2022-2023學(xué)年山西省忻州市成考專升本民法自考真題(含答案)

2022-2023學(xué)年山西省忻州市成考專升本民法自考真題(含答案)學(xué)校:________班級:________姓名:________考號:________

一、案例分析題(20題)1.著名學(xué)者甲于1976年被迫害致死，甲在臨終前將其回憶錄手稿贈送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世，謹(jǐn)以此絕筆贈吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。1999年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。2002年丙將該手稿借于學(xué)者丁，供其研究甲的生平時參考。丙在出借時聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公之于世”，丁應(yīng)允。2004年，丁在征得甲的繼承人戊同意后，將手稿以“內(nèi)部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。請問：(1)甲死亡后，其手稿著作權(quán)中的人身權(quán)部分由誰享有?其手稿著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)部分由誰享有?該手稿的所有權(quán)由誰享有?(2)丁是否享有該手稿著作權(quán)中的使用權(quán)?丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，是否屬于發(fā)表行為?丁刊印手稿得到了戊的同意，其刊印行為是否合法?(3)丙將手稿出借與丁，是否侵犯了甲的著作權(quán)?為什么?(4)戊有無決定該手稿是否發(fā)表的權(quán)利?為什么?

2.甲建筑公司因建樓急需水泥，同時向A、B、C三家水泥廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需標(biāo)號為150型號的水泥100噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買。”三家水泥廠收到甲公司函電后，先后向甲回復(fù)了函電，在回函中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥價格。A水泥廠在發(fā)出函電的同時，派車給甲公司送去了50噸水泥。在該批水泥送達(dá)甲公司之前，甲得知B水泥廠的水泥質(zhì)量好且價格合理，因此向B水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿意購買貴廠100噸150型號水泥，盼速發(fā)貨，運費我公司負(fù)擔(dān)?！卑l(fā)出函電的第二天，B水泥廠發(fā)函稱已，準(zhǔn)備發(fā)貨。第三天，A水泥廠的50噸水泥送到，甲告訴A廠，其已決定購買B廠的水泥，因此不能接受A廠送來的水泥。A廠以甲拒收貨物已構(gòu)成違約為由，訴至法院。問：

本案如何處理?

3.原告錢某，女；被告王某，男。錢某與王某于1987年結(jié)婚，婚后生育一女孩。王某自1990年外出打工回來后，經(jīng)常在外吃喝玩樂，甚至與其他女性發(fā)生不正當(dāng)關(guān)系，對錢某母女不盡任何家庭義務(wù)。1993年2月，王某再次外出打工，但此后再也沒有回來，也未跟家中有任何聯(lián)系。1996年4月，錢某向法院起訴，要求與王某離婚。案件審理期間，王某經(jīng)公告?zhèn)鲉救晕吹酵⒓釉V訟。問：

(1)法院能否宣布王某為失蹤人?

(2)法院能否判決錢某與王某離婚?

4.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶，一日某甲的一頭奶牛生了重病，醫(yī)治數(shù)日未有好轉(zhuǎn)，某甲害怕該牛的病有傳染性，一旦傳染給其他的牛，損失將會很慘重，因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完牛回家途經(jīng)此地時，發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中，經(jīng)過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治，此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后，某甲聽說此事，要求某乙將牛還給他，他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費用，某乙回應(yīng)，給出什么樣的條件也堅決不答應(yīng)返還該牛。問：(1)某甲的要求是否合理?為什么?(2)某乙的態(tài)度是否合法?為什么?

5.某影樓攝影師甲為新婚夫婦乙、丙制作婚紗照，效果極佳，經(jīng)乙、丙同意參加攝影展，受到好評，某藥業(yè)公司見后便與甲協(xié)商，利用該照片進(jìn)行藥品的廣告宣傳，甲未經(jīng)乙、丙同意擅自做主，將照片交給某藥業(yè)公司并收取稿費1000元。某藥業(yè)公司便將該照片使用于其壯陽藥品的廣告宣傳上，且將該照片上丈夫乙的頭像以另一男子的形象進(jìn)行覆蓋，配以“某某藥，安神固精，有效增進(jìn)夫妻感情”等廣告詞。該廣告大肆傳播后，造成不良影響。問：

（1）甲的行為具有什么性質(zhì)?為什么?

（2）某藥業(yè)公司侵犯了丙的什么權(quán)利?為什么?

（3）本案中侵權(quán)人分別應(yīng)承擔(dān)什么法律責(zé)任?為什么?

6.某幼兒園一群幼兒在教室里圍著火爐烤火，教師張某將孩子們安排好后暫時離開教室去取東西。幼兒甲玩火點燃了幼兒乙的衣服，乙?guī)Щ鹋艹鼋淌?，被人發(fā)現(xiàn)將火撲滅。經(jīng)檢查，乙被燒傷面積達(dá)35%，住院治療造成經(jīng)濟損失1．3萬余元。問：

（1）幼兒乙的住院費用應(yīng)由誰來承擔(dān)?為什么?

（2）教師張某是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?為什么?

7.甲將一臺黑白電視機送到電器修理部修理，修理部讓15日取貨。甲取貨時，修理部說修理費140元，甲認(rèn)為高，拒絕支付。修理部扣留了電視，并告知甲快交，否則變賣電視。半年后，甲未索要電視，也未交修理費。后來，甲又將一錄像機送修，約定1個月取貨。甲如約取貨，修理部要求甲交140元加上本次修理費170元。甲只交了170元，且說140元以電視機抵。修理部不同意，說黑白電視機沒人要，于是退了電視，扣留了錄像機，告訴甲限一月內(nèi)交140元，否則變賣錄像機。雙方多次協(xié)商未果，甲訴至法院。請問：修理部是否有權(quán)扣留甲的錄像機?為什么?

8.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預(yù)付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán)，所為行為為無權(quán)代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系，此代理行為為雙方代理行為，應(yīng)判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實有效，不能撤銷。問：（1）肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?（2）肖飛的行為實質(zhì)上屬于什么性質(zhì)?工藝品公司所做的付款行為又屬于什么性質(zhì)?（3）本案應(yīng)如何處理?

9.被告某甲是個體商人，2011年5月曾與原告乙公司達(dá)成協(xié)議為乙公司捐資100萬元，共同實施一項工程。但乙公司需為此也投入100萬元及準(zhǔn)備好相應(yīng)的設(shè)施并報上級批準(zhǔn)。資金擬定于同年8月份到位，并協(xié)商確定了開工時間，但雙方并未訂立書面合同。之后，乙公司投入了大量人力、物力進(jìn)行了準(zhǔn)備工作，并找到了一家商業(yè)銀行貸款80萬元，期限1年。同年8月中旬，原告找到被告催要捐資款，被告聲稱因生意虧本暫時無力捐資。原告提出可以分期捐贈，但被告表示僅能捐數(shù)萬元。雙方不能達(dá)成協(xié)議。原告遂向法院提出訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告的所有損失。但被告聲稱原告遭受損失是其自身原因造成的，他不應(yīng)該承擔(dān)任何責(zé)任。

問：（1）此案中，雙方之間的合同是否成立?

（2）被告是否有責(zé)任?應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?

（3）被告若須賠償，賠償?shù)姆秶鞘裁?

10.甲公司與乙公司于200}4年6月1日簽訂一份合同，約定甲公司向乙公司購進(jìn)3000套汽車輪胎，每套汽車輪胎的單價1000元，6月22日交貨，乙公司負(fù)責(zé)代辦托運。甲公司于貨到后立即付款。乙公司于6月13日在火車站發(fā)出了該3000套汽車輪胎。甲公司由于發(fā)生資金周轉(zhuǎn)困難，于6月15日傳真告知乙公司將不能履行合同。乙公司收到傳真后另尋買家，于6月18日與丙公司簽訂了該3000套汽車輪胎的合同。合同約定：丙公司買下這3000套托運中的汽車輪胎，每套單價950元，丙公司于合同訂立時向乙公司支付l萬元定金，在收到貨物后15日內(nèi)付清全部貨款；如有違約，違約方應(yīng)承擔(dān)合同總價款15％的違約金。乙公司同時于當(dāng)日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。鐵路運輸過程中于6月19日遇上泥石流，致使900套托運中的汽車輪胎毀損。丙公司于6月22日收到2100套完好無損的汽車輪胎后，以其未能如約收到3000套汽車輪胎為由拒絕向乙公司付款。問：(1)乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么?在解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責(zé)任?(2)在乙與丙的買賣合同中，乙公司是否構(gòu)成違約，為什么?(3)乙公司認(rèn)為丙公司拒絕付款構(gòu)成違約，決定不返還其定金，還要求其支付違約金，問其主張能否得到支持，并簡述其理由。

11.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同，合同約定甲賣給乙3頭牛，總價款為6000元。乙向甲預(yù)付3000元，余款在半年內(nèi)付清。雙方還約定，在乙向甲付清?？钪?，甲保留三頭牛的所有權(quán)。甲向乙交付了三頭牛，一天，一頭牛把丙頂傷，為此，丙花去醫(yī)療費2000元。問：

該損失應(yīng)由誰來承擔(dān)，理由是什么?

12.某照相器材商店購進(jìn)一批新型相機，每部定價為2998元。售貨員在制作標(biāo)價牌時，誤將2998元標(biāo)為1998元。某日，顧客A入店，發(fā)現(xiàn)在別處賣近3000元的相機在這里只賣1998元，遂買了兩部。事后，當(dāng)售貨員再次去庫房取貨時，才發(fā)現(xiàn)每部少收了1000元。商店經(jīng)多方查找，終于找到A，要求其退貨或補足差價。A稱．自己買回兩部相機是付了錢的，買賣已成交，豈有退貨之理；再說，其中一部相機已以2600元賣給了同事B，還要看B是否愿意退貨。商店按A所指找到B，B也拒絕了商店的要求。商店遂以A、B為被告訴到法院，要求二人退貨或補足差價。試分析：

(1)商店與A之間民事行為的性質(zhì)及法律后果如何?

(2)商店對A、B的訴訟請求能否成立?為什么?

13.甲繼承祖?zhèn)鞴哦ㄆ恳粋€，誤認(rèn)為是贗品，遂以500元價格出售給乙。乙購得瓷花瓶后，即以1000元價格轉(zhuǎn)賣于知情的丙。一年后，甲經(jīng)回家探親的叔叔談起，方知該花瓶是真品，價值50萬元。甲遂找到乙要求其返還該花瓶。為此，二人發(fā)生爭議：甲訴至法院，要求撤銷與乙之間的交易，并要求丙返還花瓶。問：1)甲是否有權(quán)要求撤銷與乙之間的交易?為什么?2)甲是否有權(quán)要求丙返還花瓶?為什么?

14.李某與A、B、C三人合伙開辦了一個合伙企業(yè)。由李某、A、B各出資2萬元，C提供技術(shù)入伙，與李某、A、B平均分配盈余。四人辦理了有關(guān)手續(xù)并租賃了房屋，但并未訂立書面協(xié)議。經(jīng)營中狀況惡化，合伙組織曾向王某借款2萬元，用于周轉(zhuǎn)。半年后，A把自己的一部分財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給D，李某和B同意，但C不同意，并表示愿意受讓A轉(zhuǎn)讓的那部分財產(chǎn)份額。因多數(shù)合伙人同意D成為新的合伙人，C于是提出退伙，李某、A、B表示同意，故C退出合伙，D加入。C退伙后半年，合伙組織散伙，又負(fù)新債6萬元。根據(jù)案情，請回答下列問題：(1)李某與A、B、C的合伙關(guān)系是否成立?為什么?(2)C可否作為合伙人?為什么?(3)A轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的行為是否有效?為什么?(4)C是否可以退伙?為什么?(5)若企業(yè)解散后，債權(quán)人王某要求C償還2萬元債務(wù)，C有無償還債務(wù)的義務(wù)?為什么?對該債務(wù)，D是否承擔(dān)責(zé)任?為什么?(6)C退伙后，合伙組織另外所負(fù)6萬元的債務(wù)應(yīng)由誰負(fù)擔(dān)?

15.王某與李某系好朋友，王某酷愛集郵，但由于經(jīng)濟上不富裕，很多郵票無法購得。后經(jīng)人點撥，心生一計，他以李某的名義、地址在某雜志上刊登一則征婚啟事。此后，李某收到大量異性來信，要求與其建立戀愛關(guān)系。王某從這些來信上挑選了大量郵票，而李某并不知怎么回事，其女朋友得知此事與其大吵一架后分手了。李某只覺得委屈，整天悶悶不樂。后王某將此事告知李某，李某十分氣憤，要求王某公開賠禮道歉、消除影響并賠償損失，王某不同意，經(jīng)單位調(diào)解無效，李某以侵害其姓名權(quán)為由訴到法院。問：

(1)本案中李某的名譽權(quán)是否受到了侵害?

(2)你認(rèn)為法院應(yīng)當(dāng)怎樣判決?

16.2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔(dān)任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元，并約定與第一次貸款同期清償。對于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無力償債，乙銀行請求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕，乙公司訴至法院。問：

本案如何處理?為什么?

17.甲為電視銷售商，因臨時出國，將尚未出售的一批電視委托好友乙暫時保管。乙因為經(jīng)商急需而向丙借錢，丙要求提供擔(dān)保。乙遂將甲的電視出質(zhì)給丙。丙將該電視委托丁保管，費用為100元。后甲發(fā)現(xiàn)此事，遂引發(fā)糾紛。問：

(1)丙對該電視是否享有質(zhì)權(quán)?為什么?

(2)保管費100元由誰負(fù)擔(dān)?為什么?

18.王某2002年9月9日在乘渡輪時，該渡輪遇大浪而沉沒，王某在事故中失蹤。后來作為死亡處理，把死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了，就把丈夫婚前的財產(chǎn)，包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆，自己返回娘家。過了兩年，在律師的指點下，陳某向縣人民法院提出申請，要求宣告其夫王某死亡。法院在調(diào)查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財產(chǎn)分給其父母和陳某，王某的承包責(zé)任田也被鄉(xiāng)政府收回。

2005年11月6日，王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起，以后就留在溫州學(xué)技術(shù)，也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結(jié)婚，財產(chǎn)被分光，田地也被收回，他想挽回這些損失?？伤姆块g只收回兩間，地也收不回來，妻子更不愿回來。問：

王某的要求是否合理?根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，應(yīng)該如何處理此事?

19.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀(jì)念照。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己照相館的櫥窗內(nèi)，以招攬顧客，其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元的價格從洪某處買到照片并制作投產(chǎn)。后賀某發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像被用于掛歷印刷，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害、賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應(yīng)于某要求追加洪某為被告。法院經(jīng)調(diào)查，認(rèn)定上述事實屬實。問：

(1)本案中于某的行為是否構(gòu)成侵權(quán)?說明理由。

(2)法院應(yīng)怎樣判決?

20.1997年12月，楊某所在單位派他到加拿大學(xué)習(xí)，因為辦理出國手續(xù)錢一時不夠用，遂向朋友吳某借款3萬元，并立字據(jù)約定楊某在出國前將錢還清，楊某于1998年7月27日出國，3萬元借款沒有還，楊某在國外期間與吳某有過聯(lián)系，但未提錢的事。2000年6月回國，2000年7月15日，吳某因買房急需錢，找到楊某，楊某當(dāng)即表示，下個月月初付清，并在原借據(jù)上作了注明，8月7日當(dāng)吳某再次找到楊某要錢時，楊某卻稱，他的一個朋友說他們之間的債務(wù)已過訴訟時效，可以不用還了！問：(1)楊某和吳某之間債務(wù)的訴訟時效期間為多長?如何起算?(2)楊某債務(wù)的訴訟時效實際上是否已經(jīng)屆滿?為什么?

二、論述題(20題)21.論善意取得制度。

22.論述他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

23.試論遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的性質(zhì)及效力。

24.試述婚姻自由原則。

25.論述無過錯責(zé)任原則。

26.論他物權(quán)和自物權(quán)的聯(lián)系與區(qū)別。

27.試論法人的法律特征及成立條件。

28.試論表見代理。

29.試述無效民事行為和被撤銷民事行為的后果。

30.甲、乙簽訂一批陶瓷制品的買賣合同，合同約定由甲負(fù)責(zé)代辦托運。甲遂與丙物流運輸公司簽訂運輸合同，合同中載明乙為收貨人。運輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失致使發(fā)生三車追尾的連環(huán)交通事故，使該批貨物嚴(yán)重受損，無法向乙按約定時間交貨。問：

(1)上述案件中存在幾個合同關(guān)系?分別是什么合同關(guān)系?

(2)乙應(yīng)向誰主張權(quán)利?為什么?

31.論侵權(quán)行為的民事責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別。

32.簡論侵害姓名權(quán)的方式。

33.論述民事權(quán)利的概念和種類。

34.論善意取得制度。

35.論述遺囑繼承與遺贈的異同。

36.簡論債權(quán)人的代位權(quán)。

37.試論債的主體的變更。

38.王某于2011年準(zhǔn)備建造一棟二層共220平方米的樓房。因資金不夠，遂向鄰居胡某借款，雙方達(dá)成一份書面合同。合同規(guī)定：胡某借給王某5萬元蓋房，1年后若王某不能歸還本金及利息，則房屋為雙方共有，各人得一半房屋，房建成后王某無力償還，便將二層樓給胡某使用，但王某在產(chǎn)權(quán)登記時，仍登記為自己單獨所有。胡某提出要按協(xié)議分割房屋并辦理產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)，王某表示同意，但一直未去辦理。王某的妻弟郭某得知此事，要王某把房屋以15萬元賣給他，他替王某還款，王某表示同意并與郭某簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議。胡某得知表示王某無權(quán)出讓屬于自己的那一半房屋，要求法院確認(rèn)王某與郭某的轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效。問：

此案中王某與胡某有關(guān)財產(chǎn)分割的協(xié)議是否有效?

39.試述可撤銷婚姻。

40.試述所有權(quán)和債權(quán)的主要區(qū)別。

三、簡答題(10題)41.簡述有限合伙的概念與特征。

42.簡述善意取得的構(gòu)成要件。

43.簡答行紀(jì)合同和委托合同的主要區(qū)別。

44.遺囑繼承的概念、特征是什么?

45.簡述保證及其方式。

46.簡述引起訴訟時效中止的事由。

47.簡述繼承法中的限定清償原則。

48.相鄰關(guān)系有哪些種類?

49.簡答我國現(xiàn)行婚姻法對事實婚姻的規(guī)定。

50.簡述動產(chǎn)交付的不同方式。

四、論述題(10題)51.試述婚姻自由原則。

52.簡論合同法上的不安抗辯權(quán)。

53.試述婚姻自由原則。

54.論述效力待定行為與無效行為、可撤銷行為的區(qū)別。

55.試述所有權(quán)和債權(quán)的主要區(qū)別。

56.論述物權(quán)法定原則。

57.論述我國民法的調(diào)整對象。

58.試論表見代理。

59.簡論債權(quán)人的代位權(quán)。

60.試述締約過失責(zé)任的概念、構(gòu)成要件及適用情形。

五、計算題(10題)61.某酒店系集多種經(jīng)營為一體的股份制企業(yè)，營業(yè)稅、增值稅納稅期限均為1個月。該酒店2015年4月份有關(guān)情況如下：（1）客房部：取得宿費收入400萬元；出租寫字間取得租金收入50萬元；向顧客收取電話費10萬元，支付給電信單位8萬元。（2）商務(wù)中心：代購機票、車票，取得手續(xù)費收入5萬元。（3）餐飲部：取得餐飲收入380萬元。（4）洗浴中心：取得洗浴收入70萬元。（5）娛樂城：歌舞廳收入120萬元。（6）旅游部：向旅游者收取旅游費140萬元，替旅游者支付的餐費、宿費、交通、門票等費用80萬元。本月組織的旅游活動已全部結(jié)束。（7）經(jīng)營一家超市：取得商品零售收入20.6萬元。（8）保齡球館：取得運營收入30萬元。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)營業(yè)稅適用稅率歌舞廳為10%、保齡球館5%。按規(guī)定應(yīng)征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該酒店本月應(yīng)納的營業(yè)稅額是多少？（2）該酒店本月應(yīng)納的增值稅額是多少？

62.F市某建筑工程公司地處西城區(qū)，系大型國有企業(yè)，下轄3個施工隊（均為非獨立核算單位）。該公司2014年度有關(guān)情況如下：（1）在本市A縣承建某單位辦公大樓（由第一施工隊負(fù)責(zé)施工），竣工后共取得工程款3985萬元，其中：施工機構(gòu)遷移費18萬元、臨時設(shè)施費120萬元、勞?；?2萬元；另外，向發(fā)包單位收取搶工費5萬元、全優(yōu)工程獎10萬元。（2）在本市西城區(qū)自建1棟商品房（由第一施工隊負(fù)責(zé)施工），工程造價1940萬元。房屋建成后，該公司按市場價格出售給用戶，取得銷售額3800萬元。該公司所在地的省地方稅務(wù)局確定的成本利潤率為10%。（3）在本市B縣承建住宅小區(qū)工程（由第二施工隊負(fù)責(zé)施工），工期1年，簽訂的總包合同中列明：工程價款總額6000萬元。該公司承包后，將其中一部分工程分包給本市一家工程公司，分包合同中列明：工程款800萬元。住宅小區(qū)工程當(dāng)年完工并進(jìn)行了價款結(jié)算。（4）在外省S市城關(guān)區(qū)中標(biāo)承包1棟寫字樓（由第三施工隊負(fù)責(zé)施工），在S市與建設(shè)單位簽訂承包合同（已在S市公證），合同中列明的工程款5000萬元，工期8個月。該項工程當(dāng)年完工并進(jìn)行了價款結(jié)算。其他資料：F市地方稅務(wù)局按行政區(qū)域設(shè)置東城區(qū)分局、西城區(qū)分局、南城區(qū)分局、北城區(qū)分局和A、B兩個縣局，分別負(fù)責(zé)所轄區(qū)域的稅收征管工作。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司應(yīng)繳納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司應(yīng)向哪個稅務(wù)局辦理營業(yè)稅納稅申報？

63.某旅游開發(fā)有限公司2015年4月發(fā)生有關(guān)業(yè)務(wù)及收入如下：（1）旅游景區(qū)門票收入450萬元；（2）景區(qū)索道客運收入380萬元，環(huán)保車客運收入280萬元；（3）民俗文化村項目表演收入240萬元；（4）經(jīng)營射擊娛樂項目，取得收入50萬元；（5）經(jīng)營跑馬場娛樂項目，取得收入80萬元；（6）與甲企業(yè)簽訂合作經(jīng)營協(xié)議；以景區(qū)內(nèi)價值2000萬元的房產(chǎn)使用權(quán)與甲企業(yè)合作經(jīng)營景區(qū)酒店（房屋產(chǎn)權(quán)仍屬公司所有），按照約定旅游公司每月收取50萬元的固定收入；（7）與乙企業(yè)簽訂協(xié)議，準(zhǔn)予其生產(chǎn)的旅游產(chǎn)品進(jìn)入公司非獨立核算的商店（增值稅小規(guī)模納稅人）銷售，一次性收取進(jìn)場費20萬元。當(dāng)月該產(chǎn)品銷售收入（含增值稅）41.2萬元；出租帳篷取得租金收入（含增值稅）20.6萬元，均開具旅游公司普通發(fā)票。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)適用稅率為10%；按規(guī)定應(yīng)征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司本月應(yīng)納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司本月應(yīng)納的增值稅額是多少？

64.李先生（中國公民，國內(nèi)某單位職工）2014年度收入情況如下：（1）當(dāng)月應(yīng)稅工資收入（不含按規(guī)定繳納的基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費、失業(yè)保險費和住房公積金）為15500元，年終一次性獎金36000元。（2）擁有上市公司股票（持有期超過12個月），取得股利15000元。（3）利用業(yè)余時間為甲企業(yè)設(shè)計圖紙，報酬5000元。（4）取得省政府頒發(fā)的教育獎3000元。（5）在某出版社出版一部小說，稿酬3000元。（6）在中國工商銀行一年期定期存款取得結(jié)算利息收入3500元。（7）購買福利彩票中獎，金額5000元。（8）將一項非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給A公司，成交價格15000元。上述收入均為稅前收入。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）上述收入中，哪些不需要繳納個人所得稅？（2）各支付單位應(yīng)扣繳的個人所得稅額是多少？（請逐項計算）

65.某房地產(chǎn)開發(fā)公司2015年3月出售一幢新建寫字樓,收入總額為10000萬元。開發(fā)該寫字樓有關(guān)支出如下:取得土地使用權(quán)支付的地價款及各種費用1000萬元；房地產(chǎn)開發(fā)成本3000萬元；財務(wù)費用中的利息支出為500萬元(可按轉(zhuǎn)讓項目計算分?jǐn)偛⑻峁┙鹑跈C構(gòu)證明)；轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)繳納的有關(guān)稅費共計為550萬元；該單位所在地政府規(guī)定的其他房地產(chǎn)開發(fā)費用計算扣除比例為5%。要求：根據(jù)上述資料，計算該公司應(yīng)繳納的土地增值稅。

六、判斷題(0題)66.父母離婚后不影響其對子女的監(jiān)護(hù)權(quán)。()

A.正確B.錯誤

參考答案

1.(1)①甲死亡后，其著作權(quán)中的人身權(quán)部分仍由其自身保留；②其著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)部分由其繼承人戊繼承；③其手稿的所有權(quán)通過贈與轉(zhuǎn)移給乙，丙通過繼承獲得手稿的所有權(quán)。(2)①丁只是獲得了手稿的使用權(quán)，如果要獲得作品的使用權(quán)必須得到繼承人戊的授權(quán)；②丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，屬于發(fā)表行為；③丁的行為不合法。(3)丙將手稿出借于丁，不侵犯甲的著作權(quán)。因為這是丙行使對手稿的所有權(quán)的行為。(4)戊無權(quán)決定該作品的發(fā)表。因為其只繼承了著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)而沒有人身權(quán)，發(fā)表權(quán)屬于人身權(quán)的范疇。

2.本案中甲公司是否構(gòu)成違約首先須判定買賣合同是否成立而要判定合同是否成立關(guān)鍵在于認(rèn)定甲向A所發(fā)函電在性質(zhì)上究竟是要約還是要約邀請。從本案情況看甲向A發(fā)出的函電性質(zhì)上屬于要約邀請而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為對此甲可以承諾也可以不承諾。因此本案中甲公司拒收A水泥廠的水泥不構(gòu)成違約。后果應(yīng)由A廠自負(fù)。本案中，甲公司是否構(gòu)成違約，首先須判定買賣合同是否成立，而要判定合同是否成立，關(guān)鍵在于認(rèn)定甲向A所發(fā)函電在性質(zhì)上究竟是要約，還是要約邀請。從本案情況看，甲向A發(fā)出的函電性質(zhì)上屬于要約邀請，而非要約；A廠送貨行為是一種要約行為，對此，甲可以承諾，也可以不承諾。因此，本案中，甲公司拒收A水泥廠的水泥，不構(gòu)成違約。后果應(yīng)由A廠自負(fù)。解析：區(qū)分各行為的性質(zhì)，確定要約、非要約，然后分析合同是否因承諾而成立，最后再確定合同當(dāng)事人有無違約，無合同關(guān)系的無違約。

3.(1)《民法通則》第二十條規(guī)定：“公民下落不明滿二年的利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人?！备鶕?jù)本條規(guī)定非經(jīng)利害關(guān)系人的申請人民法院不得主動宣告失蹤。本案中雖然王某已經(jīng)符合宣告失蹤的條件但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟沒有申請宣告王某失蹤王某的其他利害關(guān)系人也沒有申請因此人民法院不能依職權(quán)主動宣告王某為失蹤人。(2)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中提到夫妻一方下落不明已滿二年且經(jīng)過公告查找確無下落的可以判決準(zhǔn)予離婚。該案中王某離家出走已三年多完全符合上述規(guī)定；而且從錢某與王某的關(guān)系來看王某長期不盡夫妻義務(wù)不珍惜夫妻感情放棄對子女的養(yǎng)育現(xiàn)在錢某提出離婚顯然夫妻感情確已破裂法院應(yīng)當(dāng)判決離婚。(1)《民法通則》第二十條規(guī)定：“公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人?！备鶕?jù)本條規(guī)定，非經(jīng)利害關(guān)系人的申請，人民法院不得主動宣告失蹤。本案中，雖然王某已經(jīng)符合宣告失蹤的條件，但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟，沒有申請宣告王某失蹤，王某的其他利害關(guān)系人也沒有申請，因此人民法院不能依職權(quán)主動宣告王某為失蹤人。(2)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中提到，夫妻一方下落不明已滿二年，且經(jīng)過公告查找確無下落的，可以判決準(zhǔn)予離婚。該案中，王某離家出走已三年多，完全符合上述規(guī)定；而且從錢某與王某的關(guān)系來看，王某長期不盡夫妻義務(wù)，不珍惜夫妻感情，放棄對子女的養(yǎng)育，現(xiàn)在錢某提出離婚，顯然夫妻感情確已破裂，法院應(yīng)當(dāng)判決離婚。

4.(1)不合理。理由：因為該牛是某甲主動拋棄的，而非丟失的。如果是丟失或走失的，那么，某甲和某乙之間形成無因管理之債。本案中，該牛是由某甲拋棄的，因此某甲喪失了對該牛的所有權(quán)，某甲與某乙之間沒有形成債的關(guān)系，某甲自然也不能以債權(quán)人的身份要求某乙返還該牛。(2)合法。理由：因為，某甲拋棄該牛的行為使其對該牛的所有權(quán)消滅，拾得該牛的行為是先占而取得，因此某乙對該牛擁有所有權(quán)，某乙有權(quán)拒絕返還該牛。

5.(1)甲將乙、丙的婚紗照用于參展是合法行為。甲將照片交給某藥業(yè)公司并獲取報酬的行為，是侵權(quán)行為。

理由：《民法通則》規(guī)定，公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。甲將乙、丙的婚紗照用于參展，是經(jīng)過照片所有人同意的，且不是以營利為目的，因而是合法行為。而甲以營利為目的收取藥業(yè)公司的報酬，未經(jīng)照片所有人乙、丙的同意將照片交由藥業(yè)公司使用，是侵犯乙、丙肖像權(quán)的行為。

(2)某藥業(yè)公司的行為侵犯了丙的肖像權(quán)和名譽權(quán)。

理由一：《民通意見》第139條規(guī)定：“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為?！北景钢?，某藥業(yè)公司未經(jīng)照片所有人丙的同意，而將照片用于該公司藥品的廣告宣傳上，其行為侵犯了丙的肖像權(quán)。

理由二：《民通意見》第140條規(guī)定：“以書面、口頭等形式宣揚他人的隱私，或者捏造事實公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽，造成一定影響的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害公民名譽權(quán)的行為。”本案中，該藥業(yè)公司將丙的照片用于壯陽藥品并配以“某某藥，安神固精，有效增進(jìn)夫妻感情”等廣告詞廣泛傳播，給丙造成了不良影響，因此，藥業(yè)公司的行為侵犯了公民丙的名譽權(quán)。

(3)甲應(yīng)對乙、丙承擔(dān)侵害乙、丙肖像權(quán)的責(zé)任，某藥業(yè)公司承擔(dān)侵害丙肖像權(quán)和名譽權(quán)的責(zé)任。

理由：依據(jù)我國《民法通則》第120條的規(guī)定，公民的人格權(quán)受到侵犯的，有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉，并可要求賠償損失。本案中，甲侵犯了乙、丙的肖像權(quán)，藥業(yè)公司侵犯了丙的肖像權(quán)和名譽權(quán)，肖像權(quán)和名譽權(quán)都屬公民的人格權(quán)，受害人有權(quán)依法要求停止侵害、恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉，并可要求賠償損失。

6.(1)幼兒乙受到的損害應(yīng)由侵權(quán)人幼兒甲的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，幼兒園承擔(dān)補充責(zé)任。理由：《侵權(quán)責(zé)任法》第32條規(guī)定，被監(jiān)護(hù)人侵權(quán)行為的后果由其監(jiān)護(hù)人來承擔(dān)，《民法通則》第133條也有類似規(guī)定。另外，《侵權(quán)責(zé)任法》第40條規(guī)定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。《民通意見》第160條也有類似規(guī)定。

(2)教師張某擅離崗位，對該事件的發(fā)生負(fù)有一定的責(zé)任，但不直接對受害人承擔(dān)賠償責(zé)任。對受害人承擔(dān)賠償責(zé)任的應(yīng)是幼兒園和幼兒甲的監(jiān)護(hù)人，但幼兒園有權(quán)對教師張某追究相應(yīng)的行政責(zé)任和民事責(zé)任。

【解析】本題考查的是民事責(zé)任的承擔(dān)，涉及監(jiān)護(hù)人的責(zé)任和教育機構(gòu)傷害責(zé)任的問題。根據(jù)《民法通則》和《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，被監(jiān)護(hù)人侵權(quán)行為的后果由其監(jiān)護(hù)人來承擔(dān)。可見，監(jiān)護(hù)人承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則是無過錯責(zé)任，即只要被監(jiān)護(hù)人的行為構(gòu)成侵權(quán)行為，監(jiān)護(hù)人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)《民通意見》和《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。據(jù)此，無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，適用過錯推定原則。幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。對于補充責(zé)任，應(yīng)當(dāng)從以下兩點去理解：第一，第三人的侵權(quán)責(zé)任和安全保障義務(wù)人的補充責(zé)任有先后順序。首先由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，在無法找到第三人或者第三人沒有能力全部承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任時，才由幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。如果第三人已經(jīng)全部承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，則幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)不再承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第二，幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)承擔(dān)的補充責(zé)任是相應(yīng)的補充責(zé)任。對于第三人沒有承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任，幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)不是全部承擔(dān)下來，而是在其未盡到安全保障義務(wù)的范圍內(nèi)承擔(dān)，即根據(jù)幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到的管理職責(zé)的程度來確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任和份額。

7.(1)修理部無權(quán)扣留甲的錄像機。(2)理由：根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定留置權(quán)的成立必須同時具備三個條件：一是債權(quán)人須基于合同占有留置物;二是債務(wù)人所負(fù)債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系;三是須債務(wù)已屆履行期而債務(wù)人不履行債務(wù)。本案中甲與修理部之間存在兩個電器修理合同：一是修理電視機的合同，二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢修理部可以留置電視機但修理部將與該合同沒有牽連關(guān)系的錄像機予以扣留不符合“債務(wù)人所負(fù)債務(wù)與該留置物有牽連關(guān)系”這一留置權(quán)的成立要件所以不能扣留錄像機。

8.(1)不屬于無權(quán)代理，不是雙方代理。(2)肖飛的行為實質(zhì)上屬于表見代理。工藝品公司所做的付款行為屬于對肖飛代理行為的追認(rèn)。(3)雙方已經(jīng)履行的合同部分無須返還，未履行部分不再履行，甲廠返還余款。

9.(1)成立。雙方已達(dá)成合意，并經(jīng)過要約、承諾兩個階段。(2)被告有責(zé)任。應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。(3)應(yīng)為信賴?yán)娴膿p失。其范圍包括因他方的締約過失行為而致信賴人的直接財產(chǎn)損失，也包括應(yīng)增加而未增加的利益。具體到本案例，應(yīng)為捐資款、利息。10.(1)根據(jù)合同法的規(guī)定，在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，非違約方可以單方解除合同。解除合同時，乙公司可以向甲公司主張違約責(zé)任。(2)乙公司不構(gòu)成違約。乙公司未按合同所約定的數(shù)量履行是由于不可抗力造成的，可以免除責(zé)任。(3)乙公司的主張不能得到支持。因為以擔(dān)保當(dāng)事人履約為目的的定金與違約金作用相同，兩者不能并用。合同法規(guī)定當(dāng)事人在合同中既約定了違約金，又約定了定金的。只能選擇執(zhí)行其中之一。

11.丙的損失應(yīng)由乙承擔(dān)。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定飼養(yǎng)的動物造成他人損害的動物的飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。乙在接受甲的交付后雖然對三頭牛還沒有取得所有權(quán)但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人所以乙應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任丙的損失應(yīng)由乙承擔(dān)。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物的飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。乙在接受甲的交付后，雖然對三頭牛還沒有取得所有權(quán)，但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人，所以，乙應(yīng)對丙的損失承擔(dān)賠償責(zé)任

12.(1)商店與A之間的民事行為屬于重大誤解的民事行為。所謂重大誤解的民事行為是指行為人對于民事行為的重要內(nèi)容產(chǎn)生B的理解并基于這種B理解而為的民事行為。根據(jù)《民法通則》和《合同法》的規(guī)定行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷。(2)商店對A的訴訟請求成立。因為《民法通則》和《合同法》都規(guī)定因重大誤解而為的民事行為當(dāng)事人請求變更的人民法院應(yīng)當(dāng)予以變更；當(dāng)事人請求撤銷的人民法院應(yīng)當(dāng)予以撤銷民事行為一旦撤銷自行為開始無效。無效的法律后果就是返還財產(chǎn)賠償損失。所以商店可以通過行使撤銷權(quán)請求A退貨或者通過行使變更權(quán)請求A補足價款。商店對B的請求不能成立。因為B與商店之間沒有直接的法律關(guān)系。根據(jù)合同相對性原理合同的撤銷或變更發(fā)生作用的對象只能是訂立合同的主體。B可以通過善意取得制度取得該相機的所有權(quán)。(1)商店與A之間的民事行為屬于重大誤解的民事行為。所謂重大誤解的民事行為是指行為人對于民事行為的重要內(nèi)容產(chǎn)生B的理解，并基于這種B理解而為的民事行為。根據(jù)《民法通則》和《合同法》的規(guī)定，行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的，一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷。(2)商店對A的訴訟請求成立。因為《民法通則》和《合同法》都規(guī)定，因重大誤解而為的民事行為，當(dāng)事人請求變更的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以變更；當(dāng)事人請求撤銷的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以撤銷，民事行為一旦撤銷，自行為開始無效。無效的法律后果就是返還財產(chǎn)，賠償損失。所以商店可以通過行使撤銷權(quán)請求A退貨或者通過行使變更權(quán)請求A補足價款。商店對B的請求不能成立。因為B與商店之間沒有直接的法律關(guān)系。根據(jù)合同相對性原理，合同的撤銷或變更發(fā)生作用的對象只能是訂立合同的主體。B可以通過善意取得制度取得該相機的所有權(quán)。13.(1)有權(quán)。因為重大誤解而訂立的合同為可撤銷的合同，受損害當(dāng)事人有權(quán)在知道或應(yīng)當(dāng)知道情形之日起1年內(nèi)申請人民法院撤銷。本案中，甲因為對花瓶的品質(zhì)發(fā)生B認(rèn)識，致使造成較大損失，因此，依法甲可以在知道或應(yīng)當(dāng)知道情形之日起1年內(nèi)申請人民法院予以撤銷交易(合同)。(2)有權(quán)。丙不能取得該花瓶的所有權(quán)。因為依照《合同法》，經(jīng)撤銷的合同自始無效。乙因為不能取得該花瓶的所有權(quán)，故乙賣掉花瓶是無權(quán)處分，該行為未經(jīng)過甲的追認(rèn)而無效。又因為丙是知情人，構(gòu)成惡意，不能根據(jù)善意第三人的理論而取得該花瓶的所有權(quán)，故甲有權(quán)要求丙返還花瓶。14.(1)能夠成立，因為根據(jù)《民法通則》及《民通意見》的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人之間沒有書面合伙協(xié)議，但實際上具備了合伙成立的有效要件，并辦理了有關(guān)手續(xù)的，可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。(2)C可以作為合伙人。因為按照《民法通則》的規(guī)定，合伙人可以技術(shù)出資。(3)A的行為無效，因為其轉(zhuǎn)讓合伙財產(chǎn)份額必須經(jīng)得全體合伙人的同意。(4)C可以退伙，因為其退伙時經(jīng)過了當(dāng)時全體合伙人的同意。(5)C有義務(wù)。因為根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，合伙人退伙后對其原合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。D也負(fù)有清償責(zé)任，因為根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，入伙的合伙人對入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(6)A、B、李某、D承擔(dān)。

15.(1)李某的名譽權(quán)受到了侵害。王某的行為給李某的名譽造成一定的影響當(dāng)然這是由于侵害李某的姓名權(quán)而引起的屬于侵權(quán)行為的競合。本案王某以正在談戀愛的李某的名義登征婚廣告無疑降低了李某的社會評價侵害了李某的名譽權(quán)。(2)法院應(yīng)當(dāng)以姓名權(quán)侵權(quán)為案由認(rèn)定王某侵害了李某的姓名權(quán)并使其承擔(dān)賠禮道歉、消除影響以及賠償損失的民事責(zé)任。因為王某是未經(jīng)李某同意而以李某名義刊登征婚啟事的屬于典型的侵害他人姓名權(quán)的行為。[解題指導(dǎo)](1)從李某的社會評價是否降低來判定他的名譽權(quán)是否被侵害。(2)從侵害姓名權(quán)的構(gòu)成要件以及救濟方式作答。(1)李某的名譽權(quán)受到了侵害。王某的行為給李某的名譽造成一定的影響，當(dāng)然，這是由于侵害李某的姓名權(quán)而引起的，屬于侵權(quán)行為的競合。本案王某以正在談戀愛的李某的名義登征婚廣告，無疑降低了李某的社會評價，侵害了李某的名譽權(quán)。(2)法院應(yīng)當(dāng)以姓名權(quán)侵權(quán)為案由，認(rèn)定王某侵害了李某的姓名權(quán)，并使其承擔(dān)賠禮道歉、消除影響以及賠償損失的民事責(zé)任。因為，王某是未經(jīng)李某同意而以李某名義刊登征婚啟事的，屬于典型的侵害他人姓名權(quán)的行為。[解題指導(dǎo)](1)從李某的社會評價是否降低來判定他的名譽權(quán)是否被侵害。(2)從侵害姓名權(quán)的構(gòu)成要件以及救濟方式作答。解析：(1)從李某的社會評價是否降低來判定他的名譽權(quán)是否被侵害。

16.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負(fù)償還6萬元欠款的義務(wù)且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對于甲公司第二次的4萬元貸款丙公司沒有清償義務(wù)因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任。丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負(fù)償還6萬元欠款的義務(wù)，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對于甲公司第二次的4萬元貸款，丙公司沒有清償義務(wù)，因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)，不承擔(dān)保證責(zé)任。解析：本題考查保證人的責(zé)任問題。根據(jù)我國法律的規(guī)定，在債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。但保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意增加的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任。

17.(1)享有。因為出質(zhì)人雖是無權(quán)處分人但是質(zhì)權(quán)人不知道出質(zhì)人為無權(quán)處分人時只要出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人達(dá)成合意且將質(zhì)物移交質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)權(quán)人即因善意取得而取得質(zhì)權(quán)。本案中丙是不知情的善意第三人所以可以取得對電視的質(zhì)權(quán)。(2)由乙承擔(dān)。因為當(dāng)事人對質(zhì)物的保管費有約定的從約定無約定的由出質(zhì)人承擔(dān)。(1)享有。因為出質(zhì)人雖是無權(quán)處分人，但是質(zhì)權(quán)人不知道出質(zhì)人為無權(quán)處分人時，只要出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人達(dá)成合意，且將質(zhì)物移交質(zhì)權(quán)人占有，質(zhì)權(quán)人即因善意取得而取得質(zhì)權(quán)。本案中，丙是不知情的善意第三人，所以可以取得對電視的質(zhì)權(quán)。(2)由乙承擔(dān)。因為當(dāng)事人對質(zhì)物的保管費有約定的從約定，無約定的由出質(zhì)人承擔(dān)。

18.首先王某的失蹤是屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況失蹤人的利害關(guān)系人即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產(chǎn)關(guān)系。其次在法院作出宣告王某死亡的判決后陳某與他人結(jié)婚是合法的受法律保護(hù)不受任何人干涉。當(dāng)王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后對陳某的婚姻無權(quán)干涉無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。最后王某因生還而要求返還財產(chǎn)符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)”的規(guī)定。所以原來屬于他的財產(chǎn)只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來的承包責(zé)任剛也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營使他有一定的生活保障。首先，王某的失蹤是屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況，失蹤人的利害關(guān)系人，即王某的妻子有權(quán)在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡，結(jié)束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產(chǎn)關(guān)系。其次，在法院作出宣告王某死亡的判決后，陳某與他人結(jié)婚是合法的，受法律保護(hù)，不受任何人干涉。當(dāng)王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后，對陳某的婚姻無權(quán)干涉，無權(quán)要求陳某仍然做他的妻子。最后，王某因生還而要求返還財產(chǎn)，符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)”的規(guī)定。所以，原來屬于他的財產(chǎn)，只要原物還在就應(yīng)返還給他。他原來的承包責(zé)任剛也應(yīng)發(fā)還給他承包經(jīng)營，使他有一定的生活保障。解析：本題可從《民法通則》中關(guān)于自然人宣告死亡的要件、效力和撤銷死亡宣告的有關(guān)規(guī)定出發(fā)分析回答。19.(1)于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。因為，雖然于某在自己照相館的櫥窗內(nèi)使用賀加其的照片經(jīng)過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供印刷廠在掛歷上使用卻沒有征得權(quán)利人的同意，而且其贈與行為并無合法理由。所以，于某的行為構(gòu)成侵權(quán)。

(2)法院應(yīng)當(dāng)判決：于某向原告賠禮道歉，洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進(jìn)行一定的經(jīng)濟賠償，收繳洪某和印刷廠的非法所得。20.(1)楊某和吳某之間的債務(wù)關(guān)系適用一般訴訟時效期間，根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定一般訴訟時效期間為2年。一般訴訟時效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算，本案中，時效期間應(yīng)從1998年7月27日起計算。時效期間應(yīng)到2000年7月27日。(2)楊某債務(wù)的訴訟時效期間并未屆滿。因為2000年7月15日在兩年時效期間吳某向楊某提出了要求還款的請求，使訴訟時效期間中斷，時效期間應(yīng)重新計算，所以說到8月7日當(dāng)吳某主張權(quán)利時，他們的債務(wù)并未超過兩年訴訟時效期間。21.(1)善意取得的含義。善意取得是指在原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人(即不知道占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人)時，由該善意第三人取得原物所有權(quán)的制度。(2)善意取得的制度價值。善意取得制度的功能在于保護(hù)交易的安全。實質(zhì)上，就是犧牲原權(quán)利人的利益來保護(hù)善意交易人的利益。對于交易中善意的受讓人，承認(rèn)其在取得財產(chǎn)占有的同時也就取得了財產(chǎn)的所有權(quán)；即使該財產(chǎn)的出讓人為非所有人，財產(chǎn)的原權(quán)利人也不能向受讓人請求返還原物，而只能向出讓人請求損害賠償。(3)善意取得的性質(zhì)。對于善意取得在法律上的性質(zhì)究竟是原始取得還是繼受取得，有兩種觀點。一種觀點認(rèn)為是原始取得，即善意取得人并非基于原權(quán)利人的權(quán)利而取得所有權(quán)，而是直接基于法律的特別規(guī)定，因此當(dāng)然為原始取得。另一種觀點認(rèn)為是繼受取得，因為善意取得效力的發(fā)生是基于讓與行為。前一種觀點為通說。(4)善意取得的構(gòu)成要件。具體來講一般包括：善意取得的標(biāo)的必須是法律允許自由流通的動產(chǎn)；善意第三人必須是有償取得動產(chǎn)的占有；善意第三人須自無處分權(quán)人處取得占有；第三人必須是公然和善意取得占有；非法轉(zhuǎn)讓人的占有須是基于所有人的意思而取得。(5)關(guān)于善意取得的理論。善意第三人為何能夠從無所有權(quán)的出讓人處取得所有權(quán)?對此有種種解說。如取得時效說、權(quán)利外像說、法律賦權(quán)說、占有效力說、法律特別規(guī)定說等。

22.自物權(quán)就是所有權(quán)，是指所有人對自己的財產(chǎn)進(jìn)行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。他物權(quán)是指民事主體對他人的物進(jìn)行直接支配的權(quán)利。自物權(quán)是他物權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)和根據(jù)，他物權(quán)是財產(chǎn)所有人行使其所有權(quán)的必要方式，是財產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能和財產(chǎn)所有人分離的結(jié)果，他物權(quán)與自物權(quán)有著密切的聯(lián)系。他物權(quán)與自物權(quán)的主要區(qū)別是兩者的客體不同，一個是自己的物，一個是他人的物;自物權(quán)是完全物權(quán)，權(quán)利人可以行使法律所允許的各種權(quán)能，他物權(quán)則是限制物權(quán)，權(quán)利人行使權(quán)利除受法律限制外，還要受到來自財產(chǎn)所有人的某些限制。他物權(quán)在我國《民法典》中被稱為與財產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)，包括自然資源的使用收益權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、經(jīng)營權(quán)，以及釆礦權(quán)等。

23.遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，是指遺贈人與扶養(yǎng)人簽訂的，由遺贈人將自己的合法財產(chǎn)的一部分或全部于其死后轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人所有，而由扶養(yǎng)人承擔(dān)遺贈人生養(yǎng)死葬義務(wù)的協(xié)議。

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是我國立法上的一個創(chuàng)舉，它是在我國農(nóng)村“五保戶”的基礎(chǔ)上形成和發(fā)展起來的。在現(xiàn)階段，我國社會保障制度不健全的條件下，采取遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的形式保障老年人，老有所養(yǎng)，老有所終是具有重要意義的。

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議在性質(zhì)上是一種合同，雖然它與一般合同所要求的等價不同，但其成立也必須在平等的基礎(chǔ)上，由雙方當(dāng)事人經(jīng)過協(xié)商，取得一致意見后才能有效。協(xié)議生效后，雙方都應(yīng)遵守協(xié)議的規(guī)定，任何一方不得單方解除協(xié)議。所以，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙務(wù)、有償?shù)姆尚袨椤?/p>

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議一經(jīng)訂立，對雙方當(dāng)事人就具有約束力，任何一方不得隨意變更或解除協(xié)議。扶養(yǎng)人如果有正當(dāng)理由需要解除協(xié)議時，必須事先通知被扶養(yǎng)人，并安排好被扶養(yǎng)人的短期生活。被扶養(yǎng)人如果有正當(dāng)?shù)慕獬碛?，?yīng)與扶養(yǎng)人協(xié)商。協(xié)議履行一段時間的，應(yīng)根據(jù)扶養(yǎng)人所盡義務(wù)的情況，給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟補償。

24.婚姻自由是指公民有權(quán)按照法律的規(guī)定，完全自愿地決定自己的婚姻問題，不受任何人的強制和干涉?；橐鲎杂傻膬?nèi)容包括：(1)結(jié)婚自由。結(jié)婚自由是建立婚姻關(guān)系的自由。結(jié)婚自由有兩方面的內(nèi)容：第一，結(jié)婚必須男女雙方完全自愿且意思表示真實，不容許任何一方對他方進(jìn)行強迫、欺騙、乘人之?；蛉魏蔚谌呒右园k及非法干涉；第二，結(jié)婚必須符合法律規(guī)定的條件和程序。(2)離婚自由。離婚自由是解除婚姻關(guān)系的自由。離婚自由亦有兩方面的內(nèi)容：第一，夫妻雙方有共同作出離婚決定、達(dá)成離婚協(xié)議的權(quán)利；或者在夫妻感情確已破裂、婚姻關(guān)系無法繼續(xù)維持下去的情況下，夫妻任何一方都有提出離婚的訴訟權(quán)利；第二，離婚必須符合法定條件，履行法定程序，承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。婚姻家庭法對離婚的條件、程序、離婚后子女的撫養(yǎng)和教育等問題，都作了明確規(guī)定，這些規(guī)定既是對離婚自由的保障，又是對行使離婚自由權(quán)利的約束。25.(1)無過錯責(zé)任原則的概念。無過錯責(zé)任原則，是指行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無過錯，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的原則。無過錯責(zé)任原則包含以下兩層含義：

第一，無過錯責(zé)任原則不以行為人的過錯作為侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，無論行為人主觀上有無過錯，都要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

(2)無過錯責(zé)任原則的意義。我國民事立法確立無過錯責(zé)任原則，其意義就在于能夠更好地保護(hù)民事主體的合法權(quán)益，使受害人的損害賠償請求權(quán)更容易得到實現(xiàn)。關(guān)于這一點，可以在過錯推定與無過錯責(zé)任原則的比較中得到證實。

(3)無過錯責(zé)任原則的適用范圍。我國《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定適用無過錯責(zé)任原則的具體情形主要是高度危險責(zé)任、產(chǎn)品責(zé)任、環(huán)境污染責(zé)任、飼養(yǎng)動物損害責(zé)任等。

對于無過錯責(zé)任原則的意義及無過錯責(zé)任原則的適用范圍應(yīng)作必要的展開和論述。

26.自物權(quán)就是所有權(quán)是指所有人對自己的財產(chǎn)進(jìn)行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。他物權(quán)是指民事主體對他人的物進(jìn)行直接支配的權(quán)利。自物權(quán)是他物權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)和根據(jù)他物權(quán)是財產(chǎn)所有人行使其所有權(quán)的必要方式是財產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能和財產(chǎn)所有人分離的結(jié)果他物權(quán)與自物權(quán)有著密切的。他物權(quán)與自物權(quán)的主要區(qū)別是兩者的客體不同一個是自己的物一個是他人的物；自物權(quán)是完全物秋權(quán)利人可以行使法律所允許的各種權(quán)能他物權(quán)則是限制物權(quán)權(quán)利人行使權(quán)利除受法律限制外還要受到來自財產(chǎn)所有人的某些限制。他物權(quán)在我國民法通則中被稱為與財產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)包括自然資源的使用收益權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、經(jīng)營權(quán)以及采礦權(quán)等。自物權(quán)就是所有權(quán),是指所有人對自己的財產(chǎn)進(jìn)行占有、使用、收益和處分的權(quán)利。他物權(quán)是指民事主體對他人的物進(jìn)行直接支配的權(quán)利。自物權(quán)是他物權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)和根據(jù),他物權(quán)是財產(chǎn)所有人行使其所有權(quán)的必要方式,是財產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能和財產(chǎn)所有人分離的結(jié)果,他物權(quán)與自物權(quán)有著密切的。他物權(quán)與自物權(quán)的主要區(qū)別是兩者的客體不同一個是自己的物,一個是他人的物；自物權(quán)是完全物秋,權(quán)利人可以行使法律所允許的各種權(quán)能,他物權(quán)則是限制物權(quán),權(quán)利人行使權(quán)利除受法律限制外,還要受到來自財產(chǎn)所有人的某些限制。他物權(quán)在我國民法通則中被稱為與財產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財產(chǎn)權(quán),包括自然資源的使用收益權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、經(jīng)營權(quán),以及采礦權(quán)等。

27.法人的法律特征有：(1)法人是社會組織；(2)法人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力；(3)法人是獨立承擔(dān)民事責(zé)任的社會組織。法人的成立必須同時具備以下四個條件：(1)依法成立；(2)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；

(3)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；(4)具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。

【解析】本題為綜合論述題，考核的知識點是法人的法律特征及成立條件。既考查理論綜合能力，又考查對法條的識記。本題所涉及的知識點的內(nèi)容闡述在此不贅述。

【評注】(1)對于法人的成立條件是否需要“具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力”，理論上盡管有不同認(rèn)識，但法律有明確的規(guī)定；

(2)掌握該知識點，可以對比法人與自然人、非法人團(tuán)體的區(qū)別。

28.行為人雖無代理權(quán)，但其所具有的一定表征，足以使相對人客觀上能夠相信其有代理權(quán)而與其為法律行為，該法律行為的后果直接由被代理人承擔(dān)的，稱為表見代理。表見代理的構(gòu)成要件如下：(1)代理人無代理權(quán)，即代理人在實施代理行為時，并無本人的授權(quán)，或雖有授權(quán)但并未授權(quán)其可實施超出特定授權(quán)范圍的行為。(2)該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。如果無權(quán)代理人以被代理人名義實施法律行為，沒有任何跡象表明其被授權(quán)，那么，不存在表見代理問題，即表見代理的成立須有“外表授權(quán)”的存在。(3)相對人有正當(dāng)理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。如果雖有外表授權(quán)的存在，但相對人還是不相信，仍然不構(gòu)成表見代理。(4)相對人基于信任而與該無權(quán)代理人成立法律行為。雖有以上三個要件，但最終相對人并未與其就所謂代理設(shè)立法律行為，那么，也不構(gòu)成表見代理。表見代理成立后，產(chǎn)生類似有權(quán)代理的法律后果。被代理人承擔(dān)代理行為帶來的法律后果，即享受其權(quán)利，承擔(dān)其義務(wù)。當(dāng)然，被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。

29.民事行為被確認(rèn)為無效或被撤銷后，凡未履行的，應(yīng)當(dāng)停止履行，已經(jīng)履行或者部分履行的，對于當(dāng)事人已經(jīng)取得的財產(chǎn)和造成他人的財產(chǎn)損失的，根據(jù)不同情況采取以下方式處理:(1)返還財產(chǎn)。當(dāng)事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方“雙方取得的財產(chǎn)”，應(yīng)當(dāng)包括雙方當(dāng)事人已經(jīng)取得和預(yù)期可取得的財產(chǎn)。雙方返還是指雙方各自將從對方取得的財產(chǎn)返還對方，該處理方式適用于因重大誤解，顯失公平，無相應(yīng)民事行為能力而為的民事行為。單方返還是指一方將從對方取得的財產(chǎn)返還對方，而對方從另一方取得的財產(chǎn)則另作處理，適用于因欺詐、脅迫、乘人之危等而為的民事行為。(2)賠償損失。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所造成的損失；雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。(3)追繳雙方取得的財產(chǎn)，收歸國家。集體或返還第三人，適用于雙方惡意串通,實施損害國家、集體或者第三人利益的民事行為。上述幾種方法，可以同時適用，也可以分別適用。

30.(1)存在兩個合同法律關(guān)系。它們分別是：甲與乙之間的貨物買賣合同關(guān)系和甲與丙之間的貨物運輸合同關(guān)系。(2)乙應(yīng)向甲主張權(quán)利。理由：乙與甲之間存在買賣合同關(guān)系依照法律規(guī)定當(dāng)事人一方由于第三人的原因造成違約的應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。本案中甲由于丙的原因不能向乙如約履行義務(wù)依法應(yīng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任；而乙與丙之間沒有直接的法律關(guān)系基于合同的相對性乙不能向丙提出賠償請求。(1)存在兩個合同法律關(guān)系。它們分別是：甲與乙之間的貨物買賣合同關(guān)系和甲與丙之間的貨物運輸合同關(guān)系。(2)乙應(yīng)向甲主張權(quán)利。理由：乙與甲之間存在買賣合同關(guān)系，依照法律規(guī)定，當(dāng)事人一方由于第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。本案中，甲由于丙的原因不能向乙如約履行義務(wù)，依法應(yīng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任；而乙與丙之間沒有直接的法律關(guān)系，基于合同的相對性，乙不能向丙提出賠償請求。

31.侵權(quán)的民事責(zé)任是指公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)以及侵害他人的財產(chǎn)、人身所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。違約責(zé)任是指違反合同約定的義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。其主要區(qū)別在于：(1)產(chǎn)生．責(zé)任的根據(jù)不同。侵權(quán)的民事責(zé)任是在有損害事實的前提下由法律直接規(guī)定的民事責(zé)任；而違約責(zé)任則以存在有效合同為前提以違反合同的約定為條件。(2)保護(hù)的對象范圍不同。侵權(quán)民事責(zé)任保護(hù)民事主體的財產(chǎn)權(quán)也保護(hù)人身權(quán)；而違約責(zé)任則僅以財產(chǎn)權(quán)為保護(hù)對象。(3)適用的歸責(zé)原則不同。侵權(quán)行為的民事責(zé)任以過錯責(zé)任為原則同時也適用無過錯責(zé)任原則以及公平責(zé)任原則；而違約責(zé)任一般適用嚴(yán)格責(zé)任原則。(4)承擔(dān)責(zé)任的主體范圍不同。侵權(quán)行為的民事責(zé)任的承擔(dān)者不限于本人而且侵權(quán)行為的實施者也不限于有行為能力的人；而違約責(zé)任則主要由違約人自己承擔(dān)而且違約行為的實施者一般都是有相應(yīng)民事行為能力的人無民事行為能力的人通常不發(fā)生實施違約行為的問題。(5)承擔(dān)責(zé)任的方式不同。侵權(quán)行為的民事責(zé)任既適用財產(chǎn)責(zé)任方式也適用非財產(chǎn)責(zé)任方式；而違約責(zé)任則原則上僅適用財產(chǎn)責(zé)任。侵權(quán)的民事責(zé)任是指公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)以及侵害他人的財產(chǎn)、人身所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。違約責(zé)任是指違反合同約定的義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。其主要區(qū)別在于：(1)產(chǎn)生．責(zé)任的根據(jù)不同。侵權(quán)的民事責(zé)任是在有損害事實的前提下，由法律直接規(guī)定的民事責(zé)任；而違約責(zé)任則以存在有效合同為前提，以違反合同的約定為條件。(2)保護(hù)的對象范圍不同。侵權(quán)民事責(zé)任保護(hù)民事主體的財產(chǎn)權(quán)，也保護(hù)人身權(quán)；而違約責(zé)任則僅以財產(chǎn)權(quán)為保護(hù)對象。(3)適用的歸責(zé)原則不同。侵權(quán)行為的民事責(zé)任以過錯責(zé)任為原則，同時，也適用無過錯責(zé)任原則以及公平責(zé)任原則；而違約責(zé)任一般適用嚴(yán)格責(zé)任原則。(4)承擔(dān)責(zé)任的主體范圍不同。侵權(quán)行為的民事責(zé)任的承擔(dān)者，不限于本人，而且侵權(quán)行為的實施者也不限于有行為能力的人；而違約責(zé)任則主要由違約人自己承擔(dān)，而且違約行為的實施者一般都是有相應(yīng)民事行為能力的人，無民事行為能力的人通常不發(fā)生實施違約行為的問題。(5)承擔(dān)責(zé)任的方式不同。侵權(quán)行為的民事責(zé)任既適用財產(chǎn)責(zé)任方式，也適用非財產(chǎn)責(zé)任方式；而違約責(zé)任則原則上僅適用財產(chǎn)責(zé)任。

32.在實踐中侵害姓名權(quán)的行為主要有以下幾種方式：一是干涉他人姓名權(quán)的行為如父母干涉子女姓名權(quán)養(yǎng)父母強迫養(yǎng)子女隨其姓氏等。需要注意的是自然人出生后一般是父母為其取名包括正式姓名和乳名這不是侵權(quán)行為不是干涉姓名權(quán)而是父母親權(quán)的表現(xiàn)。二是盜用他人姓名行為指未經(jīng)他人同意或授權(quán)而擅自使用他人姓名實施有害于他人或社會的行為。例如以他人姓名簽字領(lǐng)取不合法收入等。三是假冒他人姓名的行為假冒即冒名頂替指使用他人姓名并冒充該人參加民事活動或其他活動的行為。盜用和假冒都是非法使用他人姓名的侵權(quán)行為但二者有一定區(qū)別。盜用是擅自使用他人姓名侵權(quán)人并以受害人身份進(jìn)行民事活動；而假冒則是直接使用他人姓名并以他人身份進(jìn)行民事活動。四是不A使用他人姓名指惡意使用他人姓名的行為例如惡意使用他人姓名于動物或以他人姓名為文學(xué)作品中的反面人物命名或者對他人姓名中的文字乃至讀音進(jìn)行改動進(jìn)而達(dá)到奚落他人的目的等都屬不A使用他人姓名的行為。在實踐中，侵害姓名權(quán)的行為主要有以下幾種方式：一是干涉他人姓名權(quán)的行為，如父母干涉子女姓名權(quán)，養(yǎng)父母強迫養(yǎng)子女隨其姓氏等。需要注意的是，自然人出生后，一般是父母為其取名，包括正式姓名和乳名，這不是侵權(quán)行為，不是干涉姓名權(quán)，而是父母親權(quán)的表現(xiàn)。二是盜用他人姓名行為，指未經(jīng)他人同意或授權(quán)而擅自使用他人姓名，實施有害于他人或社會的行為。例如，以他人姓名簽字領(lǐng)取不合法收入等。三是假冒他人姓名的行為，假冒即冒名頂替，指使用他人姓名，并冒充該人參加民事活動或其他活動的行為。盜用和假冒都是非法使用他人姓名的侵權(quán)行為，但二者有一定區(qū)別。盜用是擅自使用他人姓名，侵權(quán)人并以受害人身份進(jìn)行民事活動；而假冒則是直接使用他人姓名，并以他人身份進(jìn)行民事活動。四是不A使用他人姓名，指惡意使用他人姓名的行為，例如，惡意使用他人姓名于動物或以他人姓名為文學(xué)作品中的反面人物命名，或者對他人姓名中的文字乃至讀音進(jìn)行改動，進(jìn)而達(dá)到奚落他人的目的等，都屬不A使用他人姓名的行為。

33.(1)民事權(quán)利，是法律為保障民事主體實現(xiàn)某種利益的意思而允許其行為的界限。民事權(quán)利首先是一種自由權(quán)，意味著權(quán)利人在一定范圍內(nèi)的意志自由，在這一范圍內(nèi)，他可以做他所希望做的事情。(2)①按照民事權(quán)利的標(biāo)的為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利可以劃分為人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。其中，人身權(quán)是以人身利益為內(nèi)容，包括人格權(quán)、身份權(quán)；財產(chǎn)權(quán)是以財產(chǎn)利益為內(nèi)容，包括物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)等。②以民事權(quán)利的作用方式為標(biāo)準(zhǔn)，可分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。支配權(quán)為對權(quán)利標(biāo)的直接進(jìn)行排他性支配的權(quán)利，其行使不需他人配合，他人不得為同樣的支配行為。請求權(quán)為法律關(guān)系的一方請求他方為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。形成權(quán)是依照權(quán)利人的單方面意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更和消滅的權(quán)利?？罐q權(quán)是權(quán)利人所享有的對抗對方當(dāng)事人請求權(quán)的權(quán)利。③以權(quán)利的相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可分為主權(quán)與從權(quán)。主權(quán)是不以其他權(quán)利為存在條件的權(quán)利，從權(quán)是須以其他權(quán)利的存在為發(fā)生條件的權(quán)利。④以權(quán)利的服務(wù)與被服務(wù)關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可分為原權(quán)與救濟權(quán)。⑤以權(quán)利效力所及的范圍，可分為絕對權(quán)和相對權(quán)。絕對權(quán)是指權(quán)利效力所及為不特定人的權(quán)利，相對權(quán)是指權(quán)利效力所及為特定人的權(quán)利。⑥以民事權(quán)利是否現(xiàn)實取得，可分為既得權(quán)與期待權(quán)。

34.(1)善意取得的含義。善意取得是指在原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人(即不知道占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人)時，由該善意第三人取得原物所有權(quán)的制度。(2)善意取得的制度價值。善意取得制度的功能在于保護(hù)交易的安全。實質(zhì)上，就是犧牲原權(quán)利人的利益來保護(hù)善意交易人的利益。對于交易中善意的受讓人，承認(rèn)其在取得財產(chǎn)占有的同時也就取得了財產(chǎn)的所有權(quán)；即使該財產(chǎn)的出讓人為非所有人，財產(chǎn)的原權(quán)利人也不能向受讓人請求返還原物，而只能向出讓人請求損害賠償。(3)善意取得的性質(zhì)。對于善意取得在法律上的性質(zhì)究竟是原始取得還是繼受取得，有兩種觀點。一種觀點認(rèn)為是原始取得，即善意取得人并非基于原權(quán)利人的權(quán)利而取得所有權(quán)，而是直接基于法律的特別規(guī)定，因此當(dāng)然為原始取得。另一種觀點認(rèn)為是繼受取得，因為善意取得效力的發(fā)生是基于讓與行為。前一種觀點為通說。(4)善意取得的構(gòu)成要件。具體來講一般包括：善意取得的標(biāo)的必須是法律允許自由流通的動產(chǎn)；善意第三人必須是有償取得動產(chǎn)的占有；善意第三人須自無處分權(quán)人處取得占有；第三人必須是公然和善意取得占有；非法轉(zhuǎn)讓人的占有須是基于所有人的意思而取得。(5)關(guān)于善意取得的理論。善意第三人為何能夠從無所有權(quán)的出讓人處取得所有權(quán)?對此有種種解說。如取得時效說、權(quán)利外像說、法律賦權(quán)說、占有效力說、法律特別規(guī)定說等。

35.(1)遺囑繼承與遺贈的相同點表現(xiàn)在：遺囑繼承和遺贈都是自然人用遺囑處分其遺產(chǎn)的行為;都可以附有義務(wù);都是遺產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的方式;這種轉(zhuǎn)移都是在遺囑人死亡時開始的。(2)兩者區(qū)別表現(xiàn)在：①主體的范圍不同：遺囑繼承人只能是法定繼承人中的一人或數(shù)人;受遺贈人則可以是國家、集體組織或者法定繼承人以外的人。②客體范圍不同：在繼承權(quán)中，權(quán)利客體不僅包括財產(chǎn)權(quán)利，還包括財產(chǎn)義務(wù);而在受遺贈中，權(quán)利客體僅包括財產(chǎn)權(quán)利，不包括財產(chǎn)義務(wù)。③參與遺產(chǎn)的分配不同：遺囑繼承人有權(quán)直接參與遺產(chǎn)的分配;而受遺贈人只能從遺囑執(zhí)行人或遺囑繼承人那里取得遺產(chǎn)。④作出接受、放棄表示的要求不同：遺囑繼承人須在遺產(chǎn)處理前作出放棄繼承的表示，不表示放棄的，視為接受;而受遺贈人應(yīng)在知道遺贈后60日內(nèi)，作出接受或者放棄遺贈的表示，到期沒有表示接受的，視為放棄受遺贈。

36.債權(quán)人的代位權(quán)是債權(quán)人為了保全其債權(quán)而以自己的名義代債務(wù)人行使對第三人債權(quán)的權(quán)利。其構(gòu)成要件是：(1)須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。(2)債權(quán)人須有保全債權(quán)的必要。(3)須債權(quán)已屆履行期。履行期屆至前的債權(quán)有無不能實現(xiàn)的危險難以預(yù)料而且債務(wù)人于履行期屆滿前享有期限利益?zhèn)鶛?quán)人不能在履行期前行使代位權(quán)。債權(quán)人應(yīng)以自己名義行使代位權(quán)。代位權(quán)行使的范圍以保全債權(quán)的必要范圍為限。代位行使的權(quán)利以非專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)利為限債務(wù)人的人身權(quán)及專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)不能代位行使。代位權(quán)行使的效力。債權(quán)人代位行使債務(wù)人權(quán)利的后果應(yīng)直接歸屬于債務(wù)人。債權(quán)人的代位權(quán)是債權(quán)人為了保全其債權(quán)，而以自己的名義代債務(wù)人行使對第三人債權(quán)的權(quán)利。其構(gòu)成要件是：(1)須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。(2)債權(quán)人須有保全債權(quán)的必要。(3)須債權(quán)已屆履行期。履行期屆至前的債權(quán)，有無不能實現(xiàn)的危險，難以預(yù)料，而且債務(wù)人于履行期屆滿前享有期限利益，債權(quán)人不能在履行期前行使代位權(quán)。債權(quán)人應(yīng)以自己名義行使代位權(quán)。代位權(quán)行使的范圍，以保全債權(quán)的必要范圍為限。代位行使的權(quán)利，以非專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)利為限，債務(wù)人的人身權(quán)及專屬于債務(wù)人的財產(chǎn)權(quán)，不能代位行使。代位權(quán)行使的效力。債權(quán)人代位行使債務(wù)人權(quán)利的后果應(yīng)直接歸屬于債務(wù)人。

37.債的主體變更是指債的內(nèi)容和標(biāo)的不變，只是債的關(guān)系的當(dāng)事人改變，實際上就是債的轉(zhuǎn)移。債的主體變更包括協(xié)議變更和法定變更兩種情況。債的主體的協(xié)議變更是當(dāng)事人根據(jù)協(xié)議變更債的主體，包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)移轉(zhuǎn)及債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。債權(quán)轉(zhuǎn)讓，由債權(quán)人和受讓債權(quán)的第三人訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議，訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議適用合同訂立的程序和方式。所以，轉(zhuǎn)讓的債權(quán)須具備可讓與性，所轉(zhuǎn)讓的債權(quán)范圍和強度不能超過原債權(quán)。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)將債權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況通知債務(wù)人。債務(wù)移轉(zhuǎn)，又稱債務(wù)承擔(dān)，指由債務(wù)人與第三人訂立移轉(zhuǎn)協(xié)議，債務(wù)移轉(zhuǎn)協(xié)議須經(jīng)債權(quán)人同意才能生效。債務(wù)人可以移轉(zhuǎn)全部債務(wù)，也可以移轉(zhuǎn)部分債務(wù)。債務(wù)全部移轉(zhuǎn)的，受讓人成為新債務(wù)人，取代原債務(wù)人而成為債務(wù)主體，債權(quán)人只能向新債務(wù)人主張權(quán)利。債務(wù)部分移轉(zhuǎn)的，移轉(zhuǎn)協(xié)議生效后，原債務(wù)人和新債務(wù)人一并為債務(wù)人一方，形成多數(shù)人之債，各債務(wù)人按約定份額承擔(dān)債務(wù)。債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移又稱債的概括承受，是指將債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人。債的概括承受主要有合同承受和企業(yè)合并兩種情形，均導(dǎo)致債的主體發(fā)生變更。

38.有效。因為雙方當(dāng)事人有完全民事行為能力；雙方自愿,意思表示真實；協(xié)議內(nèi)容并不違法。因此該協(xié)議是有效的。

39.(1)可撤銷婚姻的概念可撤銷婚姻，是指已經(jīng)成立的婚姻關(guān)系，因欠缺婚姻合意，受脅迫一方得以向婚姻登記機關(guān)或法院申請撤銷的婚姻。(2)婚姻可撤銷的原因婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結(jié)的婚姻。(3)撤銷婚姻的程序①婚姻撤銷的機關(guān)是婚姻登記機關(guān)和人民法院。②婚姻撤銷的請求權(quán)人及請求權(quán)行使期間：受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。(4)婚姻被撤銷的法律后果根據(jù)《婚姻法》的規(guī)定，被撤銷的婚姻，自始無效。

解析：可撤銷婚姻是可撤銷民事行為在婚姻法中的具體體現(xiàn)。應(yīng)熟記婚姻可撤銷的原因只有一種，即受脅迫而締結(jié)的婚姻。還應(yīng)特別注意可撤銷婚姻與無效婚姻的區(qū)別。關(guān)于可撤銷婚姻的原因和程序及法律后果在答案中已有表述，在此不再贅述。另外，在回答各要點時，應(yīng)對各要點進(jìn)行必要的展開和論述。

40.(1)債權(quán)反映動態(tài)的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系；所有權(quán)反映靜態(tài)的財產(chǎn)所有關(guān)系。(2)債權(quán)發(fā)生于特定的當(dāng)事人之間；所有權(quán)則是特定的權(quán)利主體和不特定的義務(wù)主體間的法律關(guān)系。(3)債的客體可以是物也可以是行為、無形財產(chǎn)等；所有權(quán)的客體只能是物。(4)債的權(quán)能是請求權(quán)和受領(lǐng)權(quán)。所有權(quán)的權(quán)能包括占有、使用、收益、處分權(quán)。(5)債權(quán)的產(chǎn)生可基于合法行為也可以基于不合法的行為所有權(quán)只能基于合法行為而產(chǎn)生。(1)債權(quán)反映動態(tài)的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系；所有權(quán)反映靜態(tài)的財產(chǎn)所有關(guān)系。(2)債權(quán)發(fā)生于特定的當(dāng)事人之間；所有權(quán)則是特定的權(quán)利主體和不特定的義務(wù)主體間的法律關(guān)系。(3)債的客體可以是物，也可以是行為、無形財產(chǎn)等；所有權(quán)的客體只能是物。(4)債的權(quán)能是請求權(quán)和受領(lǐng)權(quán)。所有權(quán)的權(quán)能包括占有、使用、收益、處分權(quán)。(5)債權(quán)的產(chǎn)生可基于合法行為，也可以基于不合法的行為，所有權(quán)只能基于合法行為而產(chǎn)生。

41.有限合伙是由普通合伙人和有限合伙人組成的合伙企業(yè)，其中普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)

責(zé)任。有限合伙具有以下特征：

(1)責(zé)任的特殊性；

(2)執(zhí)行合伙事務(wù)的特殊性；

(3)有限合伙人享有特殊權(quán)利。

【解析】合伙可分為兩種類型，即合同型合伙和企業(yè)型合伙。所謂合同型合伙，是指根據(jù)合伙合同形成的合伙，沒有民事主體資格，在性質(zhì)上不過是一種合同關(guān)系；所謂企業(yè)型合伙，是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)，可以成為獨立的民事主體。企業(yè)型合伙包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

42.(1)概念：善意取得是指動產(chǎn)由元權(quán)處分的占有人轉(zhuǎn)讓給不知情(善意)的第三人時該善意第三人依法取得該動產(chǎn)所有權(quán)或他物權(quán)的制度又稱即時取得。(2)適用善意取得制度應(yīng)具備以下條件：第一善意取得的標(biāo)的必須是法律允許自由流通的動產(chǎn)；第二善意第三人必須是有償取得對動產(chǎn)的占有；第三善意第三人須自無處分權(quán)人處取得占有；第四第三人必須是公然和善意取得占有。所謂公然即非隱秘；所謂善意是指第三人不知道且不可能知道占有人系非法轉(zhuǎn)讓；第五非法轉(zhuǎn)讓人的占有須是基于所有人的意思而取得。(1)概念：善意取得是指動產(chǎn)由元權(quán)處分的占有人轉(zhuǎn)讓給不知情(善意)的第三人時，該善意第三人依法取得該動產(chǎn)所有權(quán)或他物權(quán)的制度，又稱即時取得。(2)適用善意取得制度應(yīng)具備以下條件：第一，善意取得的標(biāo)的必須是法律允許自由流通的動產(chǎn)；第二，善意第三人必須是有償取得對動產(chǎn)的占有；第三，善意第三人須自無處分權(quán)人處取得占有；第四，第三人必須是公然和善意取得占有。所謂公然，即非隱秘；所謂善意，是指第三人不知道且不可能知道占有人系非法轉(zhuǎn)讓；第五，非法轉(zhuǎn)讓人的占有須是基于所有人的意思而取得。

43.行紀(jì)合同又稱信托合同是行紀(jì)人根據(jù)委托人的委托以自己的名義為委托人辦理業(yè)務(wù)并收取報酬的協(xié)議。行紀(jì)合同為雙務(wù)、有償、諾成、不要式合同；合同標(biāo)的是行紀(jì)人的一定行為。行紀(jì)合同與委托合同相似的是都在于接受委托為委托人辦理事務(wù)具有人