勞動與社會保障法教案1

教案（部）室政法系程名稱勞動與社會保障法講教師余藝穎長沙學(xué)院教務(wù)處教案編寫說明教案又稱課時授課計劃，是任課教師的教學(xué)實(shí)施方案。任課教師應(yīng)遵循專業(yè)教學(xué)計劃制訂的培訓(xùn)目標(biāo)，以教學(xué)大綱為依據(jù)，在熟悉教材、了解學(xué)生的基礎(chǔ)上，結(jié)合教學(xué)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，提前編寫設(shè)計好每門課程每個章、節(jié)或主題的全部教學(xué)活動。教案可以按每堂課（一般以2節(jié)課為宜，最多不超過4節(jié)課）設(shè)計編寫。教案編寫說明如下：1、編號：按施教的順序標(biāo)明序號（每堂課一個序號）。2、教學(xué)課型表示所授課程的類型，請在理論課、實(shí)驗(yàn)課、習(xí)題課、實(shí)踐課及其它欄內(nèi)選擇打“J”。3、題目：標(biāo)明章、節(jié)或主題。4、教學(xué)重點(diǎn)、難點(diǎn)。5、教學(xué)方式、手段和媒介。方式和手段指講授、討論、實(shí)驗(yàn)等。教學(xué)媒介指教科書、多媒體、模型、標(biāo)本、掛圖、音像等教學(xué)工具。6、教學(xué)過程（含引入新課、組織教學(xué)、啟發(fā)思維等。將授課的內(nèi)容按邏輯層次，有序設(shè)計編排。7、討論、思考題和作業(yè)。提出若干問題以供討論，或作為課后復(fù)習(xí)時思考，亦可要求學(xué)生作為作業(yè)來完成，以供考核之用。8、參考書目：列出參考書籍、有關(guān)資料。9、日期的填寫系指本堂課授課的時間。長沙學(xué)院教案編號：1課時安排：2學(xué)時 教學(xué)課型：理論課口實(shí)驗(yàn)課口習(xí)題課口實(shí)踐課□其它口題目（教學(xué)章、節(jié)或主題）：第一章勞動法概論（6學(xué)時）第一節(jié)勞動法的概念和調(diào)整對象（2學(xué)時）教學(xué)目的要求（包括知識與能力兩個方面）：本章是勞動法主要基本理論，通過本章的學(xué)習(xí)，掌握勞動法的概念，明確勞動法的調(diào)整對象，明確勞動法的地位與作用，理解勞動法的基本原則，了解我國勞動法的淵源與體系，從而認(rèn)識勞動法學(xué)的學(xué)習(xí)方法，也為勞動法基本制度的學(xué)習(xí)奠定理論基礎(chǔ)。教學(xué)重點(diǎn)、難點(diǎn)：【教學(xué)重點(diǎn)】勞動法的概念、勞動法的調(diào)整對象【教學(xué)難點(diǎn)】勞動法的調(diào)整對象、勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別和聯(lián)系教學(xué)方式、手段、媒介：講授、討論、多媒體教學(xué)過程（續(xù)）：第一章勞動法概論第一節(jié)勞動法概念一、勞動法的概念（一）勞動的概念法律意義上的勞動的概念：一、勞動與勞動法引入案例：李某是甲企業(yè)的技術(shù)員，由于其技術(shù)好，在當(dāng)?shù)赝愋偷钠髽I(yè)中有一定的知名度。2010年春節(jié)期間，當(dāng)?shù)氐囊移髽I(yè)請其幫助維修機(jī)器設(shè)備。在勞動過程中，李某不慎從梯子上摔下，造成重傷。在治療過程中，在李某是否應(yīng)享受工傷待遇的問題上，李某與乙企業(yè)產(chǎn)生了分歧。李某認(rèn)為，自己是在為乙企業(yè)服務(wù)過程中出的事故，應(yīng)當(dāng)屬于工傷，乙企業(yè)應(yīng)按照工傷保險的有關(guān)規(guī)定，給予其工傷待遇；而乙企業(yè)認(rèn)為，李某與其公司之間是勞務(wù)關(guān)系，而不是勞動關(guān)系，李某不應(yīng)當(dāng)享受工傷待遇。造成傷害的原因是其本人不謹(jǐn)慎，應(yīng)當(dāng)由其本人承擔(dān)主要的責(zé)任。（一）勞動法中的勞動1、勞動的一般含義勞動法與勞動有著密切的關(guān)系，可以說，人類的勞動是勞動法得以產(chǎn)生的最根本的原因。作為一般用語，勞動是人人皆知的物事，是人們利用工具，改造客觀世界以使之適應(yīng)自己主觀需求的活動。史尚寬認(rèn)為是“人間之有意識的且有一定目的之肉體的或精神的操作”。勞動是人類生存的永恒條件，正如馬克思所言，任何一個民族，如果停止勞動，不用說一年，就是幾個星期也要滅亡，這是每一個小孩都知道的。2、勞動與法律的邏輯聯(lián)系（勞動〈社會需要〉一社會性一社會關(guān)系〈純粹的人身依附關(guān)系一人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系》一權(quán)利義務(wù)一法定一法定條件）但是，任何法律都是調(diào)整一定社會關(guān)系的需要，只有當(dāng)勞動衍生出一種新型的社會關(guān)系時，跟勞動密切相關(guān)的勞動法才會產(chǎn)生。而只有當(dāng)勞動力和生產(chǎn)資料分屬于不同的所有者時，勞動才會衍生出一定的社會關(guān)系即勞動關(guān)系?？梢?，勞動的社會性是勞動與法律聯(lián)系在一起的關(guān)鍵，而勞動之所以具有社會性其本質(zhì)原因在于勞動力和生產(chǎn)資料分屬于不同的所有者。但是需要注意的是，勞動與法律的內(nèi)在邏輯聯(lián)系并不必然產(chǎn)生勞動法，勞動法的產(chǎn)生尚需有諸多的外部條件，其中最重要的是人類的平等自由。具體而言，在自給自足的自然經(jīng)濟(jì)的條件下，勞動力與勞動者在自然狀態(tài)上和經(jīng)濟(jì)狀態(tài)上都是完全統(tǒng)一的，勞動是純粹的個體行為，不會產(chǎn)生任何社會關(guān)系。而在社會分工產(chǎn)生以后，商品經(jīng)濟(jì)逐漸發(fā)展，勞動力亦與生產(chǎn)資料相分離，勞動力天生地依附于勞動者，但他卻不擁有生產(chǎn)資料，由此出現(xiàn)了勞動力與勞動者在經(jīng)濟(jì)上分離（因而形成財產(chǎn)關(guān)系），而在自然狀態(tài)上又是統(tǒng)一的（因而形成人身關(guān)系）的矛盾。這種矛盾的載體即是勞動關(guān)系，它之所以需要法律調(diào)整，這種矛盾使勞動關(guān)系建立時是平等關(guān)系，而建立后卻轉(zhuǎn)化為隸屬關(guān)系，產(chǎn)生了內(nèi)在不平衡，為了克服這種內(nèi)在的不平衡，因而需要通過一定的立法，不僅把勞動力當(dāng)作個別勞動力，而且作為企業(yè)的勞動力、社會勞動力來加以關(guān)注。3、法律意義上的勞動勞動法上的勞動有著其特殊的含義，因?yàn)榉蓪τ谏鐣P(guān)系的調(diào)整是要體現(xiàn)為法定的權(quán)利和義務(wù)，而法定的權(quán)利和義務(wù)都是與法定的條件相聯(lián)系的，因此法律上的勞動必須符合以下基本要件：（1）是一種社會勞動?；趧趧雍贤P(guān)系。區(qū)別于夫妻關(guān)系和親子關(guān)系的勞動；資料1：2006年，湖北省宜昌市夷陵區(qū)法院接到了一起案件，案由為妻子向丈夫索賠家務(wù)勞動的工資。為了丈夫的事業(yè)，妻子羅某放棄工作在家當(dāng)全職太太，但每次向丈夫要錢時都很窩火，丈夫譚某認(rèn)為錢是他賺的。于是羅某將譚某告上了法庭，要求每月付2500元工資。資料2：2007年，美國有研究人員通過網(wǎng)上訪問2.6萬名全職家庭主婦和1.4萬名擁有工作的母親后得出結(jié)論，專一名全職母親日常扮演10大角色，分別是清潔工、廚師、幼兒園教師、洗衣工、汽車司機(jī)、設(shè)備管理者、看門人、計算機(jī)操作者、首席執(zhí)行官和心理醫(yī)生。假如這些工作全部由專業(yè)人士來擔(dān)任，雇主大約需支付他們13.8095萬美元的年薪。研究還發(fā)現(xiàn)，一名全職母親每星期做家務(wù)的時間為平均92小時。若以人們每日工作8小時、一星期5個工作日的標(biāo)準(zhǔn)計算，全職母親相當(dāng)于每周加班52個小時。資料3：《婚姻法》第40條規(guī)定：“夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。”資料4：《婦女權(quán)益保障法》第47條第2款也對家務(wù)勞動補(bǔ)償問題作出了規(guī)定，其內(nèi)容為：“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，女方因撫育子女、照料老人、協(xié)助男方工作等承擔(dān)較多義務(wù)的，有權(quán)在離婚時要求男方予以補(bǔ)償?！辟Y料5：2010年“兩會”中，張曉梅政協(xié)委員提出了家務(wù)勞動工資化的議案。（2）基于法定義務(wù)。以區(qū)別于一般意義上的助人為樂式的勞動；（3）是報酬的。區(qū)別于基于道德風(fēng)格的義務(wù)勞動；“為所得而勞動，對自由人而言乃甚不名譽(yù)之事”（亞里士多德）。（4）是以此為職業(yè)的。區(qū)別于學(xué)生實(shí)習(xí)等非職業(yè)性勞動；（5）從事勞動的人具備作為勞動者的法定條件。因此，法律上的勞動是指勞動者為謀生而從事的，履行勞動法規(guī)，集體合同和勞動合同所規(guī)定義務(wù)的社會勞動。組織學(xué)生對案例1進(jìn)行思考和討論（1）從李某提供勞動的內(nèi)容來看，李某為乙企業(yè)維修機(jī)器設(shè)備，是短期的、一次性的勞動服務(wù)行為，雙方的關(guān)系不具有穩(wěn)定性的勞動關(guān)系。（2）從李某與乙企業(yè)在勞動中的關(guān)系來看，李某在勞動過程中，不需要遵守乙企業(yè)的內(nèi)部勞動紀(jì)律和規(guī)章制度，雙方在勞動過程中是平等的協(xié)作關(guān)系。（3）李某的行為是屬于技術(shù)人員業(yè)余時間在外兼職的行為，其實(shí)質(zhì)是提供有償?shù)募夹g(shù)服務(wù)。李某沒有成為乙企業(yè)員工中的一員，以乙企業(yè)員工的身份提供勞動。故李某與乙企業(yè)之間是勞務(wù)關(guān)系，而不是勞動關(guān)系。（二）勞動法的概念對于勞動法的概念，各國有不同表述，如，1、英國《牛津法律大辭典》：與雇傭勞動相關(guān)的全部法律原則和規(guī)則，大致和工業(yè)法相同。它規(guī)定的是雇用合同和勞動或工業(yè)關(guān)系法律方面的問題。（德國學(xué)者也持此解）2、臺灣史尚寬先生：勞動法為關(guān)系勞動之法，即為規(guī)范勞動關(guān)系及其附隨一切關(guān)系之法律制度之全體。（與日本類似）3、韓國：以勞動者與使用者之間的勞動關(guān)系為調(diào)整對象，以確保勞動者生存為目的的法律。上述對勞動法的解釋各自的著眼點(diǎn)雖有不同，但其共性也是顯而易見的：1、就“事”而論，或者說就行為而言，勞動法是有關(guān)勞動的法律；（如英國）2、就“人”而言，勞動法是關(guān)系勞動者與用人單位（或者說雇工與雇主）的法律；（如韓國、新加坡）3、就法律關(guān)系而言，勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系的法律。（如我國臺灣、日本）在我國，對勞動法的定義基本上有著較為一致的看法，即認(rèn)為，勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系有密切聯(lián)系的其他關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。但是，我個人認(rèn)為，如果將勞動法作為一個特定的部門法，這樣來認(rèn)識勞動法或許是不全面的，也是不符合勞動法產(chǎn)生發(fā)展的歷史事實(shí)的。事實(shí)上，自人類社會演化成為階級社會、出現(xiàn)社會分工以來，勞動關(guān)系即已存在，調(diào)整勞動關(guān)系的法律也開始存在，但人們并沒有認(rèn)為這些法律就是勞動法，更未將這些法律稱之為“勞動法”，人們普遍認(rèn)為，世界上第一部現(xiàn)代意義上的勞動法應(yīng)當(dāng)是1802年英國皮爾勛爵提出的《學(xué)徒健康和道德法》，史稱《工廠法》，各國順著這部法律的法律精神以及立法邏輯而拓展的一系列立法便形成了現(xiàn)代的“勞動法”。那么，這部法律的立法精神與邏輯是什么呢？這就是國家基于對勞動者的保護(hù)和社會的安定而對勞動關(guān)系的干預(yù)。因此，現(xiàn)代意義上的勞動法具有強(qiáng)烈的國家干預(yù)的因素，其國家干預(yù)的目的就是保護(hù)勞動者的權(quán)益進(jìn)而維護(hù)社會的和諧。因此，我個人認(rèn)為，勞動法是為維護(hù)勞動者的合法權(quán)益而由國家制定的調(diào)整勞動關(guān)系以及與勞動關(guān)系有密切聯(lián)系的其他關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。二、勞動法的產(chǎn)生與發(fā)展一一勞動關(guān)系法律調(diào)整的歷史演變（一）勞動關(guān)系的法律調(diào)整演變勞動法的產(chǎn)生與發(fā)展，與法律對勞動關(guān)系的調(diào)整是密不可分的，臺灣學(xué)者黃越欽認(rèn)為，放眼人類歷史，對勞動關(guān)系的法律調(diào)整大致經(jīng)歷了五個階段：1、公法之支配關(guān)系也稱不自由勞動時代，即在古巴比倫和古希臘時代。彼時，日常勞動完全依賴奴隸提供，根據(jù)歷史研究，公元前3世紀(jì)雅典的市民，每人平均擁有20個奴隸，奴隸為其主人提供勞動并無私法上的意義，而是基于公法上的支配關(guān)系，即奴隸主對于奴隸具有絕對的支配權(quán)；即使奴隸為其主人之外的自由人提供勞動，亦被當(dāng)作物而由其主人出借給其他自由人使用。即使某些勞動須有自由人進(jìn)行，但自由人的勞動仍類似于奴隸勞動之方式為之，一是債奴；二是自己出借。（為所得而勞動，對自由人而言乃甚不名譽(yù)之事。）2、租賃關(guān)系在羅馬法時代，勞動關(guān)系被視為一種租賃關(guān)系。當(dāng)然這里的租賃關(guān)系僅指自由人的勞動，奴隸的勞動與前一時期是一樣的。此時，自由人之間的勞動關(guān)系，不復(fù)被視為債奴或出借，而是將自己的勞動出租給對方，這種租賃以承認(rèn)獨(dú)立人格為基礎(chǔ)。但當(dāng)時尚未產(chǎn)生勞動力與人身相分離的思想，因此，租賃勞動關(guān)系僅適用于體力勞動，對于高級勞動則適用委任之規(guī)定，獲取謝金。3、忠情關(guān)系（即人身關(guān)系）在日耳曼法時代，自由人之間的勞動關(guān)系不是一種債權(quán)法上的契約關(guān)系，而是一種身份關(guān)系，以身份法來調(diào)整勞動關(guān)系。這是因?yàn)?，日耳曼的法律關(guān)系通常以相互獨(dú)立的人之間的“人的連鎖關(guān)系為基礎(chǔ)”，因此，日耳曼的勞動關(guān)系是主從間的忠情關(guān)系，以及上下身份的結(jié)合關(guān)系。在日耳曼的文化中，下級對上級的服務(wù)是一種忠情的表現(xiàn)，甚至被認(rèn)為是一種名譽(yù)的事情。這種文化情節(jié)在當(dāng)今德、日的勞動關(guān)系中仍然有所體現(xiàn)。4、雇傭契約關(guān)系這是啟蒙運(yùn)動和資產(chǎn)階級革命的產(chǎn)物。當(dāng)時自然法思想盛行，他們認(rèn)為，對人的全面的支配關(guān)系是一種反人倫的關(guān)系，要求將一切對人羈束、壓迫的法律制度予以廢除，恢復(fù)絕對人格，勞動關(guān)系也逐漸喪失身份要素而慢慢滲入債權(quán)要素，勞動關(guān)系是人格獨(dú)立的人之間的勞務(wù)與報酬之間的交換關(guān)系，勞動成為一種商品而與人格無涉，勞動關(guān)系成為一種債權(quán)關(guān)系。這一時期的歐洲各國只有法國仍然沿襲租賃關(guān)系的習(xí)俗，其余各國都將勞動關(guān)系視作民法上的一種獨(dú)立之債。5、勞動契約關(guān)系隨著社會生產(chǎn)力的不斷發(fā)展與人類文明的發(fā)展，基于勞動而發(fā)生的交換，并不是純粹的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不僅存在著個體間的身份要素，亦含有高度的社會要素，因而在哲學(xué)上逐漸確立了“勞動非商品”的原則。可見，在雇傭契約關(guān)系中，其認(rèn)識基礎(chǔ)是“勞務(wù)為商品”；而勞動契約的認(rèn)識基礎(chǔ)是“勞動非商品”。因而它與一般雇傭關(guān)系截然不同。而需要國家的干預(yù)，這種干預(yù)體現(xiàn)在：（1）國家制定勞動保護(hù)法規(guī)，要求雇主對國家承擔(dān)公法義務(wù)，以保護(hù)勞動者；（2）將勞動契約關(guān)系社會化，制定代表社會利益的勞動契約法；（3）通過集體勞動合同制度使勞資雙方由對立走向合作；通過協(xié)約自治解決勞資糾紛；（4）實(shí)行社會保險政策，將勞動損害賠償轉(zhuǎn)化成一種強(qiáng)制分擔(dān)危險的保險制度。（5）設(shè)立勞動法庭，借助其特殊的司法途徑防止勞資沖突所可能引起的社會問題。英國1802年《學(xué)徒健康和道德法》的制定意味著這一時代的到來。（世界上第一部勞動法被公認(rèn)為是英國皮爾勛爵1802年提出并獲通過的《學(xué)徒健康與道德法案》。在當(dāng)時英國的工業(yè)革命中，大批兒童到紡織廠做工，最小的只有4、5歲。他們清晨四五點(diǎn)起床，在地上撿拾棉頭，有些六七歲的兒童即被派到紡輪或織機(jī)部門工作，工作時間內(nèi)必須站立，不許飲水和上廁所，工時最長的多達(dá)16-18小時，有的兒童十多歲就累死了。而英國政府卻反其道而行之，頒布的是延長雇傭勞動者工作時間、限制最高工資額的法律，這些法律雖與勞動關(guān)系有關(guān)，但從未被認(rèn)為屬于勞動法的范疇。這種狀況不僅迫使勞動者作出反抗，而且也引起了一些啟蒙思想家的重視和社會的關(guān)注，提出了勞動和職業(yè)自由的理論觀點(diǎn)，強(qiáng)迫勞動者從事勞動、過度延長勞動時間和壓低工資數(shù)額被認(rèn)為是不正義的和非道德的。資產(chǎn)階級政府也逐漸意識到長此以往必將導(dǎo)致嚴(yán)重的社會后果付出昂貴的社會代價。第一部勞動法由此得以產(chǎn)生，該法規(guī)定：紡織廠不能用九歲以下的學(xué)徒；童工每天工作不得超過12小時，而且限于清晨6時至晚間9時，禁止做夜工。由此可以看出，第一部勞動法的面世其目的和理由就是為了保護(hù)勞動者。）（二）勞動法產(chǎn)生的一般進(jìn)程一一私法公法化（國家干預(yù)勞動關(guān)系）可見，勞動以及勞動關(guān)系真正進(jìn)入法律的視野是在整個資本主義時期。勞動法的產(chǎn)生也被普遍認(rèn)為是私法公法化的結(jié)果。羅馬法學(xué)家以法律保護(hù)的利益的不同為標(biāo)準(zhǔn)來區(qū)分公、私法。公法與私法有著不同的調(diào)整對象和調(diào)整方法。私法與公法的相互溶合，出現(xiàn)了兼具私法和公法因素的社會法，并成為第三法域。社會法是國家借以實(shí)現(xiàn)既定社會政策、經(jīng)濟(jì)政策的法律手段，是社會、經(jīng)濟(jì)政策的法律化。社會法形成的途徑主要有“私法公法化”和“公法私法化”，通過公法與私法滲透與交融，形成兼具兩者特點(diǎn)的法域。因此，從法律自身發(fā)展的角度，也有學(xué)者將勞動法的產(chǎn)生過程主要看做是“私法公法化”的過程；我國則主要是“公法私法化”的過程。這種“私法公法化”的過程可以歸結(jié)為：1、國家本位法觀念下的勞動關(guān)系調(diào)整在資本主義原始積累階段，資本主義生產(chǎn)關(guān)系還比較脆弱，還不可能單獨(dú)依靠經(jīng)濟(jì)關(guān)系的力量，必須借助國家政權(quán)的幫助，才能確保資本家榨取足夠的剩余價值。在勞動關(guān)系的調(diào)整上，重商主義時期是以運(yùn)用行政力量加強(qiáng)資本家對勞動者的剝削程度為特征，勞動者主要是作為一種義務(wù)主體來對待。2、個人本位法觀念下的勞動關(guān)系調(diào)整資本主義進(jìn)入自由資本主義階段，《拿破侖法典》承襲了羅馬法的傳統(tǒng)，將雇傭關(guān)系稱為〃勞動力租賃〃，在勞動關(guān)系的調(diào)整上貫徹〃意思自治〃的原則。以后各國資產(chǎn)階級民法典都把〃雇傭〃作為獨(dú)立的契約關(guān)系加以規(guī)定，承認(rèn)這種雇傭關(guān)系是一種〃自由的〃契約關(guān)系。民法調(diào)整勞動關(guān)系，說明勞動關(guān)系只是被看作是平等的契約關(guān)系，這種看法忽視了表面平等掩蓋下的事實(shí)上的不平等，因而是有局限性的。3、社會本位法觀念下的勞動關(guān)系調(diào)整英國1802年的《學(xué)徒健康和道德法》，標(biāo)志著英國出現(xiàn)了一種新的立法傾向，被稱為〃工廠立法〃。隨著立法的范圍擴(kuò)大，形成了現(xiàn)代的勞動法。第一次世界大戰(zhàn)后，〃勞動法〃這個名稱被固定下來，成為新的法律部門的統(tǒng)一名稱，并在各國流行起來。隨著資本主義國家對經(jīng)濟(jì)生活的全面干預(yù)，勞動關(guān)系的國家干預(yù)也得以強(qiáng)化。上述勞動法產(chǎn)生與發(fā)展的過程，說明了現(xiàn)代意義上勞動法的產(chǎn)生與發(fā)展是國家干預(yù)的結(jié)果。從社會原因來講，國家對勞動關(guān)系進(jìn)行干預(yù)進(jìn)而形成現(xiàn)代意義上的勞動法其具體原因在于：1、勞動關(guān)系的國家干預(yù)是由于資本主義生產(chǎn)方式本身的要求；2、勞動關(guān)系的國家干預(yù)適應(yīng)了當(dāng)時自由競爭的需要；3、勞動關(guān)系的國家干預(yù)是工人階級長期斗爭的結(jié)果。（三）新中國勞動法產(chǎn)生的進(jìn)程與原因就我國當(dāng)代的勞動法而言，則被認(rèn)為是公法的私法化：1、公法私法化在我國社會與法律生活中的必然性我國在第一個五年計劃期間形成的行政集權(quán)的經(jīng)濟(jì)體制，個人決策相當(dāng)有限，直到1978年以后，隨著改革開放，我國走向市場經(jīng)濟(jì)，這種狀況才得以根本改變。它表現(xiàn)在社會成為一個相對獨(dú)立的提供發(fā)展和機(jī)會的源泉，個人對國家的依附性明顯降低。由此決定了我國勞動法的發(fā)展走過的必然是〃公法私法化〃的道路。2、我國的一元法律結(jié)構(gòu)國民經(jīng)濟(jì)恢復(fù)時期的勞動立法，比較正確地反映了我國的社會勞動關(guān)系既存在著國營企業(yè)的社會主義勞動關(guān)系，同時也存在著私營企業(yè)的勞資關(guān)系的現(xiàn)狀。第一個五年計劃時期的勞動法促進(jìn)了全國統(tǒng)一的勞動、工資、保險福利制度的建立，但也反映了當(dāng)時經(jīng)濟(jì)體制的弊端，存在著過分強(qiáng)調(diào)行政管理，統(tǒng)得過死，包得過多的問題。從1958年到1976年10月〃四人幫〃粉碎的這段漫長的時間里，鑒于〃左〃傾錯誤和〃文化大革命〃的干擾和破壞，一方面，我國勞動管理體制上的行政行為得到強(qiáng)化，另一方面，勞動工作逐步偏離法制化的軌道。3、我國多元化法律結(jié)構(gòu)黨的十一屆三中全會以后，勞動法制建設(shè)進(jìn)入了全面發(fā)展的時期，勞動立法取得了顯著的成績。但是，隨著勞動制度、工資制度、社會保障制度的改革向縱深發(fā)展，勞動立法的相對滯后成為一個亟待解決的問題?！吨腥A人民共和國勞動法》（1995年）公布，標(biāo)志著我國的勞動立法進(jìn)入成熟時期。我國勞動立法從總體思路上實(shí)現(xiàn)了四個轉(zhuǎn)變：變對各類企業(yè)的全面規(guī)定為最低保障要求的規(guī)定；變勞動關(guān)系調(diào)整的靜態(tài)模式為動態(tài)模式；變〃企業(yè)立法〃為〃社會立法〃；變政府的事前審批為事后仲裁、監(jiān)察，變單純的行政管理為管理和服務(wù)相結(jié)合。板書設(shè)計：資料展示、案例圖標(biāo)對比展示討論、思考題、作業(yè)：.什么是勞動法？現(xiàn)代意義上的勞動法是如何產(chǎn)生的？.法律意義上的勞動有什么特征？.勞動法上的調(diào)整對象是什么參考書目：1、王全興：勞動法（第二版），法律出版社,2006。2、黃越欽：《勞動法新論》，中國政法大學(xué)出版社，2003年4月版。后記：學(xué)生對本章中的勞動關(guān)系的理解較為容易，對于侵權(quán)法中的有關(guān)內(nèi)容比較陌生，需要在授課中，啟發(fā)橫向部門法的聯(lián)系和體系思維。長沙學(xué)院教案長沙學(xué)院教案編號：長沙學(xué)院教案編號：2課時安排：2學(xué)時 教學(xué)課型：理論課口實(shí)驗(yàn)課口習(xí)題課口實(shí)踐課口其它口題目（教學(xué)章、節(jié)或主題）：第一章勞動法概論（6學(xué)時）第一節(jié)勞動法的概念和調(diào)整對象（2學(xué)時）教學(xué)目的要求（包括知識與能力兩個方面）：本章是勞動法主要基本理論，通過本章的學(xué)習(xí)，掌握勞動法的概念，明確勞動法的調(diào)整對象，明確勞動法的地位與作用，理解勞動法的基本原則，了解我國勞動法的淵源與體系，從而認(rèn)識勞動法學(xué)的學(xué)習(xí)方法，也為勞動法基本制度的學(xué)習(xí)奠定理論基礎(chǔ)。教學(xué)重點(diǎn)、難點(diǎn)：【教學(xué)重點(diǎn)】勞動法的概念、勞動法的調(diào)整對象【教學(xué)難點(diǎn)】勞動法的調(diào)整對象、勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別和聯(lián)系教學(xué)方式、手段、媒介：講授、討論、多媒體教學(xué)過程:總結(jié)相關(guān)勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)分，延伸勞動關(guān)系與其他的法律關(guān)系的比較。第一章勞動法概論第二節(jié)勞動法及調(diào)整對象一、勞動法的調(diào)整對象案例討論：（引入勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別的判斷）組織學(xué)生思考和討論分析：幫人加工家具受傷事件：王某系一木工，2010年1月應(yīng)朋友高某之請為其承攬的一起室內(nèi)裝潢工程加工一組組合柜。雙方約定了每組木柜的單價和工期，由王某自己提供工具。在工作過程中，高某始終在場監(jiān)督，對王某的工作進(jìn)行指示安排。王某為了按時完成加工期限，只好晚上加班工作,在一天晚上加班工作過程中不慎被電鋸鋸傷手指，用去醫(yī)療費(fèi)用3000余元。王某出院后因醫(yī)療費(fèi)的分擔(dān)問題與高某協(xié)商未果。2006年5月王某一紙訴狀將高某起訴至法院，要求高某賠償醫(yī)療費(fèi)等損失。爭議：是雇傭關(guān)系還是加工承攬關(guān)系在審理過程中，關(guān)于本案的法律性質(zhì)和責(zé)任承擔(dān)問題，存在著兩種不同的意見。第一種意見認(rèn)為，王某與高某之間屬雇傭關(guān)系，高某為雇主，王某為雇工。王某應(yīng)高某的雇請，在其承攬的室內(nèi)裝潢工程中為其做木工，王某在工作過程中，高某始終在場監(jiān)督，對王某的工作進(jìn)行指示安排。王某與高某雖是按打造的木柜的數(shù)量來計算報酬，但王某在工作過程中接受了高某的指示安排，王某實(shí)際上仍是出賣自己的勞務(wù)而獲取報酬，應(yīng)視為雇傭合同法律關(guān)系，高某作為雇主應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第二種意見認(rèn)為，高某和王某事先對進(jìn)行打制的木柜等物品的規(guī)格、數(shù)量、價格、完工時間進(jìn)行了口頭約定，王某為了按期完成加工任務(wù)，利用晚班時間加班工作，說明王某的工作時間是由其自己決定的，工資的計算也是按件計算，原被告之間不存在人身依附關(guān)系，王某的工作實(shí)際上是在約定的時間內(nèi)以自己的技術(shù)、設(shè)備向高某交付勞動成果的過程，故本案的法律性質(zhì)應(yīng)定為加工承攬關(guān)系，王某為承攬人，高某為定作人。承攬人在完成工作時造成損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對定作、指示或選任有過失的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。而本案中王某系利用自己的設(shè)備、技術(shù)在操作過程中受傷，高某并無過錯，事故系因王某自己疏忽大意所致，故高某不承擔(dān)賠償責(zé)任。［評析］同意第二種意見，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定和法學(xué)專家的理論論述，區(qū)別加工承攬關(guān)系和雇傭關(guān)系主要看以下三個方面：一是從勞務(wù)的性質(zhì)上來分析，在加工承攬關(guān)系中，雙方地位平等，勞動是一種“獨(dú)立勞動”，從事該工作的人可以自行安排工作時間，只需在雙方約定的時間內(nèi)交付工作成果即可。而在雇傭關(guān)系中，雇員與雇主之間存在一定的人身依附關(guān)系，雇員的勞動是一種“從屬性勞動”，其目的是出賣自己的勞務(wù)而獲取報酬。二是從目的上看，雇傭關(guān)系中，雇傭合同的標(biāo)的是雇員無形的勞務(wù)給付，以供職給勞務(wù)本身為目的。而在承攬關(guān)系中，承攬合同的標(biāo)的表現(xiàn)為物化的勞動成果，重在有形的工作的完成，以提供通過勞務(wù)產(chǎn)生的工作成果為目的?？梢?，雇傭關(guān)系偏重于勞動者出賣勞動力的行為，承攬關(guān)系則偏重于完成的勞動成果。三是從報酬的給付方式上來看，雇傭關(guān)系中工資一般是計時工資，承攬關(guān)系中承攬人的報酬則一般是計件報酬。如在農(nóng)村中存在的“總工”和“包工”，不過這一分類標(biāo)準(zhǔn)并不明確，需結(jié)合具體案情來綜合判斷。綜上，我們不難看出，本案中王某與高某之間應(yīng)是一種加工承攬關(guān)系，王某自己提供工具利用掌握的木工技術(shù)，在雙方約定的時間內(nèi)交付工作成果以獲取報酬。高某作為定作人雖也在場監(jiān)督，但這個監(jiān)督主要是監(jiān)督檢驗(yàn)承攬人完成工作成果的質(zhì)量和工期等，包括防止承攬人違反合理工序及偷工減料的行為，而不具有雇主對于雇員的那種管理、支配和指示的權(quán)力，承攬人對定作人沒有人身領(lǐng)隊(duì)關(guān)系，我國《合同法》第260條中也規(guī)定了定作人監(jiān)督的權(quán)利：“承攬人在工作期間，應(yīng)當(dāng)接受定作人必要的監(jiān)督檢驗(yàn)。定作人不得因監(jiān)督檢驗(yàn)妨礙承攬人的正常工作。”由此可見，第一種意見的幾個理由都是站不住腳的，本案應(yīng)定為加工承攬關(guān)系，如定作人沒有過失，則不承擔(dān)責(zé)任。啟發(fā)思維結(jié)合侵權(quán)責(zé)任法分析個人勞務(wù)的責(zé)任關(guān)系專題：勞動關(guān)系的概念與其他幾組概念的比較（難點(diǎn)）.雇傭關(guān)系與勞動關(guān)系的區(qū)分勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系是勞動領(lǐng)域普遍存在的兩種社會關(guān)系，兩者之間既有相通之處，也有各自特點(diǎn)。正確區(qū)分勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系對于解決用工糾紛，指導(dǎo)審判實(shí)踐具有重要的律法意義和社會意義。筆者擬從以下幾個方面來分析，以區(qū)分勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系。（一）關(guān)系主體的范圍不同。勞動關(guān)系的主體具有特定性，即一方只能是勞動者個人，另一方必須是用人單位。而雇傭關(guān)系的主體范圍就更為廣泛，凡平等主體的公民之間、公民與法人之間均可形成雇傭關(guān)系。案例：某建筑公司承建一辦公大樓，與車主李某有口頭協(xié)議，由李某為其運(yùn)送沙石。李某雇傭司機(jī)黃某為該公司運(yùn)送沙石。在公路運(yùn)輸過程中，黃某駕車違章行駛，與一輛正常行駛的小轎車相撞，致使小轎車內(nèi)人員傷亡慘重。交警部門認(rèn)定黃某對事故負(fù)全部責(zé)任。從主體來看，本案中李某和黃某均系自然人，屬個人雇傭，黃某和李某之間是雇傭關(guān)系，不屬于勞動法的調(diào)整范圍。（二）關(guān)系主體間的地位不同。勞動關(guān)系中用人單位與勞動者之間不僅具有平等性，而且具有隸屬關(guān)系，即管理與被管理的關(guān)系。勞動者系用人單位的成員，必須遵守用人單位的規(guī)章制度，在用人單位的領(lǐng)導(dǎo)、管理下從事工作。雇傭關(guān)系中，盡管勞動者在一定程度上也要接受用人單位的監(jiān)督、管理和支配，但用人單位的各項(xiàng)規(guī)章制度對勞動者通常不具有約束力，勞動者不需要遵從用人單位的考勤管理、獎懲管理、晉升管理、工資晉級管理等，勞動者在實(shí)際工作中是相對獨(dú)立的，兩者之間不存在隸屬關(guān)系。案例：趙某經(jīng)某企業(yè)負(fù)責(zé)人孫某介紹，被招聘為鍋爐工工作至今，但當(dāng)時并沒有簽訂勞動合同。某天工作時，由于鍋爐出現(xiàn)故障造成趙某大拇指缺失。趙某認(rèn)為，雙方雖然沒有簽訂勞動合同，但是自己一直在鍋爐崗位上工作至今，有企業(yè)負(fù)責(zé)人孫某出具的證明，這足以證明與企業(yè)存在事實(shí)上的勞動關(guān)系，要求給付工傷賠償。企業(yè)認(rèn)為，趙某不是其單位的工作人員，與單位無任何勞動關(guān)系。負(fù)責(zé)人孫某所出具的證明，只能證明被告當(dāng)時受傷的情況，而不能證實(shí)被告是單位的工作人員。法院經(jīng)審理認(rèn)為，原告趙某被被告方招用為臨時工，在被告方從事鍋爐工作，被告方給付原告一定的報酬，判決原、被告雙方形成了事實(shí)勞動合同關(guān)系，同時支持了趙某要求被告支付工傷賠償待遇的訴訟請求。本案是關(guān)于用人單位雇傭臨時工的一個案例，法院最終按照勞動關(guān)系來處理是合理的。因?yàn)樵骐m然不是被告單位的正式員工，但在被告處定期領(lǐng)取報酬，與被告形成了人身隸屬關(guān)系，也當(dāng)然構(gòu)成事實(shí)勞動關(guān)系。（三）關(guān)系適用的法律性質(zhì)不同。勞動關(guān)系主要由勞動法調(diào)整，主要是《中華人民共和國勞動合同法》及其實(shí)施條例。勞動法屬于社會法范疇，所維護(hù)的“勞動利益”是一種社會利益。因此，在勞動法上，勞動關(guān)系的勞動者享有較多權(quán)利，承擔(dān)較少義務(wù)，而用人單位承擔(dān)較多義務(wù)，享有較少權(quán)利。用人單位必須在保障最低標(biāo)準(zhǔn)之上與勞動者協(xié)商具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而雇傭關(guān)系主要受民法調(diào)整，包括《民法通則》及《最高人民法院關(guān)于人身損害賠償?shù)乃痉ń忉尅贰Ｆ鋵蛡蜿P(guān)系的規(guī)定比較寬泛籠統(tǒng)，主要遵從當(dāng)事人意思自治，對雇傭關(guān)系主體幾乎沒有最低保障的限制。（四）勞動爭議處理程序不同。勞動仲裁是提起訴訟的前置程序。而雇傭關(guān)系主體之間產(chǎn)生勞動糾紛，則適用民事爭議處理程序，當(dāng)事人可以采用仲裁或者訴訟的解決方式。當(dāng)事人可根據(jù)仲裁協(xié)議或仲裁條款向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，也可直接向人民法院起訴。仲裁并非訴訟的前置程序。（五）勞動者在工作過程中遭受到人身損害后，相對方承擔(dān)的賠償責(zé)任不同。根據(jù)《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條的規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的，不適用本條規(guī)定”。第十二條的規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三者侵權(quán)造成勞動者身體損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持”。由此可知在雇傭關(guān)系中，勞動者因工傷事故遭受人身損害，雇主應(yīng)承擔(dān)民事侵權(quán)賠償責(zé)任，而在勞動關(guān)系中勞動者發(fā)生工傷事故遭受人身損害的，用人單位則適用工傷保險進(jìn)行賠付。（六）受國家公權(quán)力的干預(yù)程度不同。勞動關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)在許多方面受到國家的干預(yù)，體現(xiàn)國家的意志，須以國家法定的工資、勞動時間、勞動保護(hù)等條款為內(nèi)容。比如，勞動者在法定工作時間內(nèi)履行了正常勞動義務(wù)的前提下，用人單位所給付的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，否則，要受到國家公權(quán)力的干預(yù)。再如，勞動關(guān)系中，用人單位應(yīng)當(dāng)依法為勞動者提供勞動保護(hù)，如工傷保險、養(yǎng)老保險等。而在雇傭關(guān)系中，主體間的權(quán)利義務(wù)如勞動報酬、勞動時間、勞動內(nèi)容等是通過雙方的自由協(xié)商來確立的，貫徹的是私法中的“契約自由”精神，用人單位也非必須為勞動者辦理工傷、養(yǎng)老等勞動保護(hù)，除非違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，國家公權(quán)利對雇傭關(guān)系的干預(yù)相對較少。（七）關(guān)系的穩(wěn)定性不同。一般來說，勞動關(guān)系中勞動者有長期、持續(xù)、穩(wěn)定地在用工單位工作的主觀意圖，同時用人單位在招聘時也是以勞動者長期為單位提供勞動為目的。而在雇傭關(guān)系中一般是以完成一項(xiàng)或幾項(xiàng)工作為目的，不具有長期、持續(xù)、穩(wěn)定的特征，勞動者沒有成為用人單位一員的主觀意圖，用人單位也沒有接納勞動者成為單位內(nèi)部職工的意圖。例如某電器廠為打掃生產(chǎn)場所的清潔衛(wèi)生，臨時請幾個進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民工打掃清潔衛(wèi)生，約定報酬每日80元。勞動過程中一勞動者在不慎從高處摔下受傷，雙方為賠償問題而產(chǎn)生糾紛。這種情況下雙方所形成的關(guān)系不是勞動關(guān)系而是雇傭關(guān)系。這種關(guān)系不具備長期、持續(xù)、穩(wěn)定的特點(diǎn)，是以完成某一任務(wù)為目的，事完即結(jié)束的臨時關(guān)系，不具備勞動關(guān)系的法律特征。.勞動關(guān)系與加工承攬關(guān)系從法律關(guān)系上仔細(xì)鑒別。加工承攬關(guān)系與事實(shí)勞動關(guān)系的外在表現(xiàn)在以下幾方面容易使人產(chǎn)生混淆：（1）承攬人根據(jù)定作人的要求、指示完成承攬事項(xiàng)；事實(shí)勞動關(guān)系中勞動者根據(jù)用人單位（個體工商戶）的業(yè)務(wù)安排完成工作事宜。（2）承攬人以承攬成果作為代價換取定作人支付的報酬；事實(shí)勞動關(guān)系中勞動者以自身勞務(wù)的付出為前提換取用人單位支付的工資。因此，表現(xiàn)為二者均有一方為金錢的支出者。（3）承攬人可以再定作人要求的地點(diǎn)完成工作，也可以自行選擇工作地點(diǎn)；事實(shí)勞動關(guān)系中勞動者一般都在固定的場所提供勞動。外在表現(xiàn)為二者的工作場所有可能重合。在對二者進(jìn)行認(rèn)定時，應(yīng)從法律關(guān)系上準(zhǔn)確把握二者的主要區(qū)別：（1）法律地位方面：承攬人與定作人是平等的合同關(guān)系，定作人如果改變先前的定作方案，需向承攬人賠償因其擅自改變指示而給承攬人造成的損失；事實(shí)勞動關(guān)系中，用人單位與勞動者之間是管理與被管理、命令與服從的隸屬關(guān)系，用人單位如要調(diào)整先前的用工方案，如在法定范圍內(nèi)，無需與勞動者進(jìn)行平等協(xié)商。（2）形成條件方面：承攬人與定作人只需達(dá)成合意即可成立加工承攬關(guān)系，而事實(shí)勞動關(guān)系的確立還需要經(jīng)過較為正式的招聘程序，并以工作證、服務(wù)證等形式表現(xiàn)出來。（3）報酬支付方面：承攬人領(lǐng)取定作人支付的承攬報酬時一般無需正式交接手續(xù)，事實(shí)勞動關(guān)系中，用人單位一般是以工資形式支付勞動者報酬，并以職工工資發(fā)放花名冊等形式明確記錄。.委托與雇傭的區(qū)別第一、委托合同雖然也包含了勞務(wù)的給付，但給付勞務(wù)并非合同的目的，合同工的目的在于處理委托事務(wù)，給付勞務(wù)僅是為了達(dá)到目的的手段，而雇傭合同以給付勞務(wù)為目的。第二、委托合同中的受托人有權(quán)獨(dú)立地處理委托事務(wù)，而在雇傭合同中，受雇人的勞務(wù)全由雇主決定，受雇人無獨(dú)立的支配權(quán)。第三、委托合同中，受托人雖原則上應(yīng)以委托人的名義處理委托事務(wù)，但亦可以自己的名義處理事務(wù)，而在雇傭合同中，受雇人只能以雇主的名義進(jìn)行活動。第四、委托合同可以是法律行為，而雇傭合同的標(biāo)的通常為事實(shí)行為。第五，雇傭合同的訂立目的在于由受雇傭人提供勞務(wù)，而不在于實(shí)現(xiàn)雇傭人的預(yù)期利益。這種勞務(wù)一般表現(xiàn)為受雇傭人利用自己的勞動力未雇用人提供一定的勞動。而委托合同的訂立目的在于由受托人為委托人辦理事務(wù)，實(shí)現(xiàn)一定的預(yù)期利益。受托人提供勞務(wù)不過是滿足這一目的的一種手段。第六，受雇人依據(jù)雇傭合同提供勞務(wù)，必須服從雇傭人的指示，自己一般并不享有獨(dú)立的酌情裁量的權(quán)利；而委托合同中，受托人卻享有一定的獨(dú)立裁量的權(quán)利。習(xí)題甲搬家公司指派員工郭某為徐某搬家，郭某擔(dān)心人手不夠，請同鄉(xiāng)蒙某幫忙。搬家途中，因郭某忘記拴上車廂擋板，蒙某從車上墜地受傷。下列哪一選項(xiàng)是正確的？A.應(yīng)由郭某承擔(dān)賠償責(zé)任B.應(yīng)由甲公司承擔(dān)賠償責(zé)任C.應(yīng)由甲公司與郭某承擔(dān)連帶責(zé)任D.應(yīng)由甲公司與徐某承擔(dān)連帶責(zé)任4責(zé)任的劃分案例分析2011年1月23日是高某、劉某受周某雇傭?yàn)槠溲b運(yùn)桔子的第一天，這天早上7點(diǎn)半距離開工時間（8點(diǎn)）不到，高某與劉某到現(xiàn)場為裝運(yùn)桔子作準(zhǔn)備，高某在劉某的幫助下上了貨車后，伸手拉把下面的劉某拉上車，雙方?jīng)]配合好，手沒拉緊，導(dǎo)致劉某不慎摔下車受傷。劉某在治療過程中，雇主周某以未開工雙方不存在勞務(wù)事實(shí)為由拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任，高某則以周某是雇主為由拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任。協(xié)商未果，劉某以周某與高某為共同被告訴至法院，要求二人承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主周某與雇員高某之間權(quán)利義務(wù)分配。雇員高某在提供勞務(wù)之時造成他人即劉某損害，應(yīng)由接受勞務(wù)一方的周某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；適用于雇員劉某與雇主周某之間的權(quán)利義務(wù)分配。雇員劉某在提供勞務(wù)之時因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任第三種情況是，高某與劉某之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，高某應(yīng)屬于雇主周某與雇員劉某二者雇傭關(guān)系之外的第三人，根據(jù)《人身損害司法解釋》第十一條的規(guī)定，高某即可以選擇雇主周某也可以選擇侵權(quán)的第三人劉某承擔(dān)賠償責(zé)任。雇員高某在提供勞務(wù)之時造成了劉某損害，在高某無重大過失和故意的情況下，應(yīng)由接受勞務(wù)一方的雇主周某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。雖然根據(jù)后一種情形，雇員劉某與雇主周某應(yīng)按各自的過錯劃分責(zé)任，在尚未劃分出具體的責(zé)任比例之前，前一種情形雇主周某承擔(dān)的全部賠償責(zé)任便可吸收雇主周某在后一種情形中的所承擔(dān)的賠償份額。（三）與勞動關(guān)系密切的其他關(guān)系①處理勞動爭議而發(fā)生的關(guān)系②勞動管理方面的關(guān)系③社會保障方面的關(guān)系④監(jiān)督勞動執(zhí)法行為⑤工會組織與用人單位行政之間的關(guān)系關(guān)于勞動關(guān)系的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）A.勞動關(guān)系是特定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系B.勞動關(guān)系既包括勞動者與用人單位之間的關(guān)系也包括勞動行政部門與勞動者、用人單位之間的關(guān)系C.勞動關(guān)系既包括財產(chǎn)關(guān)系也包括人身關(guān)系D.勞動關(guān)系既具有平等關(guān)系的屬性也具有從屬關(guān)系的屬性（四）事實(shí)勞動關(guān)系引入新課視頻案例：蹊蹺的勞動合同.事實(shí)勞動關(guān)系是指用人單位與勞動者之間既無勞動合同又存在勞動關(guān)系的一種狀態(tài)第十條建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。.事實(shí)勞動關(guān)系的原因直接原因：用人單位與勞動者之間沒有履行勞動法之要式行為。間接原因：經(jīng)濟(jì)根源、社會根源和法制根源3事實(shí)勞動關(guān)系類型初始雇傭而未簽訂勞動合同勞動合同期限屆滿，用人單位與勞動者雙方認(rèn)同，勞動者繼續(xù)工作而未續(xù)簽用人單位不具備用人資格案例討論有關(guān)事實(shí)勞動關(guān)系案情：原告羅倩之母吳玉荷系被告奧士達(dá)公司職工，從事產(chǎn)品包裝工作。原告羅倩經(jīng)常利用寒暑假及休息日到被告處和吳玉荷一起從事產(chǎn)品包裝工作，因被告實(shí)行按件計酬，原告所完成的工作量均記錄在吳玉荷的工賬單上。14號（云娜）臺風(fēng)于2004年8月12日登陸臺州市，當(dāng)時，原告及其母親吳玉荷等人均在被告公司工棚內(nèi)從事包裝工作，因受臺風(fēng)襲擊，該工棚突然倒塌，造成原告及其母受傷。原告因腦挫裂傷、右內(nèi)外踝骨骨折、右小指末節(jié)壞死、全身多處挫傷等兩次住院期間，共花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)計66153.2元。2005年3月9日經(jīng)臺州市勞動鑒定委員會鑒定，原告的傷情為八級傷殘。本案的焦點(diǎn)1.原告羅倩與被告奧士達(dá)公司之間是否形成勞動法律關(guān)系；2如果原、被告之間不存在勞動法律關(guān)系，被告是否應(yīng)當(dāng)就原告受傷一事承擔(dān)民事責(zé)任一般的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)（1）用人單位向勞動者直接支付報酬；（2）勞動者付出勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分；（3）用人單位發(fā)放“工作證”或“服務(wù)證”等身份證件，或者填寫“登記表”、“報名表”等，允許勞動者以用人單位員工的名義工作；（4）勞動者實(shí)際接受用人單位的管理約束。《中華人民共和國民法通則》第106條規(guī)定：“公民、法人違反合同或者不履行其它義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定“：從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或其它社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義致務(wù)使他人遭受人身損害，賠償權(quán)利人請求其承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予以支持。”4.事實(shí)勞動關(guān)系的處理A書面勞動合同是勞動合同唯一合法形式，達(dá)成口頭勞動合同的，視為尚未訂立勞動合同；B勞動關(guān)系一經(jīng)建立，應(yīng)該簽訂書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同；C用人單位自用工之日起超過一個月但不滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資；D用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同；F用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。效力的三個階段第一階段:事實(shí)勞動關(guān)系一個月以內(nèi)。第一階段是通過設(shè)置一個月的寬限期,承認(rèn)事實(shí)勞動關(guān)系在特定情況下的合法性。《勞動合同法》明文規(guī)定了兩種情況下的寬限期：一是已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面勞動合同的（第10條第2款）；二是本法施行前已建立勞動關(guān)系，尚未訂立書面勞動合同的第二階段:事實(shí)勞動關(guān)系一個月以上不滿一年?！秳趧雍贤ā氛J(rèn)為這一階段的事實(shí)勞動關(guān)系屬于違法狀態(tài)，并對用人單位設(shè)置了相應(yīng)的法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。立法者設(shè)置這一懲罰性賠償制度的目的是“用于懲罰用人單位的違法行為，同第三階段:事實(shí)勞動關(guān)系滿一年。事實(shí)勞動關(guān)系滿一年的視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。要求補(bǔ)簽勞動同，如果解除這種事實(shí)勞動關(guān)系，則需要按照有關(guān)規(guī)定辦理。這種規(guī)定，一般是，如果勞動者不同意解除勞動關(guān)系，則需要簽訂勞動合同，如果勞動者同意解除，則需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，并賠償有關(guān)損失。第八十二條用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。在《勞動合同法》實(shí)施后，不但能要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，還能要求用人單位支付二倍的工資。過去用人單位用工不訂勞動合同，如被查出，只須接受行政處罰，無須向勞動者額外賠償。《勞動合同法》的這一條規(guī)定，解決了《勞動法》對用人單位不簽訂勞動合同的法律后果沒有明確規(guī)定的不足學(xué)術(shù)爭議。二倍工資的仲裁時效爭議整體說、分段說勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定，勞動爭議申請仲裁的時效期間為1年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算；勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受仲裁時效1年期間的限制二倍工資的給付期限爭議有限說、無限說未簽書面合同的法律后果能否雙罰雙罰說、單罰說二倍工資支付的范圍全部說、剔除說小結(jié)：勞動關(guān)系的界定與判斷勞動關(guān)系判斷標(biāo)準(zhǔn)在實(shí)踐中有著十分重大的意義。是否存在勞動關(guān)系？究竟是勞動關(guān)系還是其他法律關(guān)系？（一）理論界定根據(jù)勞動關(guān)系的上述特征，無論在英美法系國家還是在大陸法系國家，都確立了判斷勞動關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)，在英美法系稱之為判例標(biāo)準(zhǔn)：控制標(biāo)準(zhǔn)、組織標(biāo)準(zhǔn)和復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)。（1）所謂控制就是指雇主對雇員工作方式的控制，能夠控制雇員就是勞動關(guān)系?？刂茦?biāo)準(zhǔn)是變動的，隨著科技進(jìn)步，雇主對雇員的控制程度逐漸降低，于是現(xiàn)代的一些案例認(rèn)為，如果雇主有權(quán)利控制雇員即可；（2）由于從屬性不能解決勞動關(guān)系認(rèn)定的全部問題，英國法院后來發(fā)展出一個組織標(biāo)準(zhǔn)（organizationtest），意思是勞動者身份構(gòu)成勞動組織的一個內(nèi)部成員，成為勞動組合的一個部分，是其勞動的一個環(huán)節(jié)，即和雇主存在勞動關(guān)系。但這個組織標(biāo)準(zhǔn)在英國也是有缺陷的，什么是組織內(nèi)部成員，事實(shí)上，也是不好界定的；（3）除此之外，英國還有一個復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)（multipletest），該標(biāo)準(zhǔn)對多方面因素的考慮，如勞動時間、工資支付、工時、勞動工具等等因素的考慮。這三個方面的標(biāo)準(zhǔn)和大陸法系的理論標(biāo)準(zhǔn)基本對應(yīng)，即：從屬性標(biāo)準(zhǔn)；用人單位內(nèi)部成員的身份標(biāo)準(zhǔn)；對于勞動工具、休息休假等方面的綜合考慮等。（二）法定界定1、法定界定標(biāo)準(zhǔn)在我國，法律界定提供勞動是否形成勞動關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)就是是否存在書面的勞動合同，只要存在勞動合同，即認(rèn)為有勞動關(guān)系。（《勞動合同法》第七條：用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系?！秳趧雍贤ā返谑畻l第二款：用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立）但是，在實(shí)踐中，存在著大量欠缺書面勞動合同或者勞動合同無效的情形，這對于保護(hù)勞動者的合法權(quán)益非常不利，也會引起執(zhí)法中的困惑，為此，2006年5月，勞動和社會保障部發(fā)出了《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》，進(jìn)一步明確了判斷勞動關(guān)系的執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)際上就是確認(rèn)事實(shí)勞動關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)：（1）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（主體資格）（2）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（管理關(guān)系）（3）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。（業(yè)務(wù)勞動）2、勞動執(zhí)法中證明勞動關(guān)系的舉證責(zé)任除勞動合同以外，以下各項(xiàng)可以作為證明勞動關(guān)系存在的證據(jù)：（1）工資支付憑證或記錄職工工資發(fā)放花名冊、繳納各項(xiàng)社會保險費(fèi)的記錄；⑵用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；⑶勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；（4）考勤記錄；⑸其他勞動者的證言等。其中，（1）、（3）、（4）項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。（三）勞動關(guān)系與民事雇傭關(guān)系、承攬關(guān)系、承包關(guān)系之判斷主體資格是否受勞動法之限制；所提供之勞動是否具有獨(dú)立性；3、提供勞動行為是否受組織與管理；4、締結(jié)法律關(guān)系之目的是為實(shí)現(xiàn)勞動過程還是提供勞動成果；5、勞動報酬的支付方式，為單獨(dú)清結(jié)還是定期給付。討論、思考題、作業(yè)：案例分析題2005年12月份某餐飲公司（以下稱“公司”）欲開數(shù)家直營店，故招聘張某等一批人員進(jìn)行培訓(xùn)，以派駐到直營店進(jìn)行店面開立及經(jīng)營工作，但是公司并未與其簽訂書面合同，僅在對這批人員進(jìn)行培訓(xùn)時，其領(lǐng)導(dǎo)稱如其業(yè)績優(yōu)秀，年薪可達(dá)二十五萬。事實(shí)上，張某每月僅以現(xiàn)金形式從公司領(lǐng)取四千元工資，且公司從未給其繳納過社保。后因公司開立分支機(jī)構(gòu)的資格未辦下來，直營店無法開立，直營店只好轉(zhuǎn)為加盟店，但張某等人一直受公司指派在各加盟店培訓(xùn)新員工，進(jìn)行店面經(jīng)營管理工作，直到2008年五一長假之后，張某回公司報道，發(fā)現(xiàn)公司已搬址，事先根本沒有通知他。經(jīng)其致電詢問，才知道公司已不再安排其崗位，并告之不用再去公司上班。張某對公司的做法深感氣憤，故提起仲裁，要求公司支付其在職期間的工資差額（以年薪二十五萬元為基數(shù)）并支付從2008年2月起至2008年4月止因未與其簽訂書面勞動合同的雙倍工資的差額（以年薪二十五萬為基數(shù)），及補(bǔ)繳其在公司工作期間的各項(xiàng)社會保險。仲裁開庭，張某在未向律師咨詢過的情況下，只身參加庭審，沒想到公司當(dāng)庭否認(rèn)與張某有任何勞動關(guān)系，稱根本不認(rèn)識其人。張某因未料到公司會否認(rèn)其為公司員工，所以未做任何舉證準(zhǔn)備，其兩項(xiàng)請求被仲裁庭完全駁回。張某隨后向律師請求幫助，并向法院提起訴訟。一、欲主張勞動關(guān)系，誰應(yīng)該承擔(dān)舉證責(zé)任？二、張某主張的年薪二十五萬元能否得到支持？參考書目：1、王全興：勞動法（第二版），法律出版社,2006。2、黃越欽：《勞動法新論》，中國政法大學(xué)出版社，2003年4月版。長沙學(xué)院教案編號：3課時安排：2學(xué)時教學(xué)課型：理論課口實(shí)驗(yàn)課口習(xí)題課口實(shí)踐課口其它口題目（教學(xué)章、節(jié)或主題）：第一章勞動法概論（6學(xué)時）第二節(jié)勞動法基本問題（2學(xué)時）教學(xué)目的要求（包括知識與能力兩個方面）：本章是勞動法主要基本理論，通過本章的學(xué)習(xí)，掌握勞動法的概念，明確勞動法的調(diào)整對象，明確勞動法的地位與作用，理解勞動法的基本原則，了解我國勞動法的淵源與體系，從而認(rèn)識勞動法學(xué)的學(xué)習(xí)方法，也為勞動法基本制度的學(xué)習(xí)奠定理論基礎(chǔ)。教學(xué)重點(diǎn)、難點(diǎn)：【教學(xué)重點(diǎn)】勞動法的概念、勞動法的調(diào)整對象【教學(xué)難點(diǎn)】勞動法的調(diào)整對象、勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別和聯(lián)系教學(xué)方式、手段、媒介：講授、討論、多媒體教學(xué)過程:總結(jié)相關(guān)勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)分，延伸勞動關(guān)系與其他的法律關(guān)系的比較。第一章勞動法概論第二節(jié)勞動法基本問題一、勞動法的地位（一）社會法下的獨(dú)立部門法關(guān)于勞動法的地位，主要存在兩種觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為勞動法是獨(dú)立的部門法，另一種觀點(diǎn)認(rèn)為屬于經(jīng)濟(jì)法。這兩種觀點(diǎn)的共同之處在于都否認(rèn)勞動法屬于民法或者行政法。我們認(rèn)為，勞動法屬于獨(dú)立的部門法，與經(jīng)濟(jì)法一樣共同屬于社會法法域。其理由如下：1、法域的劃分勞動法既不屬于私法，也不屬于公法。2、對經(jīng)濟(jì)法的理解勞動法與經(jīng)濟(jì)法的共同之處在于兩者都體現(xiàn)了國家基于社會的整體利益而對一定社會關(guān)系的干預(yù)，但是，兩者的內(nèi)容不同。經(jīng)濟(jì)法是國家為了克服市場失靈而對需要由國家干預(yù)的、具有公共性和社會全局性的經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整的法律規(guī)范的總稱?？梢?，經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整的對象是經(jīng)濟(jì)關(guān)系，這種經(jīng)濟(jì)關(guān)系發(fā)生在市場領(lǐng)域但又關(guān)涉國家和社會的利益，是市場調(diào)節(jié)本身不能解決的，或者市場調(diào)節(jié)缺乏效率的。勞動關(guān)系雖然具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容，但同時具有人身內(nèi)容，因此不是一種純粹的經(jīng)濟(jì)關(guān)系；而且，勞動關(guān)系與市場失靈乃至市場經(jīng)濟(jì)無關(guān)，在非市場經(jīng)濟(jì)條件下，勞動關(guān)系仍然是存在的。因此，勞動法所調(diào)整的對象不能被涵蓋在經(jīng)濟(jì)法調(diào)整對象之中，經(jīng)濟(jì)法也不能包容勞動法。3、勞動法的目的通過對勞動者合法權(quán)益的保護(hù)來維護(hù)社會和諧。在對勞動者合法權(quán)益的保護(hù)中，體現(xiàn)出了追求社會利益本位和實(shí)質(zhì)正義的社會法特征。（二）勞動法與民法、行政法的關(guān)系勞動法與行政法的關(guān)系比較明確，不容易發(fā)生認(rèn)識上的混淆，因?yàn)閮烧咧g的調(diào)整對象有著明顯的區(qū)別。行政法調(diào)整行政機(jī)關(guān)在執(zhí)行行政職務(wù)時所發(fā)生的行政管理關(guān)系，必有一方是國家行政機(jī)關(guān)；而勞動法主要調(diào)整平等主體之間的勞動關(guān)系。當(dāng)然，在勞動法的執(zhí)行與監(jiān)督過程中也會發(fā)生一定的行政關(guān)系，但這并不足以改變勞動法的屬性。勞動法與民法則有著比較密切的聯(lián)系，這是因?yàn)閯趧雨P(guān)系在本質(zhì)上發(fā)生在平等的民事主體之間，勞動法產(chǎn)生與發(fā)展的歷史演變也揭示了在一定的歷史時期，對勞動關(guān)系的調(diào)整實(shí)質(zhì)上是由民法來進(jìn)行的，這也導(dǎo)致了我們在對勞動關(guān)系的界定、勞動關(guān)系的法律適用等方面時常發(fā)生困惑，乃至于對勞動法中的某些制度與民法中的某些制度發(fā)生混淆，因此有必要進(jìn)一步地弄清民法與勞動法之間的關(guān)系。但是，兩者之間由于在調(diào)整對象上的不同導(dǎo)致了其在法律制度的構(gòu)建上與法律原則的適用上存在著很大的不同，我們認(rèn)為，勞動法與民法存在著以下的區(qū)別：1、勞動法以勞動者的基本權(quán)為核心而構(gòu)建，而民法則以法律主體的自由與權(quán)利為核心來構(gòu)建；2、民法貫徹契約自由的原則，但在勞動法中，契約自由原則受到相當(dāng)程度的限制；3、民法貫徹財產(chǎn)權(quán)絕對原則，但在勞動法中，在財產(chǎn)權(quán)問題上貫徹的“所有權(quán)社會化”、“經(jīng)營權(quán)民主化”的原則；4、民法中主要采用過失責(zé)任原則，在勞動法中則以無過失責(zé)任為基本歸責(zé)原則；5、民法中貫徹等價有償?shù)脑瓌t，而在勞動法中這一原則不完全適用；6、民法中的強(qiáng)制性條款不得以合意排除，但勞動法則不然。四、勞動法的基本原則勞動法基本原則，是指集中體現(xiàn)勞動法的本質(zhì)和精神，主導(dǎo)整個勞動法體系，為勞動法調(diào)整勞動領(lǐng)域的社會關(guān)系所應(yīng)遵循的基本準(zhǔn)則。權(quán)利義務(wù)相統(tǒng)一原則勞動是公民的權(quán)利，每個有勞動能力的公民都有從事勞動的平等權(quán)利。對公民來說，這意味著公民不論性別、民族和財產(chǎn)狀況等因素的不同，都有權(quán)實(shí)現(xiàn)就業(yè)，通過勞動獲取生活主要來源；有權(quán)依法選擇適合自己的職業(yè)和用人單位，參與選擇過程中的競爭；有權(quán)利用國家提供的就業(yè)服務(wù)和保障條件，以提高就業(yè)能力和增加就業(yè)機(jī)會。對用人單位來說，意味著盡可能提供更多的就業(yè)崗位，平等地錄用符合錄用條件的職工，履行提供失業(yè)保險、就業(yè)服務(wù)、職業(yè)培訓(xùn)等方面應(yīng)盡的職責(zé)，并不得以歧視和其他方式障礙勞動權(quán)的實(shí)現(xiàn)。對國家來說，意味著應(yīng)當(dāng)為公民實(shí)現(xiàn)勞動權(quán)提供保障，但這并不能同“統(tǒng)包統(tǒng)配”、“鐵飯碗”劃等號，而只是說，應(yīng)當(dāng)從宏觀上確保全體公民有均等的就業(yè)機(jī)會，通過促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展來創(chuàng)造就業(yè)條件，并保護(hù)公民勞動權(quán)利不受侵犯。（國七條：1、要大力開發(fā)基層管理和服務(wù)崗位，對到農(nóng)村基層和城市社區(qū)工作的畢業(yè)生，給予薪酬或生活補(bǔ)貼，并按規(guī)定參加社會保險。2、對企業(yè)招用非本地戶籍普通高校專科以上畢業(yè)生，直轄市以外的各地城市要取消落戶限制。企業(yè)吸納登記失業(yè)高校畢業(yè)生，可享受相關(guān)就業(yè)扶持政策。3、承擔(dān)國家和地方重大科研項(xiàng)目的單位要積極聘用優(yōu)秀畢業(yè)生，高校的科研專項(xiàng)可吸收畢業(yè)生參與研究，其勞務(wù)性費(fèi)用和有關(guān)社會保險費(fèi)從項(xiàng)目經(jīng)費(fèi)中列支。4、對高校畢業(yè)生從事個體經(jīng)營符合條件的，免收行政事業(yè)性收費(fèi)，落實(shí)稅收優(yōu)惠、小額擔(dān)保貸款及貼息等扶持政策。5、要“強(qiáng)化畢業(yè)生就業(yè)服務(wù)”，高校及教育、人力資源社會保障部門要采取多種方式為畢業(yè)生提供免費(fèi)就業(yè)信息和各類就業(yè)服務(wù)。6、完善離校未就業(yè)畢業(yè)生見習(xí)制度，從2009年起，用3年時間組織100萬未就業(yè)高校畢業(yè)生開展見習(xí)。在高等職業(yè)院校實(shí)施畢業(yè)證書和職業(yè)資格證書“雙證書”制度。7、積極為離校后未就業(yè)回原籍的高校畢業(yè)生提供就業(yè)服務(wù)，將登記失業(yè)的高校畢業(yè)生納入當(dāng)?shù)厥I(yè)人員扶持政策體系，對就業(yè)困難和困難家庭畢業(yè)生給予重點(diǎn)幫扶?！秶鴦?wù)院高校畢業(yè)生就業(yè)人七項(xiàng)措施》）勞動也是公民的義務(wù)，這是從勞動尚未普遍成為人們生活第一需要的現(xiàn)實(shí)和社會主義制度固有的反剝削屬性引申而來。對公民來說，意味著一方面作為國家和生產(chǎn)資料的主人，應(yīng)當(dāng)具有參加勞動的自覺性和光榮感；另一方面必須以勞動作為謀生手段，在勞動崗位上踏實(shí)履行各項(xiàng)義務(wù)。對用人單位來說，意味著有權(quán)組織和安排職工參加勞動，并要求職工遵守勞動紀(jì)律和完成勞動任務(wù)。對國家來說，意味著應(yīng)當(dāng)提倡和組織勞動競賽，獎勵勞動模范和先進(jìn)工作者；促使公民以勞動作為其獲取生活主要來源的基本手段，禁止或制裁非法的不勞而獲行為。（二）保護(hù)勞動者合法權(quán)益的原則在勞動立法中，使勞動者的合法權(quán)益受到全面、平等、優(yōu)先和最基本的保護(hù)。所謂全面保護(hù)，即勞動者的所有合法權(quán)益，無論是財產(chǎn)權(quán)益還是人身權(quán)益，無論是法定權(quán)益還是約定權(quán)益，無論其內(nèi)容涉及經(jīng)濟(jì)、政治、文化等哪個方面，無論它是否存在于勞動關(guān)系的存續(xù)中，都應(yīng)受到保護(hù)。所謂平等保護(hù)，即全體勞動者的合法權(quán)益都平等地受到保護(hù)。包括對各種勞動者的平等保護(hù)和特殊群體的特殊保護(hù)。所謂優(yōu)先保護(hù)，即在特定條件下，當(dāng)對勞動者的利益保護(hù)和對用人單位的利益保護(hù)發(fā)生沖突時，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保護(hù)勞動者的利益。所謂基本保護(hù)，即對勞動者基本利益進(jìn)行保護(hù)。在勞動者利益結(jié)構(gòu)中，人身安全健康、基本生活需要等是維持勞動力再生產(chǎn)所必要的，因此屬于基本利益，保護(hù)勞動者首先應(yīng)該保護(hù)這些基本利益。（三）勞動力資源合理配置原則勞動關(guān)系作為勞動力與生產(chǎn)資料相結(jié)合的社會關(guān)系，亦即勞動力資源配置的社會形式，就此意義而言，勞動法也是勞動力資源配置法，當(dāng)然要以實(shí)現(xiàn)勞動力資源配置的合理化為己任。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，判斷勞動力資源配置是否合理以及合理化程度如何，應(yīng)當(dāng)奉行兼顧效率和公平的雙重價值取向。這意味著，需要通過勞動力市場來實(shí)現(xiàn)勞動力資源的宏觀配置，為此，勞動法應(yīng)該促成和發(fā)展勞動力市場，確立和完善以市場配置機(jī)制為主，以行政配置機(jī)制為輔的勞動力資源配置機(jī)制，并維護(hù)勞動力市場的運(yùn)行秩序。其中尤為重要的是：賦予和保護(hù)勞動力供求雙方確立勞動關(guān)系的自主權(quán)，使雙方都成為市場主體；強(qiáng)化并安排國家促進(jìn)和保障就業(yè)、調(diào)控勞動力流動的職責(zé)，構(gòu)造以勞動行政主管部門為主、政府各部門協(xié)調(diào)配合的勞動力市場管理體制；形成一套具有勞動力自由流動、勞動者競爭就業(yè)、勞動力供求雙方相互選擇、用合同確立勞動關(guān)系等為特征的勞動力市場運(yùn)行規(guī)則；建立一套具有開發(fā)勞動力資源、開拓就業(yè)途徑、引導(dǎo)和調(diào)節(jié)勞動力流向、職業(yè)介紹、失業(yè)保障等功能的就業(yè)服務(wù)體系。從而為實(shí)現(xiàn)勞動力的供求平衡、有序流動和高效使用創(chuàng)造宏觀條件。這也意味著，在勞動力資源的微觀配置方面，勞動法應(yīng)當(dāng)擺正勞動者利益和勞動效率的位置，并使二者形成相互依存、彼此促進(jìn)的關(guān)系。即是說，一方面，勞動法要通過保護(hù)勞動者的利益，來調(diào)動勞動者的積極性，增強(qiáng)勞動者素質(zhì)，改善勞動者的勞動條件，從而提高勞動效率；另一方面，勞動法通過提高勞動效率，并使勞動效率與勞動者利益掛鉤，從而為增進(jìn)勞動者利益創(chuàng)造有利條件。三、勞動法的內(nèi)容、形式和體系（一）勞動法的內(nèi)容勞動法的內(nèi)容就是以上勞動法原則的具體化。（二）勞動法的形式從許多國家現(xiàn)有勞動法的成文形式來看，勞動法的形式包括規(guī)范性文件和準(zhǔn)規(guī)范性文件。規(guī)范性文件一般稱作法律或法規(guī)，其要件一般包括：制定主體是有權(quán)制定規(guī)范性文件的國家機(jī)關(guān)；制定過程符合法定立法程序；內(nèi)容構(gòu)成具有規(guī)范化的結(jié)構(gòu)形式；在一定范圍內(nèi)具有普遍適用性；在一定時間內(nèi)具有反復(fù)適用性。準(zhǔn)規(guī)范性文件往往缺乏規(guī)范性文件的若干要素，但在實(shí)踐中具有相當(dāng)于規(guī)范性文件的效力。（三）勞動法體系勞動法體系是指按照勞動法原則構(gòu)建的、由體現(xiàn)勞動法各基本原則的勞動法規(guī)組成的相互聯(lián)系的勞動法整體。勞動法體系可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)來構(gòu)建，如所有制結(jié)構(gòu)模式、職能結(jié)構(gòu)模式、勞動過程結(jié)構(gòu)模式。1、所有制結(jié)構(gòu)模式下的勞動法體系：全民所有制勞動法律制度；集體所有制勞動法律制度；股份制企業(yè)勞動法律制度；私營企業(yè)和個體經(jīng)營單位勞動法律制度；外商投資企業(yè)法律制度。2、職能結(jié)構(gòu)模式下的勞動法體系（如圖）其中勞動關(guān)系協(xié)調(diào)法，又稱勞動關(guān)系法，主要由實(shí)現(xiàn)勞動關(guān)系運(yùn)行協(xié)調(diào)化為基本職能的各項(xiàng)法律制度構(gòu)成；勞動基準(zhǔn)法，又稱勞動條件基準(zhǔn)法，主要以實(shí)現(xiàn)勞動關(guān)系中勞動者權(quán)益（或稱勞動條件）基準(zhǔn)化為基本職能的各項(xiàng)勞動法律制度為主；勞動保障法，主要由以保障勞動者實(shí)現(xiàn)勞動權(quán)和勞動關(guān)系正?；\(yùn)行的社會條件。板書設(shè)計:資料展示、案例圖標(biāo)對比展示討論、思考題、作業(yè)：1.勞動關(guān)系與民事關(guān)系、行政關(guān)系有哪些聯(lián)系和區(qū)別？認(rèn)清這些區(qū)別的意義何在?2、我國勞動法的基本原則有哪些？3、勞動法學(xué)與勞動法有何區(qū)別與聯(lián)系？如何構(gòu)建勞動法學(xué)體系？參考書目：3、王全興：勞動法（第二版），法律出版社,2006。4、黃越欽：《勞動法新論》，中國政法大學(xué)出版社，2003年4月版。后記：難點(diǎn)在于判斷幾組相近似的概念，并可能產(chǎn)生的不同法律后果課時安排：2學(xué)時教學(xué)課型：理論課口實(shí)驗(yàn)課口習(xí)題課口實(shí)踐課□其它口題目（教學(xué)章、節(jié)或主題）：第二章勞動法律關(guān)系（2學(xué)時）教學(xué)目的要求（包括知識與能力兩個方面）：掌握勞動法律關(guān)系的概念與特征，理解勞動法律關(guān)系與事實(shí)勞動關(guān)系的區(qū)別與聯(lián)系，掌握勞動法律關(guān)系的構(gòu)成要素，理解勞動法律關(guān)系運(yùn)行各環(huán)節(jié)對勞動法律事實(shí)的不同要求。教學(xué)重點(diǎn)、難點(diǎn)：【教學(xué)重點(diǎn)】勞動法律關(guān)系概述；勞動法律關(guān)系的要素；勞動法律關(guān)系的運(yùn)行【教學(xué)難點(diǎn)】勞動法律關(guān)系概述；勞動法律關(guān)系的要素；勞動法律關(guān)系的運(yùn)行教學(xué)方式、手段、媒介：講授、討論、多媒體~~一、勞動法律關(guān)系的概念勞動法律關(guān)系是指勞動者和用人單位之間，在實(shí)現(xiàn)勞動過程中依據(jù)勞動法律規(guī)范而形成的勞動權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，是勞動關(guān)系受勞動法調(diào)整的結(jié)果。同其他任何法律關(guān)系一樣，包含了主體、客體和內(nèi)容三個要素。（一）勞動法律關(guān)系的主體勞動者和用人單位。（二）勞動法律關(guān)系的客體是指法律關(guān)系中主體的權(quán)利義務(wù)所指向的對象。正統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為包含了勞動行為和財物。目前有學(xué)者提出了“勞動力客體說”、“基本客體與輔助客體說”。前一觀點(diǎn)認(rèn)為，勞動法律關(guān)系的客體是勞動力，勞動法律關(guān)系的各項(xiàng)權(quán)利、義務(wù)都是圍繞勞動力展開的，大體可以分為勞動力的讓渡、勞動力的使用和勞動力的保護(hù)。這一觀點(diǎn)有一定的道理，但勞動力并不是雙方主體的權(quán)利義務(wù)所共同指向的直接對象，所指向的直接對象往往是勞動力的某種具體表現(xiàn)形式。后一觀點(diǎn)認(rèn)為，勞動法律關(guān)系的客體在實(shí)踐中的表現(xiàn)形態(tài)是復(fù)雜多樣的，是其在勞動法律關(guān)系中的地位和作用不同，可分為基本客體和輔助客體兩大類，其中基本客體是勞動行為，輔助客體是勞動待遇和勞動條件。這種劃分在具體的勞動法律關(guān)系中并不全面，如在疾病保險法律關(guān)系中，更需考慮的是所患疾病的輕重以及醫(yī)療費(fèi)用的多少而不是勞動者的貢獻(xiàn)的大小。（三）勞動法律關(guān)系的內(nèi)容一一勞動者和用人單位的權(quán)利義務(wù)二、勞動法律關(guān)系的主體一一勞動者和用人單位（一）勞動者在我國，勞動法上的“勞動者”是指為用人單位提供勞動力的自然人，常常也被稱為“職工”、“工人”、“雇員”和“干部”。勞動法律關(guān)系所涉及的勞動者，是指依據(jù)勞動法律和勞動合同的規(guī)定，在用人單位從事腦力或體力勞動，并獲取勞動報酬的自然人。1、作為勞動者必須具備法律規(guī)定的下列一般條件：（1）年齡條件我國勞動法規(guī)定，公民最低就業(yè)年齡是16周歲。對有可能危害未成年人健康、安全或道德的職業(yè)或工作，《勞動法》規(guī)定不應(yīng)低于18周歲。如勞動法禁止不滿18周歲的勞動者從事過重、有毒、有害的勞動或者危險作業(yè)。對勞動年齡下限的規(guī)定，主要受勞動者生理?xiàng)l件和受教育程度的影響，因此目的是為了保障勞動者自身的發(fā)展和權(quán)利。當(dāng)然，在特殊情況下，對勞動年齡下限的規(guī)定也可能會有社會原因。比如我國相對來說規(guī)定的勞動法定年齡比較高，并不是因?yàn)槲覈鴦趧诱叩膭趧由項(xiàng)l件比較差，而主要是受我國勞動就業(yè)人口眾多，就業(yè)壓力重的影響，通過適當(dāng)提高法定勞動年齡，可以在一定程度上延緩社會的就業(yè)壓力。思考：對退休年齡的規(guī)定是不是勞動法定年齡的上限的規(guī)定？退休后繼續(xù)參加社會勞動的人應(yīng)否享有全部勞動權(quán)利？應(yīng)不應(yīng)該規(guī)定勞動法定年齡的上限？但是，從社會角度而言，退休人員的重新就業(yè)會對社會產(chǎn)生不利的后果，主要表現(xiàn)在二個方面：①從業(yè)者每月從社會保險基金中領(lǐng)取養(yǎng)老金，并享受著其他各項(xiàng)社會保險待遇，卻占據(jù)著一個崗位，這個崗位的從業(yè)者及用人單位本應(yīng)每月向社會保險管理機(jī)構(gòu)繳納各項(xiàng)社會保險費(fèi)；②加重了社會就業(yè)壓力。可見，也不能將退休人員納入法定勞動者的范疇。所以，為了解決在實(shí)踐中的上述矛盾，我們認(rèn)為應(yīng)該在立法中同時明確法定勞動年齡的上限。（2）勞動能力條件（健康、精神、文化水平、技術(shù)水平）由于勞動者進(jìn)行勞動只能由勞動者親自進(jìn)行，而且，對于一些特定的行業(yè)，勞動者的勞動能力還必須滿足該行業(yè)的特殊要求，因此要求勞動者必須具有勞動能力。20世紀(jì)80年代在企業(yè)招工中實(shí)行的“內(nèi)招”、“頂職”就是對勞動者勞動能力的忽視，這造成了職工隊(duì)伍素質(zhì)的下降。在目前的實(shí)踐中，“頂替”勞動的現(xiàn)象仍常有發(fā)生，并導(dǎo)致勞動糾紛不好處理。廣義上的勞動能力包括了勞動者為從事特定工作所必須具備的身體、精神、文化水平、技術(shù)水平等各個方面。狹義上的勞動能力僅指從事一般勞動所必須具備的身體與心理?xiàng)l件。法律上指的勞動能力是指狹義上的。我國將勞動能力的缺失分為安全喪失勞動能力與大部分喪失勞動能力，我國目前對勞動能力相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)主要有兩個：《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》、《職工非因工傷殘或因病喪失勞動能力程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)（試行）》。勞動能力是否喪失及其喪失程度須經(jīng)一定程序鑒定，按照我國《工傷保險條例》的規(guī)定，勞動能力鑒定由用人單位、工傷職工或者其直系親屬向設(shè)區(qū)的市級勞動能力鑒定委員會提出申請。根據(jù)我國當(dāng)前的立法規(guī)定，勞動能力的缺失對勞動關(guān)系可能會產(chǎn)生如下影響：①導(dǎo)致勞動合同無效，勞動關(guān)系不成立。（欺騙訂立勞動合同）②導(dǎo)致勞動合同解除（試用期內(nèi)不符合錄用條件）③醫(yī)療期內(nèi)，退出勞動崗位，終止勞動關(guān)系，辦理退休、退職手續(xù)，享受退休、退職待遇。（完全喪失勞動能力）④醫(yī)療期滿后，解除勞動合同（大部分喪失勞動能力，不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；）（3）勞動者還必須具備行為自由由勞動能力的公民還必須具備行為自由，只有行為自由才能以自己的行為去參加勞動。所以依法被剝奪人身自由的公民不能與用人單位建立起勞動關(guān)系。也正是這個原因，勞動者失去人身自由成為用人單位解除勞動合同的法定條件?！皟蓜凇比藛T在“兩勞”期間參加的勞動也不形成勞動法上的勞動關(guān)系。2、我國勞動者的范圍在一般意義上，人人都是勞動者，但是，勞動法上的勞動者不僅受上述一般條件的約束，還受勞動法規(guī)定的約束。按照我國的《勞動法》，勞動者包括：（1）與中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織形成勞動關(guān)系的勞動者；（即勞動者事實(shí)上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織的成員，并為其提供有償勞動。）（2）與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織和社會團(tuán)體建立勞動合同關(guān)系的勞動者；（是指國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體實(shí)行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實(shí)行勞動合同制度的工勤人員；實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員；其他通過勞動合同與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體建立勞動關(guān)系的勞動者。）（3）公務(wù)員和比照實(shí)行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團(tuán)體的工作人員，以及農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法。（公務(wù)員依法行使國家職權(quán)的行為，不是履行合同約定的義務(wù)，因?yàn)閲衣殭?quán)不能作為合同的標(biāo)的，因此不能將公務(wù)員視作勞動者適用勞動法；農(nóng)村勞動者通過家庭聯(lián)產(chǎn)承包合同確定其權(quán)利義務(wù)，農(nóng)民與農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織之間的關(guān)系不是勞動關(guān)系而是承包合同關(guān)系，因此不受勞動法調(diào)整；現(xiàn)役軍人與軍隊(duì)之間的關(guān)系是一種命令和服從的關(guān)系，其所肩負(fù)的使命是保衛(wèi)國家和人民的安全，因此不應(yīng)該適用勞動法；在我國目前，家庭用工并未走上社會化，因此不宜將其列入勞動法的保護(hù)范疇，而以民法予以規(guī)范。）（二）用人單位用人單位是指依法招用和管理勞動者，并對其承擔(dān)相關(guān)義務(wù)者。也常常被稱為企業(yè)主、資方、雇主、雇傭人等，我國在法律上統(tǒng)一使用“用人單位”。我國的用人單位包括以下類型：1、在中國境內(nèi)依法核準(zhǔn)登記的企業(yè)；2、依法核準(zhǔn)登記的個體經(jīng)濟(jì)組織（個體工商戶）；3、依法成立的事業(yè)單位；4、依法成立的國家機(jī)關(guān)；（在法律規(guī)定的范圍內(nèi)有權(quán)使用勞動者）5、依法成立的社會團(tuán)體。6、民辦非企業(yè)單位。案例：沒有資質(zhì)的用人單位的勞動合同處理三、工會工會也是勞動關(guān)系的主體，這主要表現(xiàn)在集體勞動關(guān)系中，工會即是一方的合同主體。（一）工會的性質(zhì)和職能在西方國家，工會是以維護(hù)和改善職工的勞動條件、提高雇工的經(jīng)濟(jì)地位為主要目的，由雇工自愿組織起來的團(tuán)體或聯(lián)合團(tuán)體。歷史上，國家立法對工會的規(guī)定大致經(jīng)過了絕對禁止、相對禁止和完全承認(rèn)三個階段?！岸?zhàn)”以后，工會在西方各國都獲得了合法地位。按照西方國家關(guān)于工會的立法，工會屬于社會團(tuán)體法人，不具有政治和經(jīng)濟(jì)目的，即不是政治和經(jīng)濟(jì)組織，有權(quán)自由地進(jìn)行工作除了因國家安全或公共秩序利益或?yàn)楸Ｗo(hù)他人的權(quán)利和自由所必須的限制以外，不得加以任何限制；工會有組織罷工、同雇主談判或簽訂集體合同等權(quán)利。按照我國《工會法》以及《中國工會章程》的規(guī)定，工會是中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的職工自愿結(jié)合的工人階級的群眾組織，是重要的社會政治團(tuán)體。據(jù)此，工會具有下述性質(zhì)：階級性，即工會會員只限于企業(yè)、事業(yè)組織、國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體中的以工資收入為主要生活來源的體力勞動者和腦力勞動者；群眾性；自愿性；政治性。按照我國《工會法》規(guī)定，我國工會的基本職能有：（吹拉彈唱、打球照像、組織舞會、介紹對象）1、代表權(quán)2、維護(hù)職能。維護(hù)職工合法權(quán)益。3、參與職能。參與管理國家事務(wù)、管理國家經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)、管理社會事務(wù)，管理本企業(yè)有關(guān)事務(wù)，協(xié)助政府開展工作，鞏固國家政權(quán)。4、商談權(quán)5、監(jiān)督權(quán)（二）我國工會的組織體系和法律地位（1）中華全國總工會。（2）地方總工會。按照國家行政區(qū)劃在縣級行政區(qū)域以上成立地方各級總工會。（3）產(chǎn)業(yè)工會。按照國民經(jīng)濟(jì)的行業(yè)特點(diǎn)在同一行業(yè)或者性質(zhì)相近的幾個行業(yè)，根據(jù)需要建立全國或者地方的產(chǎn)業(yè)工會。（4）基層工會組織。企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)有會員25人以上的，應(yīng)當(dāng)建立基層工會委員會；不足25人的，可以單獨(dú)建立工會委員會，也可以由兩個單位聯(lián)合建立工會委員會。就工會的法律地位而言，有兩種情況：（1）中華全國總工會、地方總工會和產(chǎn)業(yè)工會是社團(tuán)法人，從成立之日起即獲得法人資格；（2）基層工會組織具備法人條件的，經(jīng)核準(zhǔn)登記依法取得法人資格。（三）我國工會的權(quán)利與義務(wù)1、代表職工利益，反映職工利益要求；（胡錦濤在“2008’經(jīng)濟(jì)全球化與工會”國際論壇開幕式的致辭中明確要求：“工會要積極為廣大勞動者說話辦事，特別是要致力于改善廣大勞動者的勞動條件、勞動收入、勞動保障、生活質(zhì)量”，讓廣大勞動者實(shí)現(xiàn)體面勞動，“更多分享經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展成果”。）2、監(jiān)督用人單位遵守勞動法；3、要求用人單位提供開展活動的保障，包括按照規(guī)定撥付工會經(jīng)費(fèi)、提供必要的物質(zhì)條件、支付工會工作人員的工資等；4、參與相應(yīng)政府涉及職工重大利益的各項(xiàng)法律、法規(guī)、政策等制定與研究；5、參加當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁組織。四、勞動者的勞動權(quán)利和義務(wù)（一）勞動者的權(quán)利按照我國《勞動法》第三條的規(guī)定，勞動者享有下列權(quán)利：（1）勞動權(quán)是指具有勞動能力、達(dá)到就業(yè)年齡的勞動者有獲得勞動機(jī)會的權(quán)利，主要包括三個方面，即獲得工作權(quán)、自由擇業(yè)權(quán)