私募基金管理人登記法律意見書解析v1

秦茂憲競天公誠律師事務(wù)所合伙人私募投資基金監(jiān)管趨勢暨《私募基金管理人登記法律意見書》要點(diǎn)解析競天公誠律師事務(wù)所競天公誠是中國最早獲準(zhǔn)設(shè)立的合伙制律師事務(wù)所之一。自成立以來，競天公誠一直致力于在各個(gè)專業(yè)領(lǐng)域?yàn)榭蛻籼峁┳吭礁咝У姆煞?wù)。經(jīng)過近二十年的穩(wěn)健發(fā)展，競天公誠已成為中國最具規(guī)模的綜合性律師事務(wù)所之一，在諸多領(lǐng)域處于國內(nèi)領(lǐng)先地位。競天公誠及其律師連續(xù)得到錢伯斯《中國法律與實(shí)務(wù)》、《亞洲法律雜志》、法律500強(qiáng)、湯森路透、并購市場、國際金融法律評論和彭博等知名法律和商業(yè)媒體的評級和推薦，并經(jīng)常榮獲國內(nèi)外有影響的獎(jiǎng)項(xiàng)或榮譽(yù)。根據(jù)彭博、湯森路透等權(quán)威行業(yè)評級機(jī)構(gòu)發(fā)布2015全球律所排名，競天公誠多項(xiàng)業(yè)務(wù)進(jìn)入全球前十。據(jù)彭博（Bloomberg）數(shù)據(jù)，在全球IPO發(fā)行人法律顧問業(yè)務(wù)中，競天公誠名列全球第四，在全球IPO承銷商法律顧問排名中排名第六，在亞洲（除日本）IPO承銷商法律顧問分類排名亞洲第一。根據(jù)湯森路透數(shù)據(jù)，競天公誠在“中國公司境外股權(quán)及股權(quán)相關(guān)發(fā)行(不包括A股)”領(lǐng)域，排名承銷商法律顧問第一，競天公誠在債券承銷、并購等各類業(yè)務(wù)上多項(xiàng)排名位列中國乃至亞洲第一。競天公誠目前戰(zhàn)略性地選擇在北京、上海、深圳和成都設(shè)立辦公室，并和香港孖士打律師行（MayerBrownJSM）聯(lián)營，為國內(nèi)外客戶提供全方位的法律服務(wù)。競天公誠的律師均擁有良好的專業(yè)知識背景，很多律師曾在有關(guān)政府部門、國內(nèi)外律師事務(wù)所和企業(yè)從事法律服務(wù)，在相關(guān)專業(yè)領(lǐng)域積累了豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)。競天公誠的卓越服務(wù)在業(yè)界贏得了很高的聲譽(yù)和評價(jià)。秦茂憲合伙人民主建國會會員，曾任職于國金證券公司法律事務(wù)部，致力于信托、券商及基金子公司資產(chǎn)管理、保險(xiǎn)公司資產(chǎn)管理、私募投資基金、互聯(lián)網(wǎng)金融等業(yè)務(wù)領(lǐng)域的研究和實(shí)踐，擅長金融資管產(chǎn)品的交易架構(gòu)設(shè)計(jì)。2015年被國際權(quán)威法律評級機(jī)構(gòu)LEGALBAND推薦為中國資產(chǎn)證券化和金融衍生品領(lǐng)域律師的領(lǐng)導(dǎo)者。秦律師長期在交通大學(xué)、浙江大學(xué)、信澤金、中國法律教育培訓(xùn)中心等機(jī)構(gòu)講授信托、私募基金、券商資產(chǎn)管理等課程。在金融領(lǐng)域，秦律師為客戶提供的法律服務(wù)包括但不限于開展盡職調(diào)查、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、參加談判、起草項(xiàng)目文件、提供法律意見等，主要客戶包括申萬宏源證券、銀河證券、天風(fēng)證券、國壽投資、長城財(cái)富、中國投融資擔(dān)保公司、中融金服、綠地金控、華寶信托、華澳信托、華融資產(chǎn)、先鋒金融、新華創(chuàng)新資本、興業(yè)國信、新華富時(shí)、萬家共贏等。44目錄一、私募投資基金監(jiān)管演變二、私募投資基金監(jiān)管法律體系三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點(diǎn)解析劉健鈞調(diào)任證監(jiān)會2006年3月1日，發(fā)改委《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》：參與備案的創(chuàng)投企業(yè)，可享受國稅總局的稅收優(yōu)惠政策2011年11月，發(fā)改委《關(guān)于促進(jìn)股權(quán)投資企業(yè)規(guī)范發(fā)展的通知》：要求PE機(jī)構(gòu)需至發(fā)改委備案2013年2月，證監(jiān)會《資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)開展公募證券投資投資基金管理業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》：符合條件的PE機(jī)構(gòu)可從2013年6月1日起開展公募基金管理業(yè)務(wù)2013年3月25日，國家發(fā)改委《關(guān)于進(jìn)一步做好股權(quán)投資企業(yè)備案管理工作的通知》：PE發(fā)起或管理公募或私募證券投資基金、投資金融衍生品、發(fā)放貸款被認(rèn)定為違規(guī)行為2013年6月30日，中央編辦《關(guān)于私募股權(quán)基金管理職責(zé)分工的通知》：證監(jiān)會實(shí)行適度監(jiān)管，保護(hù)投資者權(quán)益;發(fā)改委負(fù)責(zé)組織擬訂政策措施，兩部門協(xié)調(diào)配合2014年1月17日，中國基金業(yè)協(xié)會《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（

中基協(xié)發(fā)[2014]1號）（以下簡稱《辦法》），證監(jiān)會正式接替發(fā)改委監(jiān)管私募行業(yè)2014年5月發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)資本市場健康發(fā)展的若干意見》明確提出發(fā)展私募投資基金2014年8月21日，證監(jiān)會發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》證監(jiān)會草擬的《私募投資基金管理暫行條例（草案）》已于今年年初上報(bào)國務(wù)院一、私募投資基金監(jiān)管演變2016年2月初，基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》等系列新規(guī)二、私募投資基金監(jiān)管法律體系序號名稱時(shí)間1《中華人民共和國證券投資基金法（2015年修正）》2015年4月24日2《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》2014年8月21日3《基金從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為自律準(zhǔn)則》2014年12月15日4《基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)指引（試行）》2015年11月24日5《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》2014年1月17日6《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》2016年2月1日7《私募投資基金信息披露管理辦法》2016年2月4日8《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》2016年2月5日9《私募投資基金合同指引（征求意見稿）》/10《私募投資基金募集行為管理辦法（試行）（征求意見稿）》/私募基金行業(yè)魚龍混雜、良莠不齊。部分機(jī)構(gòu)法律意識淡薄、合規(guī)意識缺乏，未按規(guī)定持續(xù)履行私募基金信息報(bào)告義務(wù)違法違規(guī)經(jīng)營操作。

why?濫用中國基金業(yè)協(xié)會的登記備案信息，非法自我增信，甚至從事違法違規(guī)行為。要求出具《私募基金管理人登記法律意見書》的背景中國基金業(yè)協(xié)會要求私募基金管理人提交法律意見書，引入法律中介機(jī)構(gòu)的盡職調(diào)查，是對私募基金登記備案制度的進(jìn)一步完善和發(fā)展，有利于保護(hù)投資者利益，規(guī)范私募基金行業(yè)守法合規(guī)經(jīng)營，防止登記申請機(jī)構(gòu)的道德風(fēng)險(xiǎn)外溢。三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點(diǎn)解析

適用情形新申請私募基金管理人登記新申請私募基金管理人登記機(jī)構(gòu)，需通過私募基金登記備案系統(tǒng)提交《私募基金管理人登記法律意見書》作為必備申請材料。對于公告發(fā)布之日前已提交申請但尚未辦結(jié)登記的私募基金管理人申請機(jī)構(gòu)，應(yīng)按照上述要求提交《私募基金管理人登記法律意見書》。已登記的私募基金管理人尚未備案私募基金產(chǎn)品的私募基金管理人，在首次申請備案私募基金產(chǎn)品前補(bǔ)提《法律意見書》備案私募基金產(chǎn)品的私募基金管理人，中國基金業(yè)協(xié)會將視具體情形要求其補(bǔ)提《法律意見書》。已登記的私募基金管理人申請變更控股股東、變更實(shí)際控制人、變更法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人等重大事項(xiàng)或中國基金業(yè)協(xié)會審慎認(rèn)定的其他重大事項(xiàng)的，應(yīng)提交《私募基金管理人重大事項(xiàng)變更專項(xiàng)法律意見書》。三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點(diǎn)解析

時(shí)間節(jié)點(diǎn)已登記不滿12個(gè)月，在2016年8月1日前已登記滿12個(gè)月，在2016年5月1日前尚未備案首只私募基金產(chǎn)品的私募基金管理人補(bǔ)充法律意見書的時(shí)間節(jié)點(diǎn)三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點(diǎn)解析

幫助設(shè)立人自查（盡調(diào)）法律意見書（簽署日期應(yīng)在私募基金管理人提交私募基金管理人登記申請之日前的一個(gè)月內(nèi)。）整改（規(guī)范）律師工作要點(diǎn)三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點(diǎn)解析

對私募基金管理人進(jìn)行盡職調(diào)查；針對盡職調(diào)查中可能構(gòu)成的法律障礙提供法律意見及建議，并協(xié)助其完善及改進(jìn)。督促管理人之規(guī)范經(jīng)營；出具《私募基金管理人登記法律意見書》，對申請機(jī)構(gòu)的登記申請材料、工商登記情況、專業(yè)化經(jīng)營情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方及分支機(jī)構(gòu)情況、運(yùn)營基本設(shè)施和條件、風(fēng)險(xiǎn)管理制度和內(nèi)部控制制度、外包情況、合法合規(guī)情況、高管人員資質(zhì)情況等逐項(xiàng)發(fā)表結(jié)論性意見，并對私募基金管理人登記申請是否符合基金業(yè)協(xié)會的相關(guān)要求發(fā)表整體結(jié)論性意見。律師工作要點(diǎn)：三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點(diǎn)解析

序號《私募基金管理人登記法律意見書指引》關(guān)于私募基金管理人登記的核查要求1申請機(jī)構(gòu)是否在中國境內(nèi)設(shè)立并有效。2申請機(jī)構(gòu)的工商登記文件所記載的經(jīng)營范圍是否符合國家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。申請機(jī)構(gòu)的名稱和經(jīng)營范圍中是否含有“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等與私募基金管理人業(yè)務(wù)屬性密切相關(guān)字樣；以及私募基金管理人名稱中是否含有“私募”相關(guān)字樣。3申請機(jī)構(gòu)是否符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第22條專業(yè)化經(jīng)營原則，說明申請機(jī)構(gòu)主營業(yè)務(wù)是否為私募基金管理業(yè)務(wù)；申請機(jī)構(gòu)的工商經(jīng)營范圍或?qū)嶋H經(jīng)營業(yè)務(wù)中，是否兼營可能與私募投資基金業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、是否兼營與“投資管理”的買方業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、是否兼營其他非金融業(yè)務(wù)。4申請機(jī)構(gòu)股東的股權(quán)結(jié)構(gòu)情況。申請機(jī)構(gòu)是否有直接或間接控股或參股的境外股東，若有，請說明穿透后其境外股東是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)的要求和中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定。三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點(diǎn)解析

序號《私募基金管理人登記法律意見書指引》關(guān)于私募基金管理人登記的核查要求5申請機(jī)構(gòu)是否具有實(shí)際控制人；若有，請說明實(shí)際控制人的身份或工商注冊信息，以及實(shí)際控制人與申請機(jī)構(gòu)的控制關(guān)系，并說明實(shí)際控制人能夠?qū)C(jī)構(gòu)起到的實(shí)際支配作用。6申請機(jī)構(gòu)是否存在子公司（持股5%以上的金融企業(yè)、上市公司及持股20%以上的其他企業(yè)）、分支機(jī)構(gòu)和其他關(guān)聯(lián)方（受同一控股股東/實(shí)際控制人控制的金融企業(yè)、資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu)）。若有，請說明情況及其子公司、關(guān)聯(lián)方是否已登記為私募基金管理人。7申請機(jī)構(gòu)是否按規(guī)定具有開展私募基金管理業(yè)務(wù)所需的從業(yè)人員、營業(yè)場所、資本金等企業(yè)運(yùn)營基本設(shè)施和條件。8申請機(jī)構(gòu)是否已制定風(fēng)險(xiǎn)管理和內(nèi)部控制制度。是否已經(jīng)根據(jù)其擬申請的私募基金管理業(yè)務(wù)類型建立了與之相適應(yīng)的制度，包括（視具體業(yè)務(wù)類型而定）運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)控制制度、信息披露制度、機(jī)構(gòu)內(nèi)部交易記錄制度、防范內(nèi)幕交易、利益沖突的投資交易制度、合格投資者風(fēng)險(xiǎn)揭示制度、合格投資者內(nèi)部審核流程及相關(guān)制度、私募基金宣傳推介、募集相關(guān)規(guī)范制度以及（適用于私募證券投資基金業(yè)務(wù)）的公平交易制度、從業(yè)人員買賣證券申報(bào)制度等配套管理制度。三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點(diǎn)解析

序號《私募基金管理人登記法律意見書指引》關(guān)于私募基金管理人登記的核查要求9申請機(jī)構(gòu)是否與其他機(jī)構(gòu)簽署基金外包服務(wù)協(xié)議，并說明其外包服務(wù)協(xié)議情況，是否存在潛在風(fēng)險(xiǎn)。10申請機(jī)構(gòu)的高管人員是否具備基金從業(yè)資格，高管崗位設(shè)置是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的要求。高管人員包括法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表、總經(jīng)理、副總經(jīng)理（如有）和合規(guī)\風(fēng)控負(fù)責(zé)人等。11申請機(jī)構(gòu)是否受到刑事處罰、金融監(jiān)管部門行政處罰或者被采取行政監(jiān)管措施；申請機(jī)構(gòu)及其高管人員是否受到行業(yè)協(xié)會的紀(jì)律處分；是否在資本市場誠信數(shù)據(jù)庫中存在負(fù)面信息；是否被列入失信被執(zhí)行人名單；是否被列入全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名錄；是否在“信用中國”網(wǎng)站上存在不良信用記錄等。12申請機(jī)構(gòu)最近三年涉訴或仲裁的情況。13申請機(jī)構(gòu)向中國基金業(yè)協(xié)會提交的登記申請材料是否真實(shí)、準(zhǔn)確、完整14經(jīng)辦執(zhí)業(yè)律師及律師事務(wù)所認(rèn)為需要說明的其他事項(xiàng)。三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點(diǎn)解析

《私募基金管理人登記法律意見書指引》關(guān)于私募基金管理人重大變更的核查要求已登記的私募基金管理人若申請變更控股股東、變更實(shí)際控制人、變更法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人等重大事項(xiàng)或中國基金業(yè)協(xié)會審慎認(rèn)定的其他重大事項(xiàng)，需向中國基金業(yè)協(xié)會提交《私募基金管理人重大事項(xiàng)變更專項(xiàng)法律意見書》，對私募基金管理人重大事項(xiàng)變更的相關(guān)事項(xiàng)逐項(xiàng)明確發(fā)表結(jié)論性意見?！端侥蓟鸸芾砣酥卮笫马?xiàng)變更專項(xiàng)法律意見書》的要求參見上述《法律意見書》的相關(guān)要求。三、《私募基金管理人登記法律意見書》要點(diǎn)解析

經(jīng)辦律師及律師事務(wù)所出具法律意見書必須勤勉盡責(zé)，在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上發(fā)表明確的法律意見，制作工作底稿并留存；經(jīng)辦律師及律師事務(wù)所出具法律意見書遵循《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》和《律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行）》等關(guān)于律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)的法律法規(guī)，若違反相關(guān)法律法規(guī)，將受相應(yīng)處罰。經(jīng)辦律師和律師事務(wù)所應(yīng)獨(dú)立、客觀、公正地出具《法律意見書》，保證《