法律講座安徽金晟律師事務(wù)所吳仝美子律師教學(xué)文案

法律講座安徽金晟律師事務(wù)所吳仝美子律師6.技術(shù)成果的歸屬和收益的分成方式；7.驗收標(biāo)準(zhǔn)和方法；8.價款、報酬和使用費用及其支付方式；9.違約金或者損失賠償?shù)挠嬎惴绞剑?0.解決爭議的方法；11.名詞和術(shù)語的解釋。二、技術(shù)合同的分類（一）技術(shù)開發(fā)合同（二）技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同（三）技術(shù)咨詢或服務(wù)合同三、技術(shù)開發(fā)合同

技術(shù)開發(fā)合同是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。（一）技術(shù)開發(fā)合同一般包括以下合同條款：1.項目名稱；2.標(biāo)的技術(shù)的內(nèi)容、形式和要求；3.研究開發(fā)計劃；4.研究開發(fā)經(jīng)費或者項目投資的數(shù)額及其支付、結(jié)算方式；5.利用研究開發(fā)經(jīng)費購置的設(shè)備、器材、資料的財產(chǎn)權(quán)屬；6.履行的期限、地點和方式；7.風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)；8.技術(shù)成果的歸屬和分享；9.驗收的標(biāo)準(zhǔn)和方法；10.報酬的計算和支付方式；11.違約金或者損失賠償額的計算方法；12.技術(shù)協(xié)作和技術(shù)指導(dǎo)的內(nèi)容；13.爭議的解決辦法；14.名詞和術(shù)語的解釋。（二）簽訂及履行技術(shù)開發(fā)合同所存在的幾類主要風(fēng)險1.注意技術(shù)開發(fā)合同與加工承攬合同的區(qū)別這是實踐中當(dāng)事人容易產(chǎn)生混淆的兩類合同。它們的主要區(qū)別是：技術(shù)開發(fā)合同涉及新的技術(shù)方案，具有創(chuàng)造性；承攬合同的工作成果僅是重復(fù)性勞動的結(jié)果，不具有創(chuàng)造性。合同類別的不同致使合同項下的雙方的權(quán)利義務(wù)也不同。2.注意委托開發(fā)合同與合作開發(fā)合同的區(qū)別

兩者區(qū)別在于雙方當(dāng)事人是否都參與了實質(zhì)性研究開發(fā)工作。在兩類合同項下當(dāng)事人的權(quán)力、義務(wù)是不一樣的。（合同法：第339、340條）3.在委托開發(fā)合同中，委托方如何對研究開發(fā)經(jīng)費進(jìn)行監(jiān)督建議當(dāng)事人在合同中約定研究開發(fā)經(jīng)費使用、檢查等有關(guān)事項。（合同法：第332條）

4.對何種情況下屬于技術(shù)風(fēng)險，及出現(xiàn)技術(shù)風(fēng)險后應(yīng)該如何責(zé)任承擔(dān)

案例一由于技術(shù)開發(fā)存在不可預(yù)知的風(fēng)險，該風(fēng)險一旦出現(xiàn)由此引發(fā)的責(zé)任應(yīng)由哪一方承擔(dān)，建議當(dāng)事人在訂立合同時做出明確約定。（合同法：第338條）

5.研究開發(fā)成果的歸屬風(fēng)險

案例二在技術(shù)成果權(quán)益歸屬問題上，當(dāng)事人最好在簽訂合同時在合同中明確做出約定，以防止或減少糾紛發(fā)生。

6.研究開發(fā)成果是否符合合同約定雙方存有爭議，進(jìn)而在訴訟中申請鑒定的費用承擔(dān)問題技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是指一方主體將其所有或掌握的技術(shù)轉(zhuǎn)讓給另一方主體使用所訂立的合同。（一）技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同一般包括如下條款：1.轉(zhuǎn)讓技術(shù)名稱；2.標(biāo)的內(nèi)容；3.技術(shù)的交付方式、使用時間、使用范圍等；四、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同4.價款、報酬和使用費用及其支付方式；5.改進(jìn)技術(shù)成果歸屬；6.技術(shù)秘密保密條款；7.違約金或者損失賠償?shù)挠嬎惴绞剑?.解決爭議的方法；9.名詞和術(shù)語的解釋。（二）簽訂及履行技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同所存在幾類主要風(fēng)險1.注意技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的法律限制

普通技術(shù)在轉(zhuǎn)讓方面不受技術(shù)水平高低和專業(yè)領(lǐng)域等限制。但根據(jù)我國法律規(guī)定，下列技術(shù)在轉(zhuǎn)讓時，將受到一定的限制或禁止：1）屬于國家機(jī)密的技術(shù)。有些涉及國家安全或重大利益的技術(shù)，按照我國《保密法》的規(guī)定，在技術(shù)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓時，應(yīng)按照我國《保密法》的規(guī)定，經(jīng)過核定密級的主管機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。2）涉及社會公共利益需要控制實施的技術(shù)。對于易燃、易爆、劇毒、放射性、高壓、高速運輸以及環(huán)境保護(hù)等涉及社會公共利益的技術(shù)，法律規(guī)定應(yīng)由國家控制，并在有限的范圍內(nèi)使用，僅限于在指定的行業(yè)或單位之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓并經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。3）國家實行生產(chǎn)許可證制度的技術(shù)。如藥品、化工、機(jī)械產(chǎn)品等。對這些產(chǎn)品的轉(zhuǎn)讓并沒有明確的限制，但受讓方實施許可證產(chǎn)品之前必須按有關(guān)規(guī)定申請許可證。4）違反法律、法規(guī)和社會公共道德的技術(shù)。如賭具、毒品、犯罪工具，屬于違反國家法律、法規(guī)和違背社會公共道德的行為。因此，制造該類物品的技術(shù)，不得轉(zhuǎn)讓。2.專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中所存在的風(fēng)險

1）專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)登記無效

案例三根據(jù)《專利法》的相關(guān)規(guī)定，專利申請權(quán)及專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓合同須向?qū)＠稚暾埖怯浐蠓侥苌А?/p>

2）在簽訂合同時，受讓方應(yīng)注意轉(zhuǎn)讓方所擁有的專利權(quán)是否有效或?qū)＠麢?quán)有效期還有多長時間；3）轉(zhuǎn)讓方在申請專利時，將某些技術(shù)有所保留，而且保留的信息在專利申請文件中是無法體現(xiàn)出來的，恰恰這些保留信息又是保證合同目的能夠?qū)崿F(xiàn)的前提。所以在簽訂合同時，受讓方應(yīng)要求轉(zhuǎn)讓方連同其在申請專利時所保留的信息一并轉(zhuǎn)讓。3.轉(zhuǎn)讓后的專利申請權(quán)無法被授權(quán)

專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓的是申請專利的權(quán)利，受讓方應(yīng)注意，如果其專利申請被駁回，那此風(fēng)險應(yīng)由哪一方承擔(dān)。4.技術(shù)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的瑕疵技術(shù)瑕疵包括權(quán)利瑕疵和技術(shù)本身瑕疵。權(quán)利瑕疵是指技術(shù)不歸轉(zhuǎn)讓人所有或者與他人共有而未取得同意就擅自轉(zhuǎn)讓；技術(shù)本身瑕疵是指技術(shù)根本無價值或價值很低。

案例四

5.轉(zhuǎn)讓方慣用的欺詐手段：包銷條款、變相高價出售設(shè)備、已轉(zhuǎn)讓技術(shù)再行轉(zhuǎn)讓

對于上述幾類轉(zhuǎn)讓方的欺詐行為，受讓方在簽訂合同時切記要對轉(zhuǎn)讓方進(jìn)行詳盡了解，如果牽涉到大額標(biāo)的時，建議委托律師對其進(jìn)行盡職調(diào)查。6.技術(shù)使用范圍約定不明技術(shù)的使用范圍包括時間、地域和用途。技術(shù)成果一般具有時間性，如果合同期限過長，顯然對技術(shù)受讓方不利，尤其是限制其在選擇使用其他先進(jìn)技術(shù)方面的自由。7.專利權(quán)許可實施方式約定不明專利權(quán)許可實施方式包括普通許可、獨占許可合同和排他許可。8.技術(shù)轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓方技術(shù)指導(dǎo)問題建議在合同中對技術(shù)指導(dǎo)的地點、方式以及費用承擔(dān)等問題予以細(xì)化。9.轉(zhuǎn)讓技術(shù)價格評估不實對技術(shù)的價格評估，既關(guān)系到技術(shù)轉(zhuǎn)讓價格，也關(guān)系到技術(shù)使用費的提成標(biāo)準(zhǔn)，故建議雙方在對價格評估機(jī)構(gòu)選擇上要謹(jǐn)慎。10.在技術(shù)使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，如果轉(zhuǎn)讓方的報酬是根據(jù)受讓方的銷售提成來計算，那轉(zhuǎn)讓方的報酬取得將面臨計算不實的風(fēng)險

11.技術(shù)后續(xù)成果權(quán)屬不明確技術(shù)后續(xù)成果的歸屬是指在技術(shù)合同實施中，所產(chǎn)生的改進(jìn)技術(shù)、發(fā)現(xiàn)的新技術(shù)和其他技術(shù)成果權(quán)益歸誰所有的問題。（合同法：第354條）12.技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同中的法律風(fēng)險

案例五技術(shù)秘密具有秘密性、知識性、實用性等特點。技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同中，一定要注意轉(zhuǎn)讓方的惡意行為，維護(hù)自身利益。同樣受讓方也應(yīng)按約定支付使用費，并且不能將技術(shù)秘密擅自轉(zhuǎn)讓給第三人。在技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同有效期內(nèi)，由于非受讓人的原因?qū)е潞贤瑯?biāo)的技術(shù)公開且已進(jìn)入公有領(lǐng)域的，當(dāng)事人可以解除合同，除當(dāng)事人另有約定外。五、技術(shù)咨詢、服務(wù)合同

技術(shù)咨詢合同是指是指科技人員作為受托人運用自己的科學(xué)技術(shù)知識和技術(shù)手段，對委托人提出的特定技術(shù)項目進(jìn)行可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價等活動，委托人支付咨詢費的合同。技術(shù)服務(wù)合同是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同。1.技術(shù)服務(wù)合同履約過程中委托人故意違約的法律風(fēng)險

案例六防范技術(shù)服務(wù)合同履約風(fēng)險的第一步就是根據(jù)技術(shù)服務(wù)的特點，具體劃分提供技術(shù)服務(wù)的步驟以及相應(yīng)步驟應(yīng)支付的技術(shù)服務(wù)費。劃分技術(shù)服務(wù)步驟的關(guān)節(jié)點，也就是具體指標(biāo)的確定。例如，委托方信息資料的提交，解決技術(shù)缺陷方案的提交等等。(《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律問題若干問題的解釋》：第32條。）

2.委托方采納并實施受托方作出的符合合同約定的咨詢報告出現(xiàn)不良后果司法實務(wù)中，咨詢報告的實施風(fēng)險責(zé)任問題比較復(fù)雜，對于不同類型的技術(shù)咨詢合同，可在合同中約定具體處理責(zé)任承擔(dān)方式，當(dāng)然，合同法也是允許當(dāng)事人約定。3.技術(shù)服務(wù)或咨詢后，委托方對未經(jīng)驗收的技術(shù)成果進(jìn)行實際使用，是否構(gòu)成對受托方義務(wù)履行的認(rèn)可。案例七

4.受托人就特定技術(shù)問題進(jìn)行調(diào)查論證，在規(guī)