第二章西周的法律2

回顧1：“周禮”（或“禮治”）的基本原則1.“親親”：必須親愛自己的親屬，特別是以父權(quán)為中心的尊親屬（宗法原則，維護(hù)家長制，孝）；2.“尊尊”：下級必須尊敬和服從上級，特別是一國之君（等級原則，維護(hù)君主制，忠）；3.“長長”：小輩必須尊重長輩；4.“男女有別”：男尊女卑、男女授受不親、同姓不婚?；仡?：論述“以德配天”、“明德慎罰”思想的主要內(nèi)容及其影響。主要內(nèi)容：以德配天、敬天保民、明德慎罰。1.“以德配天”：“天”或“上帝”不是哪一族獨有的神，而是天下各族所共有的神;“天命”屬于誰，就看誰有能使人民歸順的“德”?！吧咸臁敝话呀y(tǒng)治人間的“天命”交給那些有“德”者，一旦統(tǒng)治者“失德”，也就會失去上天的庇護(hù)，新的有德者即可以應(yīng)運而生，取而代之。因此，作為君臨天下的統(tǒng)治者應(yīng)該“以德配天”。其“德”主要由三部分組成，即敬天、敬宗、保民。統(tǒng)治者要恭行天命，尊崇天帝與祖宗的教誨，愛護(hù)天下的百姓，做有德有道之君?；仡?：論述“以德配天”、“明德慎罰”思想的主要內(nèi)容及其影響。2.“敬天保民”：人與天有一種感應(yīng)關(guān)系，天注視著人的一言一行，人積善，天降吉祥，積不善，天降災(zāi)殃。統(tǒng)治者要推行仁政；百姓要行善積德；祭天地祀祖宗統(tǒng)治者要“敬天”就必須“保民”、“安民”?！熬刺臁笔悄康?，“保民”是手段，只有“保民”，才可能“受天永命”?；仡?：論述“以德配天”、“明德慎罰”思想的主要內(nèi)容及其影響。3.“明德慎罰”：“明德”：1.要求統(tǒng)治者有德行修養(yǎng)。即恭行天命，尊崇天帝與祖宗的教誨，愛護(hù)天下的百姓，做有德有道之君。2.要求統(tǒng)治者施“德政”。即實行安民政策，反對暴政殘民。3.要求統(tǒng)治者行“德教”。即通過道德教化的辦法使天下人民臣服?！吧髁P”：1.立法、司法必須寬緩、審慎。2.謹(jǐn)慎執(zhí)行刑罰。而不應(yīng)一味用嚴(yán)刑峻罰來迫使臣民服從。其中“實施德教”是前提，是第一位的。回顧2：論述“以德配天”、“明德慎罰”思想的主要內(nèi)容及其影響。4.“以德配天”、“明德慎罰”在中國法制史上的意義：意味著神權(quán)的第一次動搖。反映了“民”力量的強大和其對歷史的推動作用。奠定了中國古代法律思想中“重民”、“重德”、“仁政”的傳統(tǒng)。為春秋戰(zhàn)國時期神權(quán)思想的進(jìn)一步衰落和儒家思想的產(chǎn)生提供了條件。第二章西周的法律制度

（公元前11世紀(jì)—公元前770年）第二講主要內(nèi)容第三節(jié)

西周時期的刑法制度第四節(jié)西周時期的民事法律第五節(jié)西周時期的司法制度第三節(jié)西周時期的刑法制度一、西周時期刑罰制度的發(fā)展西周的刑罰體系即《呂刑》的“五刑”、“五罰”、“五過”。1.“五刑”:墨、劓、刖、宮、大辟。2.“五罰”:疑罪從罰。即，以“五刑”定罪量刑如有疑問，就罰罪犯出銅贖罪，對應(yīng)“五刑”分為五等百、二百、五百、六百、千鍰（音，環(huán)）。3.“五過”，即赦免。以“五罰”懲處仍有疑問者，又是過失犯罪，則可以赦免。除此之外，還有鞭刑、罰絲、流放。鞭刑，見于《周禮》，主要用來治理官吏?！熬判獭钡恼f法:墨、劓、刖、宮、大辟、鞭、撲、流、贖第三節(jié)西周時期的刑法制度一、西周時期刑罰制度的發(fā)展案例一鞭刑·亻朕匜銘惟三月既死霸，甲申，王才豐上宮。白揚父廼（同“乃”）成概曰：“牧牛!徂乃可湛。女敢以乃師訟。女上挺先誓。今女亦既又御誓，尃、乙、嗇、睦、訓(xùn)造。亦茲五夫，亦既御乃誓，汝亦既從辭從誓。初可，我義鞭女千，幭剭（音，mièwū，蔑污）女。今我赦女，義鞭汝千，黜剭女。今大赦女鞭女五百，罰女三百寽（音，lüè，略）?！卑讚P父廼（音，乃）或吏牧牛誓曰：“自今余敢擾乃小大史?！薄澳藥熁蛞耘妫瑒t到，乃鞭千，幭剭?！蹦僚t誓。乃以告吏邦吏曶于會。牧牛辭誓成，罰金。訓(xùn)用乍旅盉（音，hé，盒）。--摘自《西周金文選注》第三節(jié)西周時期的刑法制度一、西周時期刑罰制度的發(fā)展案例一鞭刑·亻朕匜銘·案情今譯

周王三月下旬甲申這一天，王在豐京的上宮，司法官伯揚父定下了判辭，判決說：“牧牛!喔，在這之前你的行為何其過分。你竟敢與你的上司打官司，你違背了先前的誓言?，F(xiàn)在你只有再一次盟誓?，F(xiàn)在尃、乙、嗇、睦和訓(xùn)等五人均已到場，也僅僅只此五人。你只有當(dāng)著他們的面宣誦你的誓辭，你也只有服從判辭、聽從誓約。最初的責(zé)罰，我的本意是打你一千下，處你以幭剭刑，先把你剌面，然后再蒙上黑巾。即使我想減免你的刑罰，也要打你一千下，處你黜剭刑，只剌面免官，不再蒙上黑巾?，F(xiàn)在我決定大赦你，免除你鞭刑五百下，其余五百鞭和墨刑折合罰銅三百寽。”伯揚父又讓牧牛發(fā)誓說：“從今以后，我大事小事再也不敢擾亂你了?！辈畵P父說：“如果你的上級再把你告上來的話，只要到了我手上，我就要加重懲罰，鞭你一千下，并處幭剭刑，把你剌面蒙上黑巾?！蹦僚Ｓ谑前l(fā)了誓。伯揚父把審判結(jié)果告訴了官吏邦和曶。牧牛的書面誓詞寫成了，罰金也交上來了。訓(xùn)用這銅做成了宗旅的盉。第三節(jié)西周時期的刑法制度一、西周時期刑罰制度的發(fā)展案例一鞭刑·亻朕匜銘·盉

第三節(jié)西周時期的刑法制度一、西周時期刑罰制度的發(fā)展案例一鞭刑·亻朕匜銘·參考結(jié)論審判訴訟制度：中國傳統(tǒng)審判訴訟制度到周代已基本成型。從中央到地方的審判機(jī)關(guān)已經(jīng)建立，并有了專門的司法官吏。訟獄之分：對民事與刑事訴訟已作基本的區(qū)分。訴訟程序：告訴一般由受害人的自訴開始，但訴權(quán)受到一定的限制，子不能控告父親，下級也不得與上級發(fā)生訟事。兩造具備：審判由司法官吏主持，罪犯和證人必須到場。民事訴訟中的代理制度：《周禮·秋官·小司寇》載:“凡命夫命婦不躬坐獄訟。”命夫,是指“其男子之為大夫者”;命婦,是指“其婦人之為大夫之妻者”。證據(jù)制度：審判時，口供是主要證據(jù)，同時注重盟誓、人證、書證、物證等證據(jù)，形成了比較完整的證據(jù)制度。它基本上摒棄了夏、商兩朝的神示證據(jù)，盟誓開始占據(jù)重要位置。第三節(jié)西周時期的刑法制度一、西周時期刑罰制度的發(fā)展案例二流刑·鬲攸從鼎《鬲攸從鼎》釋文:隹(惟)卅又二年三月初吉壬辰,王才(在)周康官大室。鬲從以攸衛(wèi)牧告于王。曰:“女(汝)覓我田牧,弗能許鬲從?！蓖趿?命)眚史南呂(以)即虢旅。虢旅乃(乃)吏(使)攸衛(wèi)牧誓曰:“我弗具付鬲從其且(租),射(謝)分田邑,則放。”攸衛(wèi)牧則誓。從乍(作)舟關(guān)(朕)皇且(祖)丁公、皇考叀公阝尊(尊)鼎。鬲從其萬年,子子孫孫永寶用。第三節(jié)西周時期的刑法制度一、西周時期刑罰制度的發(fā)展案例二流刑·鬲攸從鼎·鼎文今譯周厲王三十二年三月初一日辰時(上午7-9時)，周王在周康宮的夷王太室。鬲從把攸衛(wèi)牧告到周王處。鬲從說：“攸衛(wèi)牧你已經(jīng)租賃了我的土地，卻未能給我鬲從償付地租。”周王聽后，命令書記員叫南的人將此案件原、被告雙方帶到掌管司約的官員虢旅（虢guó）處，讓違背契約的被告攸衛(wèi)牧對司約官宣誓。虢旅讓被告攸衛(wèi)牧宣誓服罪說：“我如果不全部付給鬲從租金，酬謝他租給我的田邑，就甘愿被處以流放刑!”攸衛(wèi)牧依虢旅的指示宣了誓，服從周王對自己的敗訴判決。勝訴的鬲從因此而制作了紀(jì)念自己榮耀的祖父丁公、父親叀公的尊貴的寶鼎，將勝訴的案件鐫刻于上，希望自己的子孫萬代永遠(yuǎn)寶藏享用。第三節(jié)西周時期的刑法制度一、西周時期刑罰制度的發(fā)展案例二流刑·鬲攸從鼎·參考結(jié)論調(diào)解制度：1.只有大貴族間的爭訟案才能調(diào)解息訟,小貴族間的爭訟,或小貴族與大貴族間的爭訟則不能采取調(diào)解制。在判例《亻朕匜》一銘的判決中可見到,對小貴族與大貴族間的財產(chǎn)爭訟案,司法實踐中常以對小貴族的刑事定罪來解決。2.民事調(diào)解工作由司法機(jī)關(guān)主持進(jìn)行。《曶鼎》案由司法官邢叔調(diào)解。《鬲攸從鼎》所反映的也是一件租賃契約,因承租人攸衛(wèi)牧違約,出租人鬲從將之起訴,最后調(diào)解后,攸衛(wèi)牧表示要全部償付出租人租金。但是,如經(jīng)司法機(jī)關(guān)調(diào)解后,一方在后來又悔約,就要受刑事法律的制裁。所以,攸衛(wèi)牧在司法官面前宣誓說:“如果我再不償還租金,就甘愿受流放刑的制裁!”第三節(jié)西周時期的刑法制度二、西周時期的主要罪名（一）維護(hù)宗族制度方面：不孝不友罪：不孝敬父母，不尊敬兄長?！渡袝た岛啤罚骸霸獝捍箜ㄒ?，對），矧（音，審）惟不孝不友。”這種行為破壞了以“親親”、“尊尊”為原則的宗法等級制，進(jìn)而會造成社會紊亂，不利于維護(hù)統(tǒng)治秩序，對這種犯罪嚴(yán)懲不貸。“乃其速由文王作罰，刑茲無赦?！钡谌?jié)西周時期的刑法制度二、西周時期的主要罪名（二）維護(hù)生命和財產(chǎn)所有權(quán)方面：寇攘奸宄罪——盜竊罪寇攘：強盜；奸宄：竊盜。殺人越貨罪——殺人搶劫罪殺人并搶奪財物（三）維護(hù)社會風(fēng)氣方面：群飲罪《尚書·酒誥》：“群飲，汝勿佚，盡執(zhí)拘以歸于周，予其殺?！钡谌?jié)西周時期的刑法制度二、西周時期的主要罪名（四）《九刑》中規(guī)定的罪名“賊”：毀棄禮儀?！安亍保焊C藏“賊”者?！氨I”：偷竊一般的財物。“奸”：盜人寶物。《左傳·文公十八年》：“為大兇德，有常不赦，在《九刑》不忘?！钡谌?jié)西周時期的刑法制度二、西周時期的主要罪名（五）維護(hù)君主專制方面：誹謗罪：（周厲王），凡人議論天子，便構(gòu)成誹謗罪。不從王命罪：“犯王命必誅，故出令不可不順也?！保┚S護(hù)盟誓方面：違背誓言罪。第三節(jié)西周時期的刑法制度三、西周時期的主要刑法原則與刑事政策：“明德慎罰”和“禮治”思想的具體化。（一）區(qū)分過失與故意、慣犯與偶犯《周書·康誥》：“敬明乃罰。人有小罪，非眚，乃惟終，自作不典；式爾，有厥罪小，乃不可不殺。乃有大罪，非終，乃惟眚災(zāi)：適爾，既道極厥辜，時乃不可殺?！表?，過失；非眚，故意；惟終，慣犯；非終，偶犯。一定要慎重、嚴(yán)明地對待刑罰。有人罪過雖小，但因是故意或一貫犯罪，不可不殺；反之，有人犯了大罪，但是由于過失或偶犯，也可不殺。西周統(tǒng)治者在定罪量刑時能夠注意到罪犯的主觀狀態(tài)，故意、慣犯從重，過失、偶犯從輕。這一原則在當(dāng)時的世界刑法史上也是罕見的，在中國法律史上具有進(jìn)步意義。第三節(jié)西周時期的刑法制度三、西周時期的主要刑法原則與刑事政策：“明德慎罰”和“禮治”思想的具體化。（二）“罪人不孥”孥：妻與子女的統(tǒng)稱。謂治罪止于本人，不累及妻和子女。周公：父子兄弟，罪不相及。這是周文王針對夏商“罪人以族”的原則，提出的主張。周公繼承這一思想，反對族誅連坐，主張罪止一身。具有進(jìn)步意義。第三節(jié)西周時期的刑法制度三、西周時期的主要刑法原則與刑事政策：“明德慎罰”和“禮治”思想的具體化。（三）“罔厲殺人”即不要殺無罪者。也包含不亂罰無辜、罪刑相應(yīng)的意義。

（四）罪疑從輕：“附從輕，赦從重。”《尚書·呂刑》：”五刑之疑有赦，五罰之疑有赦?！啊ⅰ蹦僖缮?其罰百鍰,閱實其罪。“《禮記·王制》：“附從輕，赦從重?！备?，施也，指施刑之時，如此人所犯之罪在輕重之間，可輕可重，則施以輕刑，這就是所謂的“罪疑惟輕”。赦從重，是指所犯之罪由故意入重罪，故赦時，可從重罪之上而赦之。第三節(jié)西周時期的刑法制度三、西周時期的主要刑法原則與刑事政策：“明德慎罰”和“禮治”思想的具體化。（五）同罪異罰：宗法等級原則“刑不上大夫”的體現(xiàn)。八辟之法：親故賢能功貴勤賓《周禮·秋官·小司寇》：“以八辟麗邦法附刑罰。一曰議親（皇親國戚）之辟，二曰議故（皇帝的故交舊友）之辟，三曰議賢（有德行的人）之辟，四曰議能（有大才能的人）之辟，五曰議功（有功勛的人）之辟，六曰議貴（高官顯貴）之辟，七曰議勤（為國服務(wù)特別勤勞的人）之辟，八曰議賓（前朝皇帝子孫）之辟?！保拠?yán)適中：“明德慎罰”思想的具體體現(xiàn)。即刑當(dāng)其罪，不輕不重。要求制定刑法和適用刑罰都要慎重，力求不偏不倚，不輕不重。第三節(jié)西周時期的刑法制度三、西周時期的主要刑法原則與刑事政策：“明德慎罰”和“禮治”思想的具體化。（七）三赦之法耄、悼、愚“不加刑”耄，80歲以上；悼，7歲以下；愚，神志不清的人。以上三種人犯罪，一般不施加刑罰。（八）刑罰世輕世重的原則《周禮·秋官·大司寇》：“一曰刑新國用輕典，二曰刑平國用中典，三曰刑亂國用重典。”孫詒讓正義：“此言國既新定，其民素未習(xí)於教令，不可驟相督禁，故用輕法，以使之漸化也。”第四節(jié)西周時期的民事法律制度一、西周時期的民事法律制度（一）所有權(quán)的轉(zhuǎn)變

周王對土地和依附其上的奴隸有最高所有權(quán)。西周中后期，出現(xiàn)了土地交換、賠償、贈與等現(xiàn)象。（二）契約關(guān)系買賣契約：“質(zhì)”、“劑”有別“質(zhì)”是買賣奴隸、牛馬所使用的較長的契券；“劑”是買賣兵器、珍異之物使用的較短的契券。（08年考）借貸契約：“傅別”租賃契約：西周晚期已經(jīng)存在土地租賃關(guān)系，出現(xiàn)了租賃契約，并得到法律的認(rèn)可與保護(hù)。

第四節(jié)西周時期的民事法律制度二、西周時期的婚姻制度

（一）婚姻管理的專門機(jī)關(guān)：媒氏，“掌萬民之判”（即判合，男女匹配之意）（二）婚姻關(guān)系的締結(jié)：“父母之命，媒妁之言”（三）同姓不婚：“男女同姓，其生不蕃。”“取于異姓，所以附遠(yuǎn)厚別也?！备竭h(yuǎn)，附遠(yuǎn)指通過聯(lián)姻與血緣關(guān)系遠(yuǎn)的異姓貴族建立姻親關(guān)系；厚別指嚴(yán)禁同宗通婚，以免紊亂綱常。（04年考）（四）“六禮”：納采、問名、納吉、納征、請期、親迎第四節(jié)西周時期的民事法律制度二、西周時期的婚姻制度

（五）“七出”、“三不去”（04年、07年考）七出是：“不順父母”“無子”“淫”“妒”“惡疾”“口舌”“竊盜”。特別要說明的是以下三點：無子，是就妻子過了五十歲以后來說；口多言，指撥弄是非、離間親屬。妒，更多是認(rèn)為妻子對丈夫納妾的忌嫉有害于家族的延續(xù)；惡疾是指耳聾、眼瞎、腿殘疾等嚴(yán)重的疾病。三不去：“有所取無所歸”“與更三年喪”“前貧賤后富貴”。第一是指結(jié)婚時女方父母健在，休妻時已去世，原來的大家庭已不存在，休妻等于是無家可歸；二是和丈夫一起為父親或母親守孝三年的不能被休；三是丈夫娶妻的時候貧賤，后來富貴了?！叭蝗ァ笔亲鳛椤捌叱觥币?guī)定的補充規(guī)范，但指出“惡疾及奸者不在此列”。也就是說，妻子若符合“七出”中的“有惡疾”及“淫”兩項，則不在“三不去”的保障范圍之內(nèi)。另外，若有義絕的情形，法律規(guī)定雙方必須離婚，則“三不去”亦沒有保障。第四節(jié)西周時期的民事法律制度三、西周時期的繼承制度（07年考）

“立嫡以長不以賢，立子以貴不以長”立嫡以長不以賢：正妻的兒子叫“嫡子”，身份出生為貴。嫡子誰最大，誰就有權(quán)利繼承家族的財產(chǎn)和爵位。即使老大愚笨，甚至癡呆，只要活著就享有優(yōu)先繼承權(quán)。立子以貴不以長：只有嫡子才有資格繼承財產(chǎn)和世襲爵位，即使庶子比嫡子早出生也沒有僭越或者窺伺的權(quán)利。除非嫡子死了，才輪得到庶子繼承。這種繼承主要是王、貴族政治身份的繼承，土地、財產(chǎn)的繼承次之。第五節(jié)西周時期的司法制度一、西周時期的主要司法機(jī)關(guān)周王掌握最高司法審判權(quán)，“禮樂征伐自天子出”，重大案件的審理、判決和執(zhí)行都要向周王報告西周早期，周王之下的“三有司”即司徒、司馬、司空及其屬官負(fù)責(zé)具體的審判工作，司法行政不分;西周中晚期，才出現(xiàn)了“司寇”，但仍是司空的兼官，并未獨立出來。當(dāng)時許多職官都可以處理訴訟案件，并沒有形成專職司法官。背景資料：西周官制圖第四節(jié)西周時期的民事法律制度二、西周時期的主要訴訟制

訟獄之分：訟，以財貨相告；獄，以罪名相告