第2章法學(xué)的研究方法

第一編

法學(xué)導(dǎo)論

沈陽工業(yè)大學(xué)第2章法學(xué)的研究方法第一節(jié)法學(xué)方法論第二節(jié)法學(xué)研究的基本方法

沈陽工業(yè)大學(xué)第一節(jié)法學(xué)方法論

一、法學(xué)方法論釋義

方法：人們?yōu)榱私鉀Q某種問題而采取的特定的活動方式，既包括精神活動的方式，也包括實踐活動的方式。方法論：把某一領(lǐng)域分散的各種方法組織起來并給予理論上的說明。

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法學(xué)方法論就是由各種法學(xué)研究方法所組成的方法體系以及對這一方法體系的理論說明。法學(xué)方法論內(nèi)容的兩個層次：第一個層次是法學(xué)方法論原則；第二個層次是各種法學(xué)方法。

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二、法學(xué)方法論原則

（一）堅持實事求是的思想路線（二）堅持社會存在決定社會意識的觀點（三）堅持社會現(xiàn)象普遍聯(lián)系和相互作用的觀點（四）堅持社會歷史的發(fā)展觀點

沈陽工業(yè)大學(xué)第二節(jié)法學(xué)研究的基本方法一、階級分析方法（一）階級分析方法釋義階級分析方法就是用階級和階級斗爭的觀點去觀察和分析階級社會中各種社會現(xiàn)象的方法。

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沈陽工業(yè)大學(xué)（二）階級分析方法的功能

1、對于法學(xué)的理論建設(shè)而言，階級分析方法是避免走入唯心主義法學(xué)誤區(qū)的必要指南。

2、對于法律現(xiàn)象的歷史考察而言，階級分析方法是探索法律制度和法律思想演變規(guī)律的基本線索。3、對于古今中外法律制度的定性研究而言，階級分析方法是有力的分析工具。

4、對于法制實踐而言，階級分析方法是確立和堅持我國法制根本宗旨的重要理論參照。二、價值分析方法

我本想冷靜而客觀地寫作，但我做不到；憤慨與同情不斷滲透進(jìn)來?；蛟S這并不奇怪，因為死刑不僅是一種統(tǒng)計與權(quán)便，也是一種道德與感受。

——阿瑟·凱斯特勤(ArthurKoestler)：《反思絞刑》(1956)

沈陽工業(yè)大學(xué)（一）價值分析方法釋義

價值分析方法就是通過認(rèn)知和評價社會現(xiàn)象的價值屬性，從而揭示、批判或確證一定社會價值或理想的方法。價值分析包括價值認(rèn)知和價值評價，它們是價值分析過程的兩個不同的階段或方面。

沈陽工業(yè)大學(xué)（二）價值分析方法的獨特功能價值分析方法在法律理論研究和法律實踐中的獨特功能，可以在法律價值的證成、批判、選擇和同質(zhì)化四個方面清晰地呈現(xiàn)出來。

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美國“植物人”TerriSchiavo事件

沈陽工業(yè)大學(xué)1990年，夏沃因為疾病和醫(yī)療事故導(dǎo)致心臟暫時停跳，并致使大腦缺氧、腦死亡而成為永久性植物人。1998年，夏沃的丈夫向佛州法院提出申請，要求放棄夏沃的維生系統(tǒng)。2001年，法院批準(zhǔn)了夏沃丈夫的申請，夏沃的進(jìn)食管首次被拔除。但夏沃的父母不同意，并提出上訴。兩天后另一法院作出判決，夏沃的進(jìn)食管又被插入。2003年10月，經(jīng)法院批準(zhǔn)，夏沃的進(jìn)食管第二次被拔除。在美國總統(tǒng)布什的弟弟、佛羅里達(dá)州州長杰布·布什的干預(yù)下，佛州議會匆匆通過了一項緊急法案“特麗法”，夏沃的維生系統(tǒng)再次得以恢復(fù)。

沈陽工業(yè)大學(xué)此后，佛州最高法院判定“特麗法”違憲。2005年3月18日，夏沃的進(jìn)食管第三次被拔掉。這次，事件驚動了美國國會和布什總統(tǒng)。很多議員放棄了休假回到華盛頓，正在自己農(nóng)場度周末的布什也提前回到白宮。美國國會連夜通過了可挽救夏沃的緊急法案，布什立即簽署了該法案。不過，這次佛州法院拒絕了國會和政府的干預(yù)。

沈陽工業(yè)大學(xué)你愿以

溫潤的肌膚

嬰兒般的睡姿

繼續(xù)陪伴父母的余生

還是愿以

肉體的解脫

靈魂的翱翔

早日享受天堂的永恒

愛你的雙親

是在延續(xù)你生命的祝福

還是在拉長你死亡的痛苦

愛你的丈夫

是在賦予你死去的自由

還是在剝奪你生還的權(quán)利

誰更愛你

誰更知你

待我去天堂

再問你吧

現(xiàn)在且讓我思考

我要怎樣生與死

然后清楚地寫下

為了愛我的人2005-4-5致特莉·夏沃露得

沈陽工業(yè)大學(xué)許霆案

06年4月21日晚上10時，許霆來到廣州天河區(qū)黃埔大道某銀行的ATM取款機款。許霆發(fā)現(xiàn)，取出人民幣1000元后，銀行卡賬戶里只被扣1元。隨后，許霆先后取款多達(dá)171筆，合計人民幣17.5萬元。

07年4月24日，許霆攜款潛逃，后在寶雞被捕歸案。11月29日，廣州中院以盜竊罪判處其無期徒刑。

12月，該案經(jīng)媒體報道后引起輿論廣泛關(guān)注和爭議。

08年1月14日，廣東省高院以事實不清為由將該案發(fā)回重審。

3月31日，廣州市中級法院第二次開庭審理，以盜竊罪判處許霆5年有期徒刑，罰金2萬元，并退賠其從銀行ATM機上取出的173826元。許霆再度上訴2008年5月，廣東省高院二審駁回上訴，維持原判許霆不服提起上訴。

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這一判決的法律依據(jù)是《刑法》第264條，“盜竊金融機構(gòu)，數(shù)額特別巨大”情形的犯罪人“處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。”

巨大爭議

不同的觀點

徐松林：“我認(rèn)為是民事的不當(dāng)?shù)美袨?，就是說這個性質(zhì)的行為我不認(rèn)為是盜竊，因為盜竊，他的本質(zhì)是秘密性質(zhì)?！辟R衛(wèi)方：“我覺得正如一個女士穿的衣服稍為暴露一些，不構(gòu)成強奸罪的一個抗辯理由一樣，許霆完全是跟常人一樣，大搖大擺地進(jìn)到ATM機的前面去取款，去用自己的號碼，我們很少聽說這樣的盜竊，這簡直是不可思議的一種盜竊?！毙谭ú皇峭菩械赖碌男l(wèi)道士，它必須兼顧人性。在法律之外，道德與良知之內(nèi)，引發(fā)了一場全民論戰(zhàn)。

？ATM是不是金融機構(gòu)？有人說它是金融機構(gòu)的“延伸”，但某物的“延伸”恰恰就不是該物本身。人的一只手不是人本身，砍掉一只手只能構(gòu)成傷害，不能構(gòu)成殺人，就是這個道理。如果金融機構(gòu)把錢放在柜員機里，這臺機器就成了金融機構(gòu)，那么，把錢放在汽車上，這輛汽車不也成了金融機構(gòu)嗎？這顯然是荒唐的。柜員機和車輛都不過是金融機構(gòu)放錢的外置容器，不是金融機構(gòu)本身。

網(wǎng)絡(luò)調(diào)查結(jié)果顯示，能夠抵擋ATM機出錯的誘惑，愿意在可以多取錢的情況下不取，而是及時通知銀行的人，僅僅占參與調(diào)查網(wǎng)友的7.34％。對被害人一方因技術(shù)原因出現(xiàn)的過錯，由于人性的弱點，不少的人面對此情況，可能都難抵誘惑。許霆“貪便宜”的做法，與有預(yù)謀的盜竊行為相比，人身危險性也要低，此時，刑法要為這種人性的弱點流下“溫情的眼淚”，減輕處罰。英匯豐銀行一提款機狂吐大額鈔票民眾哄搶

換偶案

2010年5月20日，南京秦淮區(qū)法院作出判決：馬堯春等22人以聚眾淫亂罪被追究其刑事責(zé)任。馬堯海對自己行為的社會危害性和違法性始終缺乏清醒的認(rèn)識，被從重處罰，獲刑3年6個月；其他人認(rèn)罪態(tài)度較好，被判緩刑到3年6個月不等刑法。

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李銀河，社會學(xué)者，性學(xué)研究者，美國匹茲堡大學(xué)社會學(xué)博士,1999年被《亞洲周刊》評為中國50位最具影響的人物之一。北京林業(yè)大學(xué)人文社會科學(xué)學(xué)院心理學(xué)系副教授、世界華人性學(xué)家協(xié)會執(zhí)委方剛也對馬堯春予以聲援。方剛發(fā)表博文《呼吁關(guān)注“王教授”“聚眾淫亂”一案》，表示“個人的性行為方式屬于其人權(quán)的一部分，一個進(jìn)步的社會應(yīng)該不去干涉私人性生活的自主選擇”。

公權(quán)力不該干涉公民的私人空間。如果允許公共權(quán)利以道德的名義對私人空間介入，可能效果更糟。

——法律與道德的關(guān)系

沈陽工業(yè)大學(xué)三、實證研究方法（一）實證研究方法釋義實證分析方法是在價值中立（價值祛除）的條件下，以對經(jīng)驗事實的觀察為基礎(chǔ)來建立和檢驗知識性命題的各種方法的總稱。所謂經(jīng)驗事實，指的是可以通過人們的直接觀察或間接觀察被發(fā)現(xiàn)的確定的事實因素。對于法學(xué)實證研究而言，經(jīng)驗事實既包括與法律的制定和實施有關(guān)的一切社會事實，也包括法律文本中的詞語、句法和邏輯結(jié)構(gòu)等事實因素。

沈陽工業(yè)大學(xué)（二）實證研究方法類型

1、社會調(diào)查方法（1）普遍調(diào)查（2）抽樣調(diào)查（3）典型調(diào)查（4）個案調(diào)查

沈陽工業(yè)大學(xué)高等教育出版社

“京華時報”2005-06-21：民工維權(quán)成本調(diào)查：討薪成本至少是收益三倍

沈陽工業(yè)大學(xué)2、歷史研究方法文獻(xiàn)分析方法：即從檔案、報刊、雜志、官方文件、歷史記錄等文字材料中收集情報和信息的方法，屬于間接觀察法。3、比較研究方法4、邏輯分析方法邏輯方法就是在概念的基礎(chǔ)上進(jìn)行判斷、推理的思維方法，也就是邏輯思維的方法。

沈陽工業(yè)大學(xué)邏輯方法

“現(xiàn)代的法官是自動售貨機，投進(jìn)去的是訴狀和訴訟費，吐出來的是判決和從法典抄下來的理由?！瓱o所不包的官僚體制化和合理化正在來臨，想想它們的后果吧……在所有現(xiàn)代化經(jīng)濟組織中，合理化的預(yù)測在各個階段都已經(jīng)很明顯了。每個工作者的行動都可以準(zhǔn)確地測量，每個人都變成機器上的一個齒輪了，他意識到這一點后，就會致力于成為一個大些的齒輪……問題不在于怎樣才能改變這種演變，因為那不可能，問題在于這種演變會帶來什么果。”

——韋伯

沈陽工業(yè)大學(xué)5、語義分析方法語義分析，亦稱語言分析，是通過分析語言的要素、結(jié)構(gòu)、語源、語境，而澄清語義混亂，求得真知的一種實證研究方法。

沈陽工業(yè)大學(xué)語義分析方法這一語言服務(wù)于建筑工A和他的助手B間的交流。A用各種建筑石料從事建筑活動：有石塊、石柱、石板和石梁。B必須把石料交給A，并按A所需的順序。為此他們使用一種包含著詞匯‘塊’、‘柱’、‘板’、‘梁’的語言。A叫喊出這些詞；B就把他學(xué)到的在聽到像這樣的叫喊時要遞的石料遞過去。”——維特根斯坦《哲學(xué)研究》（PI2BB，p77）

沈陽工業(yè)大學(xué)課堂練習(xí)一、單項選擇題1．根據(jù)方法的適用范圍和重要程度，法學(xué)方法可分為（）。A．基本方法和具體方法B．主要方法和次要方法C．理論方法和實踐方法D．原始方法和派生方法

沈陽工業(yè)大學(xué)2．列寧指出，為了解決社會科學(xué)問題，為了用真正獲得正確處理問題的本領(lǐng)而不被一大堆細(xì)節(jié)或各種爭執(zhí)意見所迷惑，為了用科學(xué)的眼光觀察這個問題，最可靠、最必需、最重要的就是不要忘記基本的歷史聯(lián)系，考察每個問題都要從某種現(xiàn)象在歷史上怎樣產(chǎn)生，在發(fā)展過程中經(jīng)過了哪些主要階段，并根據(jù)它的這種發(fā)展去考察這一事物現(xiàn)在是怎樣的。以上描述的是以下那種法學(xué)研究方法？（）

A．歷史比較的方法B．歷史考察的方法

C．邏輯分析方法D．語義分析方法

沈陽工業(yè)大學(xué)二、多項選擇題1．方法論是指（）。A．關(guān)于方法的理論B．論證的方法C．關(guān)于方法的體系D．關(guān)于方法的學(xué)科2．馬克思主義法學(xué)的基本研究方法分為（）。A．階級分析方法B．價值分析方法C．比較分析方法D．實證分析方法3