勞務派遣人社部

勞務派遣勞動關系司周麗2014年3月29日一、勞務派遣的發(fā)展狀況二、勞動合同法及其修改決定的主要內容三、《勞務派遣暫行規(guī)定》的主要內容一、勞務派遣的發(fā)展狀況（一）什么是勞務派遣（二）發(fā)展中存在的問題（三）我國對勞務派遣用工的規(guī)制情況（一）什么是勞務派遣勞務派遣的基本特征勞務派遣的積極作用（二）發(fā)展中存在的問題用工不規(guī)范。許多用工單位長期大量使用被派遣勞動者，有的用工單位甚至把勞務派遣作為用工主渠道。

——主營業(yè)務崗位長期大量使用、將原直接用工轉為勞務派遣用工等。被派遣勞動者的合法權益得不到有效保障，同工不同酬、不同保障待遇的問題比較突出。

——不依法與被派遣勞動者簽訂勞動合同、選擇性地為被派遣勞動者參加社會保險或按較低水平參保、同工不同酬問題突出等。參與企業(yè)民主管理和參加工會組織的權利得不到很好落實。勞務派遣單位經營混亂。（三）我國對勞務派遣用工的規(guī)制情況

——主要分為三個階段1.上世紀80年代——2008年勞動合同法施行前2.2008年——2012年勞動合同法修改決定施行前3.勞動合同法修改決定施行后——至今二、勞動合同法及其修改決定主要內容（一）勞動合同法關于勞務派遣的規(guī)定勞動合同法規(guī)范勞務派遣的思路：

——規(guī)范勞務派遣單位的設立。

——對勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同作出特別規(guī)定。

——針對存在勞動關系三方主體的特殊情形，分別明確勞務派遣單位、尤其是用工單位的法定義務。（一）勞動合同法關于勞務派遣的規(guī)定主要內容：

（1）勞務派遣單位

——單位的性質及設立：應當依照公司法有關規(guī)定設立，注冊資本不少于50萬。

——勞務派遣單位對勞動者的義務：用人單位的義務（第58條），本條明確了勞務派遣單位是本法所稱用人單位。應當與被派遣勞動者訂立書面勞動合同。除應當載明勞動合同法第17條規(guī)定的必備條款外，還應當載明被派遣勞動者的用工單位、派遣期限、工作崗位等情況。勞動合同期限在2年以上。按月支付報酬，并在被派遣勞動者無工作期間支付報酬。告知義務。勞務派遣單位不得克扣用工單位按照勞務派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。不得向被派遣勞動者收取費用。（2）用工單位的義務

——不得收取費用

——用工義務。執(zhí)行國家勞動標準、提供相應的勞動條件和勞動保護；告知工作要求和勞動報酬；支付加班費、績效獎金，提供與工作相關的福利待遇；培訓；實行正常的工資調整機制。

——一般在“三性崗位”上用工。

——不得轉派遣。不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。

——合理確定派遣期限的義務

（3）勞務派遣單位與用工單位之間的關系

——訂立勞務派遣協(xié)議。

勞務派遣協(xié)議的內容。

——共同遵守解除勞動合同的限制。

——對勞動者造成損害的，承擔連帶賠償責任。

（4）勞動者權利

——同工同酬；

——參加工會的權利；既可以參加勞務派遣單位的工會，也可以參加用工單位的工會。

——跨地區(qū)派遣，勞動報酬和勞動條件按照用工單位所在地的標準執(zhí)行。

（5）解除勞務派遣協(xié)議的限制。

（6）不得自設勞務派遣機構。（二）修改決定的主要內容

2012年12月28日，全國人大常委會公布《關于修改<中華人民共和國勞動合同法>的決定》，于2013年7月1日起施行。修法的原則和重點：

一是嚴格規(guī)范勞務派遣用工，不能把勞務派遣變成用工主渠道；

二是維護工人階級主體地位，保障被派遣勞動者實現(xiàn)同工同酬等權利；

三是加強對勞務派遣單位的管理，強化勞動行政部門的監(jiān)督職責；

四是規(guī)范勞務派遣既要積極又要穩(wěn)妥，妥善處理好修法前后法律實施的銜接問題，實現(xiàn)平穩(wěn)過渡。

——修改決定主要從設立條件、同工同酬、三性崗位、法律責任和過渡期等方面進行了規(guī)制。主要內容：

——【提高設立門檻，增加行政許可】第五十七條修改為：“經營勞務派遣業(yè)務應當具備下列條件：

“（一）注冊資本不得少于人民幣二百萬元；

“（二）有與開展業(yè)務相適應的固定的經營場所和設施；

“（三）有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務派遣管理制度；

“（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

“經營勞務派遣業(yè)務，應當向勞動行政部門依法辦理行政許可；經許可的，依法辦理相應的公司登記。未經許可，任何單位和個人不得經營勞務派遣業(yè)務?！?/p>

——【切實維護被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利】

將勞動合同法原第六十三條修改為兩款：“被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。用工單位應當按照同工同酬原則，對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。

“勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同和與用工單位訂立的勞務派遣協(xié)議，載明或者約定的向被派遣勞動者支付的勞動報酬應當符合前款規(guī)定。”

——【嚴格限制勞務派遣用工崗位范圍】

第六十六條修改為：“勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。

“前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務崗位提供服務的非主營業(yè)務崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產學習、休假等原因無法工作的一定期間內，可以由其他勞動者替代工作的崗位。

“用工單位應當嚴格控制勞務派遣用工數(shù)量，不得超過其用工總量的一定比例，具體比例由國務院勞動行政部門規(guī)定?！?/p>

——【增加對相應違法行為的處罰】

第九十二條修改為：“違反本法第五十七條規(guī)定，未經許可，擅自經營勞務派遣業(yè)務的，由勞動行政部門依法予以取締，沒收違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處五萬元以下的罰款。

“勞務派遣單位、用工單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門責令改正；情節(jié)嚴重的，以每人五千元以上一萬元以下的標準處以罰款，對勞務派遣單位，撤銷其經營勞務派遣業(yè)務的行政許可；用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。”

——【處理好法律實施的銜接】

“本決定公布前已依法訂立的勞動合同和勞務派遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿，但是勞動合同和勞務派遣協(xié)議的內容不符合本決定關于按照同工同酬原則實行相同的勞動報酬分配辦法的規(guī)定的，應當依照本決定進行調整；本決定施行前經營勞務派遣業(yè)務的單位，應當在本決定施行之日起一年內依法取得行政許可并辦理公司變更登記，方可經營新的勞務派遣業(yè)務。具體辦法由國務院勞動行政部門會同國務院有關部門規(guī)定?！比?、《勞務派遣暫行規(guī)定》的主要內容

《勞務派遣暫行規(guī)定》于2014年1月24日公布，自2014年3月1日起施行?！秳趧张汕矔盒幸?guī)定》的主要內容

共7章，29條。

（一）關于適用范圍：

1.完全適用

企業(yè)、律師事務所等

2.部分適用（不受三性崗位和勞務派遣用工比例限制）

——外資企業(yè)駐中國代表機構、外國金融機構駐駐華代表機構等——船員用人單位以勞務派遣形式使用國際遠洋海員的

3.不適用

——用人單位將本單位勞動者派往境外進行勞動——用人單位將本單位勞動者派往家庭或自然人處進行勞動的行為

4.暫不適用

——機關事業(yè)單位使用勞務派遣。第2條“勞務派遣單位經營勞務派遣業(yè)務，企業(yè)使用被派遣勞動者，適用本規(guī)定”

5.假外包真派遣

（二）輔助性崗位界定?！坝霉挝粵Q定使用被派遣勞動者的輔助性崗位，應當經職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，并在用工單位內公示?！薄男徫凰爿o助性崗位——履行民主程序（三）用工比例確定為10%?！坝霉挝粦攪栏窨刂苿趧张汕灿霉?shù)量，使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。前款所稱用工總量是指用工單位訂立勞動合同人數(shù)與使用的被派遣勞動者人數(shù)之和。計算勞務派遣用工比例的用工單位是指依照勞動合同法和勞動合同法實施條例可以與勞動者訂立勞動合同的用人單位?！薄獙τ霉け壤O置了過渡期。（四）試用期問題

1.試用期長短

2.試用期次數(shù)（五）明確勞務派遣協(xié)議內容

——勞務派遣協(xié)議的性質

——勞務派遣協(xié)議的必備條款（六）勞務派遣單位應當履行的義務（七）進一步明確了用工單位可以退回被派遣勞動者的情形（第12條）

——用工單位有勞動合同法第四十條第三項、第四十一條規(guī)定的情形的；

——用工單位被依法宣告破產、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷、決定提前解散或者經營期限屆滿不再繼續(xù)經營的；

——勞務派遣協(xié)議期滿終止的。（八）勞務派遣勞動合同的解除及經濟補償

——增加解除情形，被派遣勞動者可以提前通知解除

——被派遣勞動者因第12條被退回，勞務派遣單位不得以此為由解除。（九）社會保險有關問題——工傷保險：“被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務派遣單位應當依法申請工傷認定，用工單位應當協(xié)助工傷認定的調查核實工作。勞務派遣單位承擔工傷保險責任，但可以與用工單位約定補償辦法。被派遣勞動者在申請進行職業(yè)病診斷、鑒定時，用工單位應當負責處理職業(yè)病診斷、鑒定事宜，并如實提供職業(yè)病診斷、鑒定所需的勞動者職業(yè)史和職業(yè)危害接觸史、工作場所職業(yè)病危害因素監(jiān)