私募基金管理人登記法律意見書解析v1

秦茂憲競天公誠律師事務所合伙人私募投資基金監(jiān)管趨勢暨《私募基金管理人登記法律意見書》要點解析競天公誠律師事務所競天公誠是中國最早獲準設立的合伙制律師事務所之一。自成立以來，競天公誠一直致力于在各個專業(yè)領域為客戶提供卓越高效的法律服務。經(jīng)過近二十年的穩(wěn)健發(fā)展，競天公誠已成為中國最具規(guī)模的綜合性律師事務所之一，在諸多領域處于國內(nèi)領先地位。競天公誠及其律師連續(xù)得到錢伯斯《中國法律與實務》、《亞洲法律雜志》、法律500強、湯森路透、并購市場、國際金融法律評論和彭博等知名法律和商業(yè)媒體的評級和推薦，并經(jīng)常榮獲國內(nèi)外有影響的獎項或榮譽。根據(jù)彭博、湯森路透等權(quán)威行業(yè)評級機構(gòu)發(fā)布2015全球律所排名，競天公誠多項業(yè)務進入全球前十。據(jù)彭博（Bloomberg）數(shù)據(jù)，在全球IPO發(fā)行人法律顧問業(yè)務中，競天公誠名列全球第四，在全球IPO承銷商法律顧問排名中排名第六，在亞洲（除日本）IPO承銷商法律顧問分類排名亞洲第一。根據(jù)湯森路透數(shù)據(jù)，競天公誠在“中國公司境外股權(quán)及股權(quán)相關(guān)發(fā)行(不包括A股)”領域，排名承銷商法律顧問第一，競天公誠在債券承銷、并購等各類業(yè)務上多項排名位列中國乃至亞洲第一。競天公誠目前戰(zhàn)略性地選擇在北京、上海、深圳和成都設立辦公室，并和香港孖士打律師行（MayerBrownJSM）聯(lián)營，為國內(nèi)外客戶提供全方位的法律服務。競天公誠的律師均擁有良好的專業(yè)知識背景，很多律師曾在有關(guān)政府部門、國內(nèi)外律師事務所和企業(yè)從事法律服務，在相關(guān)專業(yè)領域積累了豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗。競天公誠的卓越服務在業(yè)界贏得了很高的聲譽和評價。秦茂憲合伙人民主建國會會員，曾任職于國金證券公司法律事務部，致力于信托、券商及基金子公司資產(chǎn)管理、保險公司資產(chǎn)管理、私募投資基金、互聯(lián)網(wǎng)金融等業(yè)務領域的研究和實踐，擅長金融資管產(chǎn)品的交易架構(gòu)設計。2015年被國際權(quán)威法律評級機構(gòu)LEGALBAND推薦為中國資產(chǎn)證券化和金融衍生品領域律師的領導者。秦律師長期在交通大學、浙江大學、信澤金、中國法律教育培訓中心等機構(gòu)講授信托、私募基金、券商資產(chǎn)管理等課程。在金融領域，秦律師為客戶提供的法律服務包括但不限于開展盡職調(diào)查、交易結(jié)構(gòu)設計、參加談判、起草項目文件、提供法律意見等，主要客戶包括申萬宏源證券、銀河證券、天風證券、國壽投資、長城財富、中國投融資擔保公司、中融金服、綠地金控、華寶信托、華澳信托、華融資產(chǎn)、先鋒金融、新華創(chuàng)新資本、興業(yè)國信、新華富時、萬家共贏等。44目錄一、私募投資基金監(jiān)管演變二、私募投資基金監(jiān)管法律體系三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點解析劉健鈞調(diào)任證監(jiān)會2006年3月1日，發(fā)改委《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》：參與備案的創(chuàng)投企業(yè)，可享受國稅總局的稅收優(yōu)惠政策2011年11月，發(fā)改委《關(guān)于促進股權(quán)投資企業(yè)規(guī)范發(fā)展的通知》：要求PE機構(gòu)需至發(fā)改委備案2013年2月，證監(jiān)會《資產(chǎn)管理機構(gòu)開展公募證券投資投資基金管理業(yè)務暫行規(guī)定》：符合條件的PE機構(gòu)可從2013年6月1日起開展公募基金管理業(yè)務2013年3月25日，國家發(fā)改委《關(guān)于進一步做好股權(quán)投資企業(yè)備案管理工作的通知》：PE發(fā)起或管理公募或私募證券投資基金、投資金融衍生品、發(fā)放貸款被認定為違規(guī)行為2013年6月30日，中央編辦《關(guān)于私募股權(quán)基金管理職責分工的通知》：證監(jiān)會實行適度監(jiān)管，保護投資者權(quán)益;發(fā)改委負責組織擬訂政策措施，兩部門協(xié)調(diào)配合2014年1月17日，中國基金業(yè)協(xié)會《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（

中基協(xié)發(fā)[2014]1號）（以下簡稱《辦法》），證監(jiān)會正式接替發(fā)改委監(jiān)管私募行業(yè)2014年5月發(fā)布的《國務院關(guān)于進一步促進資本市場健康發(fā)展的若干意見》明確提出發(fā)展私募投資基金2014年8月21日，證監(jiān)會發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》證監(jiān)會草擬的《私募投資基金管理暫行條例（草案）》已于今年年初上報國務院一、私募投資基金監(jiān)管演變2016年2月初，基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》等系列新規(guī)二、私募投資基金監(jiān)管法律體系序號名稱時間1《中華人民共和國證券投資基金法（2015年修正）》2015年4月24日2《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》2014年8月21日3《基金從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為自律準則》2014年12月15日4《基金業(yè)務外包服務指引（試行）》2015年11月24日5《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》2014年1月17日6《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》2016年2月1日7《私募投資基金信息披露管理辦法》2016年2月4日8《關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》2016年2月5日9《私募投資基金合同指引（征求意見稿）》/10《私募投資基金募集行為管理辦法（試行）（征求意見稿）》/私募基金行業(yè)魚龍混雜、良莠不齊。部分機構(gòu)法律意識淡薄、合規(guī)意識缺乏，未按規(guī)定持續(xù)履行私募基金信息報告義務違法違規(guī)經(jīng)營操作。

why?濫用中國基金業(yè)協(xié)會的登記備案信息，非法自我增信，甚至從事違法違規(guī)行為。要求出具《私募基金管理人登記法律意見書》的背景中國基金業(yè)協(xié)會要求私募基金管理人提交法律意見書，引入法律中介機構(gòu)的盡職調(diào)查，是對私募基金登記備案制度的進一步完善和發(fā)展，有利于保護投資者利益，規(guī)范私募基金行業(yè)守法合規(guī)經(jīng)營，防止登記申請機構(gòu)的道德風險外溢。三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點解析

適用情形新申請私募基金管理人登記新申請私募基金管理人登記機構(gòu)，需通過私募基金登記備案系統(tǒng)提交《私募基金管理人登記法律意見書》作為必備申請材料。對于公告發(fā)布之日前已提交申請但尚未辦結(jié)登記的私募基金管理人申請機構(gòu)，應按照上述要求提交《私募基金管理人登記法律意見書》。已登記的私募基金管理人尚未備案私募基金產(chǎn)品的私募基金管理人，在首次申請備案私募基金產(chǎn)品前補提《法律意見書》備案私募基金產(chǎn)品的私募基金管理人，中國基金業(yè)協(xié)會將視具體情形要求其補提《法律意見書》。已登記的私募基金管理人申請變更控股股東、變更實際控制人、變更法定代表人\執(zhí)行事務合伙人等重大事項或中國基金業(yè)協(xié)會審慎認定的其他重大事項的，應提交《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》。三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點解析

時間節(jié)點已登記不滿12個月，在2016年8月1日前已登記滿12個月，在2016年5月1日前尚未備案首只私募基金產(chǎn)品的私募基金管理人補充法律意見書的時間節(jié)點三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點解析

幫助設立人自查（盡調(diào)）法律意見書（簽署日期應在私募基金管理人提交私募基金管理人登記申請之日前的一個月內(nèi)。）整改（規(guī)范）律師工作要點三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點解析

對私募基金管理人進行盡職調(diào)查；針對盡職調(diào)查中可能構(gòu)成的法律障礙提供法律意見及建議，并協(xié)助其完善及改進。督促管理人之規(guī)范經(jīng)營；出具《私募基金管理人登記法律意見書》，對申請機構(gòu)的登記申請材料、工商登記情況、專業(yè)化經(jīng)營情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、實際控制人、關(guān)聯(lián)方及分支機構(gòu)情況、運營基本設施和條件、風險管理制度和內(nèi)部控制制度、外包情況、合法合規(guī)情況、高管人員資質(zhì)情況等逐項發(fā)表結(jié)論性意見，并對私募基金管理人登記申請是否符合基金業(yè)協(xié)會的相關(guān)要求發(fā)表整體結(jié)論性意見。律師工作要點：三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點解析

序號《私募基金管理人登記法律意見書指引》關(guān)于私募基金管理人登記的核查要求1申請機構(gòu)是否在中國境內(nèi)設立并有效。2申請機構(gòu)的工商登記文件所記載的經(jīng)營范圍是否符合國家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。申請機構(gòu)的名稱和經(jīng)營范圍中是否含有“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等與私募基金管理人業(yè)務屬性密切相關(guān)字樣；以及私募基金管理人名稱中是否含有“私募”相關(guān)字樣。3申請機構(gòu)是否符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第22條專業(yè)化經(jīng)營原則，說明申請機構(gòu)主營業(yè)務是否為私募基金管理業(yè)務；申請機構(gòu)的工商經(jīng)營范圍或?qū)嶋H經(jīng)營業(yè)務中，是否兼營可能與私募投資基金業(yè)務存在沖突的業(yè)務、是否兼營與“投資管理”的買方業(yè)務存在沖突的業(yè)務、是否兼營其他非金融業(yè)務。4申請機構(gòu)股東的股權(quán)結(jié)構(gòu)情況。申請機構(gòu)是否有直接或間接控股或參股的境外股東，若有，請說明穿透后其境外股東是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)的要求和中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定。三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點解析

序號《私募基金管理人登記法律意見書指引》關(guān)于私募基金管理人登記的核查要求5申請機構(gòu)是否具有實際控制人；若有，請說明實際控制人的身份或工商注冊信息，以及實際控制人與申請機構(gòu)的控制關(guān)系，并說明實際控制人能夠?qū)C構(gòu)起到的實際支配作用。6申請機構(gòu)是否存在子公司（持股5%以上的金融企業(yè)、上市公司及持股20%以上的其他企業(yè)）、分支機構(gòu)和其他關(guān)聯(lián)方（受同一控股股東/實際控制人控制的金融企業(yè)、資產(chǎn)管理機構(gòu)或相關(guān)服務機構(gòu)）。若有，請說明情況及其子公司、關(guān)聯(lián)方是否已登記為私募基金管理人。7申請機構(gòu)是否按規(guī)定具有開展私募基金管理業(yè)務所需的從業(yè)人員、營業(yè)場所、資本金等企業(yè)運營基本設施和條件。8申請機構(gòu)是否已制定風險管理和內(nèi)部控制制度。是否已經(jīng)根據(jù)其擬申請的私募基金管理業(yè)務類型建立了與之相適應的制度，包括（視具體業(yè)務類型而定）運營風險控制制度、信息披露制度、機構(gòu)內(nèi)部交易記錄制度、防范內(nèi)幕交易、利益沖突的投資交易制度、合格投資者風險揭示制度、合格投資者內(nèi)部審核流程及相關(guān)制度、私募基金宣傳推介、募集相關(guān)規(guī)范制度以及（適用于私募證券投資基金業(yè)務）的公平交易制度、從業(yè)人員買賣證券申報制度等配套管理制度。三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點解析

序號《私募基金管理人登記法律意見書指引》關(guān)于私募基金管理人登記的核查要求9申請機構(gòu)是否與其他機構(gòu)簽署基金外包服務協(xié)議，并說明其外包服務協(xié)議情況，是否存在潛在風險。10申請機構(gòu)的高管人員是否具備基金從業(yè)資格，高管崗位設置是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的要求。高管人員包括法定代表人\執(zhí)行事務合伙人委派代表、總經(jīng)理、副總經(jīng)理（如有）和合規(guī)\風控負責人等。11申請機構(gòu)是否受到刑事處罰、金融監(jiān)管部門行政處罰或者被采取行政監(jiān)管措施；申請機構(gòu)及其高管人員是否受到行業(yè)協(xié)會的紀律處分；是否在資本市場誠信數(shù)據(jù)庫中存在負面信息；是否被列入失信被執(zhí)行人名單；是否被列入全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的經(jīng)營異常名錄或嚴重違法企業(yè)名錄；是否在“信用中國”網(wǎng)站上存在不良信用記錄等。12申請機構(gòu)最近三年涉訴或仲裁的情況。13申請機構(gòu)向中國基金業(yè)協(xié)會提交的登記申請材料是否真實、準確、完整14經(jīng)辦執(zhí)業(yè)律師及律師事務所認為需要說明的其他事項。三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點解析

《私募基金管理人登記法律意見書指引》關(guān)于私募基金管理人重大變更的核查要求已登記的私募基金管理人若申請變更控股股東、變更實際控制人、變更法定代表人\執(zhí)行事務合伙人等重大事項或中國基金業(yè)協(xié)會審慎認定的其他重大事項，需向中國基金業(yè)協(xié)會提交《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》，對私募基金管理人重大事項變更的相關(guān)事項逐項明確發(fā)表結(jié)論性意見。《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》的要求參見上述《法律意見書》的相關(guān)要求。三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點解析

經(jīng)辦律師及律師事務所出具法律意見書必須勤勉盡責，在盡職調(diào)查的基礎上發(fā)表明確的法律意見，制作工作底稿并留存；經(jīng)辦律師及律師事務所出具法律意見書遵循《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》和《律師事務所證券法律業(yè)務執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行）》等關(guān)于律師事務所執(zhí)業(yè)的法律法規(guī)，若違反相關(guān)法律法規(guī)，將受相應處罰。經(jīng)辦律師和律師事務所應獨立、客觀、公正地出具《法律意見書》，保證《