèn)為是具有侵害人體健康危害的藥品因而也應(yīng)認(rèn)為足以嚴(yán)重危害人體健康客觀判斷還包括他人使用假藥的可能性。例如，雖然制作完畢但存于車間、倉庫，沒有投放市場的假藥，從事實(shí)上看，還沒有被人使用，似乎不足以嚴(yán)重危害人體健康但這種假藥具有被他人使用的可能性，因而一般也認(rèn)為足以嚴(yán)重危害人體健康。根據(jù)醫(yī)學(xué)科學(xué)與一般人的認(rèn)識要行為人為了銷售而生產(chǎn)了可能嚴(yán)重危害人體健康的假藥S論假藥是否賣出、買萬是否使用，或者只要行為人銷售了可能嚴(yán)重危害人體健康的假藥，管買方是否使用，都應(yīng)認(rèn)為足以嚴(yán)重危害人體健康。（三） 主體要件本罪的主體為一般主體。凡達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力的自然人均可構(gòu)成本罪、依本節(jié)第150條之規(guī)定，單位亦能成為本罪主體，單位犯本罪時(shí)，實(shí)行兩罰制。（四） 主觀要件本罪只能由故意構(gòu)成，即行為人明知自己生產(chǎn)銷售的是假藥，必然危害人體健康，但仍進(jìn)行生產(chǎn)、銷售。行為人的目的大多是以營利為目的但也不可否認(rèn)以其他目的而實(shí)施犯罪的存謹(jǐn)。為了損害某個(gè)名牌廠家的信譽(yù)，而大量生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品等等。因此，以營利為目的不作為構(gòu)成本罪的必要要件，只要行為人故意生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴(yán)重危害人體健康的，就可以構(gòu)成本罪。如果生產(chǎn)者不是故意生產(chǎn)假藥而是由于過失或者制造過程中的缺陷‘使生產(chǎn)出來的產(chǎn)品未能全部達(dá)到規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)就不構(gòu)成本罪;如果銷售者非故意銷售假藥而是因未能識別而誤售假藥，或者司藥人員抓錯(cuò)了藥致使他人健康受損洞樣不構(gòu)成本罪。如果上述行為造成嚴(yán)重后果，應(yīng)追究刑事責(zé)任的，可以依照重大責(zé)任事故罪、玩忽職守罪追究刑事責(zé)任。二、認(rèn)定（一） 本罪與非罪的界限依本條之規(guī)定、只有生產(chǎn)、銷售了足以嚴(yán)重危害人體健康的假藥才能構(gòu)成本罪。對于那些生產(chǎn)、銷售了不足以嚴(yán)重危害人體健康的假藥而且銷售金額不足五萬元的情節(jié)較輕，屬于一般的違法行為，可由工商部門予以行政處罰但是對于生產(chǎn)、銷售假藥不足以嚴(yán)重危害人體健康，但銷售金額在五萬元以上，應(yīng)依本節(jié)第40條之規(guī)定，按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪予以處罰。往實(shí)踐中、有生產(chǎn)、銷售民間土方、偏方的行為。通說認(rèn)為，這些土方和偏方雖可能不符合法定標(biāo)準(zhǔn)，但在臨床上對于防治某些疾病往住確有一定的效用，的甚至能治好疑難雜癥對于生產(chǎn)、銷售這類藥品的、不能以生產(chǎn)、銷售假藥罪論處，有的即使療效不大、甚至沒有療效，只要沒有副作用、不足以危害人體健康即不應(yīng)以生產(chǎn)銷售假藥罪論處（可依行政手段予以禁止）。但對于利用偏方、土方為幌子兜售假藥，足以嚴(yán)重危害人體健康的則應(yīng)以本罪論處。（二） 本罪與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的界限1、 侵犯的客體不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪侵犯了國家藥政管理制度和公民的生命權(quán)、健康權(quán);而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪侵犯了國家質(zhì)量監(jiān)督管理制度和消費(fèi)者合法權(quán)益。2、 犯罪對象不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪僅限于藥品而生產(chǎn)、銷督偽劣產(chǎn)品罪則包括所有產(chǎn)品。3、 構(gòu)成犯罪的標(biāo)準(zhǔn)不同生產(chǎn)、銷售假藥罪是危險(xiǎn)犯，必須“足以嚴(yán)重危害人體健康''才能構(gòu)成；而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪則是數(shù)額犯只有生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品銷售金額達(dá)五萬元以上才構(gòu)成犯罪但生產(chǎn)、銷售假藥，不構(gòu)成生產(chǎn)銷售假藥罪，但是銷售金額在五萬元以上的，應(yīng)依生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。行為人的行為同時(shí)構(gòu)成生產(chǎn)、售假藥罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪時(shí)，應(yīng)依照處刑較重的犯罪定罪處刑，由于生產(chǎn)、銷售假藥罪的最高刑是死刑而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的最高刑是無期徒刑，因此，在一般情況下應(yīng)按生產(chǎn)銷售假藥罪定罪量刑。但在復(fù)雜情況下，要比較兩個(gè)罪量刑幅度的輕重，應(yīng)依照處刑較重的規(guī)定處罰若生產(chǎn)、銷售假藥銷售金額二十萬元以上又足以嚴(yán)重危害人體健康但還沒有對人體健康造成嚴(yán)重危害的情況下生產(chǎn)、銷售假藥罪的法定最高刑為三年有期徒刑，而生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的法定最高刑為七年，因此，應(yīng)按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪量刑若生產(chǎn)、銷售假藥銷售金額在二百萬元以上同時(shí)對人體健康造成了嚴(yán)重危害，但還沒有致人死亡或者對人體健康造成其他特別嚴(yán)重危害的產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的法定最高刑為十五年有期徒開生產(chǎn)、銷售假藥罪的法定最高刑為十年有期徒璃此，也應(yīng)按生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪量刑。（三）本罪與詐騙罪的界限生產(chǎn)、銷售假藥罪突出一個(gè)騙''字，即以假藥騙取錢財(cái)，因此與詐騙罪有相似之處，但兩者相比較而言，有如下主要區(qū)別：1、 侵犯的客體不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪侵犯的客體，是國家藥政管理制度和公民生命權(quán)健康權(quán)；而詐騙罪侵犯的則是公私財(cái)物的所有權(quán)。2、 客觀方面的表現(xiàn)不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪在客觀方面表現(xiàn)為生產(chǎn)銷售假藥，足以嚴(yán)重危害人體健康的行為;而詐騙罪的客觀方面則是行為人純粹采取虛構(gòu)事慈瞞真相的方法，使財(cái)物所有人、管理人信以為真，從而自愿交出財(cái)物的行為。3、 定罪的標(biāo)準(zhǔn)不同。生產(chǎn)、銷售假藥罪以是否足以嚴(yán)重危害人體健康為構(gòu)成本罪的標(biāo)而；詐騙罪則以詐騙公私財(cái)物的數(shù)額較大為構(gòu)成本罪的標(biāo)從理論上講、二者容易區(qū)分，只是司法實(shí)踐中存在以假藥騙取他人數(shù)額較大財(cái)物的案件與生銷售假藥犯罪容易相混淆以假藥騙取數(shù)額較大財(cái)物的案件其目的是騙取他人數(shù)額較大的財(cái)物純粹是以假藥作為騙取對方信任的手段來騙取他人財(cái)物，其假藥并不足以危害人體健康，以定詐騙罪為宜。三、處罰行為人犯本罪，應(yīng)依其具體情形承擔(dān)如下處罰：1、 生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴(yán)重危害人體健康的處三年以下有期徒刑或者拘役并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；2、 生產(chǎn)、銷售假藥，對人體健康造成嚴(yán)重危害的處三年以上十年以下有期徒刑并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰鑫;3、 生產(chǎn)、銷售假藥，致人死亡或者對人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。4、 單位犯本罪，對單位判處罰金，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依本條規(guī)定處罰。司法解釋：1、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害預(yù)防控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害的刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》法釋〔2003〕8號］（自2003年5月15日起施行）第二條在預(yù)防、控制突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害期間生產(chǎn)、銷售偽劣的防治、防護(hù)產(chǎn)品、物資，或者生產(chǎn)、銷售用于防治傳染病的假藥劣藥，構(gòu)成犯罪的，分別依照刑法第一百四十條第一百四十一條、第一百四十二條的規(guī)定，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)、銷售假藥罪或者生產(chǎn)、銷售劣藥罪定罪，依法從重處罰。第十八條本解釋所稱“突發(fā)傳染病疫情等災(zāi)害，是指突然發(fā)生，造成或者可能造成社會(huì)公眾健康嚴(yán)重?fù)p害的重大傳染病疫情、群體性不明原因疾病以及其他嚴(yán)重影響公眾健康的災(zāi)害。2、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（自2001年4月10日起施行）第三條經(jīng)省級以上藥品監(jiān)督管理部門設(shè)置或者確定的藥品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)鑒定，生產(chǎn)、銷售的假藥具有下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定為刑法第一百四十一條規(guī)定的足以嚴(yán)重危害人體健康：（一） 含有超標(biāo)準(zhǔn)的有毒有害物質(zhì)的；（二） 不含所標(biāo)明的有效成份，可能貽誤診治的；（三） 所標(biāo)明的適應(yīng)癥或者功能主治超出規(guī)定范圍，可能造成貽誤診治的；（四） 缺乏所標(biāo)明的急救必需的有效成份的。生產(chǎn)、銷售的假藥被使用后造成輕傷、重傷或者其他嚴(yán)重后果的應(yīng)認(rèn)定為對人體健康造成嚴(yán)重危害。生產(chǎn)、銷售的假藥被使用后，致人嚴(yán)重殘疾、三人以上重傷、十人以上輕傷或者造成其他特別嚴(yán)重后果的，應(yīng)認(rèn)定為對人體健康造成特別嚴(yán)重危害。第九條知道或者應(yīng)當(dāng)知道他人實(shí)施生產(chǎn)銷售偽劣商品犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者運(yùn)輸、倉儲(chǔ)、保管、郵寄等便利條件，或者提供制假生產(chǎn)技術(shù)的，以生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的共犯論處。第十條實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，同時(shí)構(gòu)成侵犯知識產(chǎn)權(quán)非法經(jīng)營等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。第十一條實(shí)施刑法第一百四十條至第一百四十八條規(guī)定的犯罪，又以暴力、威脅方法抗拒查處，構(gòu)成其他犯罪的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。第十二條國家機(jī)關(guān)工作人員參與生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的，從重處罰。3、《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》）（公通字〔2008〕36號）（2008年6月25日）第十七條［生產(chǎn)、銷售假藥案（刑法第一百四十一條）］生產(chǎn)（包括配制）、銷售假藥，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：（一） 含有超標(biāo)準(zhǔn)的有毒有害物質(zhì)的；（二） 不含所標(biāo)明的有效成份，可能貽誤診治的；（三） 所標(biāo)明的適應(yīng)癥或者功能主治超出規(guī)定范圍，可能造成貽誤診治的；（四） 缺乏所標(biāo)明的急救必需的有效成份的；（五）其他足以嚴(yán)重危害人體健康或者對人體健康造成嚴(yán)重危害的情形。本條規(guī)定的“假藥”，是指依照《中華人民共和國藥品管理法的規(guī)定屬于假藥和按假藥論處的藥品、非藥品。4、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋2009〕9號）（2009年5月13日）第一條生產(chǎn)、銷售的假藥具有下列情形之一的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十一條規(guī)定的足以嚴(yán)重危害人體健康”：（一） 依照國家藥品標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)含有有毒有害物質(zhì)而含有，者含有的有毒有害物質(zhì)超過國家藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的；（二） 屬于麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品、避孕藥品、血液制品或者疫苗的；（三） 以孕產(chǎn)婦、嬰幼兒、兒童或者危重病人為主要使用對象的；（四） 屬于注射劑藥品、急救藥品的；（五） 沒有或者偽造藥品生產(chǎn)許可證或者批準(zhǔn)文號，且屬于處方藥的；（六） 其他足以嚴(yán)重危害人體健康的情形。對前款第（一）項(xiàng)第（六）項(xiàng)規(guī)定的情形難以確定的，可以委托省級以上藥品監(jiān)督管理部門設(shè)置或者確定的藥品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)。司法機(jī)關(guān)根據(jù)檢驗(yàn)結(jié)論，結(jié)合假藥標(biāo)明的適應(yīng)病癥、對人體健康可能造成的危害程度等情況認(rèn)定。第二條生產(chǎn)、銷售的假藥被使用后，造成輕傷以上傷害，或者輕度殘疾、中度殘疾，或者器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙或者嚴(yán)重功能障礙，或者有其