第十八章-專利法

第十八章專利法

1知識產(chǎn)權(quán)概述

1.1概念指基于智力的創(chuàng)造性活動所產(chǎn)生的權(quán)利，是法律賦予知識產(chǎn)權(quán)所有人對其智力成果的一種專有權(quán)利。1789年法國的《人權(quán)和公民權(quán)利宣言》明確指出：“猶如動產(chǎn)和不動產(chǎn)一樣，思想也是一種財產(chǎn)?！北壤麜r法學家皮卡爾認為：“科學技術(shù)、產(chǎn)業(yè)領域中智力勞動成果是一種既不能歸入物權(quán)也不能歸入債權(quán)的財產(chǎn)?！敝R產(chǎn)權(quán)法是指因調(diào)整知識產(chǎn)權(quán)的歸屬、行使、管理和保護等活動中產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。知識產(chǎn)權(quán)法的綜合性和技術(shù)性特征十分明顯，在知識產(chǎn)權(quán)法中，既有私法規(guī)范，也有公法規(guī)范；既有實體法規(guī)范，也有程序法規(guī)范。但從法律部門的歸屬上講，知識產(chǎn)權(quán)法仍屬于民法，是民法的特別法。民法的基本原則、制度和法律規(guī)范大多適用于知識產(chǎn)權(quán)。1.2知識產(chǎn)權(quán)法（1）無形權(quán)利。（2）確認或授予必須經(jīng)過國家專門立法直接規(guī)定。（3）雙重性：既有某種人身權(quán)（如簽名權(quán)）的性質(zhì)，又包含財產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容。但商標權(quán)是一個例外，它只保護財產(chǎn)權(quán)，不保護人身權(quán)。（4）專有性：知識產(chǎn)權(quán)為權(quán)利主體所專有。（5）地域性：某一國法律所確認和保護的知識產(chǎn)權(quán)，只在該國領域內(nèi)發(fā)生法律效力。（6）時間性：法律對知識產(chǎn)權(quán)的保護規(guī)定一定的保護期限，知識產(chǎn)權(quán)在法定期限內(nèi)有效。1.3知識產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)與特征20世紀末開始，許多國家已經(jīng)從國家戰(zhàn)略的高度來考慮、制定和實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，并將知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略與經(jīng)貿(mào)政策相結(jié)合，知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略構(gòu)成了國家發(fā)展總體戰(zhàn)略的組成部分，對實現(xiàn)國家總體目標具有重大意義。

2005年中國成立了國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略制定工作領導小組，正式啟動了國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略制定工作，同時中國政府也不斷地加大了知識產(chǎn)權(quán)保護的力度。從中國目前的立法現(xiàn)狀看，知識產(chǎn)權(quán)法僅是一個學科概念，并不是一部具體的制定法。知識產(chǎn)權(quán)法律制度主要由著作權(quán)法、專利法、商標法、等若干法律行政法規(guī)或規(guī)章、司法解釋、相關(guān)國際條約等共同構(gòu)成。1.4當代知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展簡況

知識產(chǎn)權(quán)的國際保護主要通過互惠保護，雙邊條約保護和國際公約保護三種途徑實現(xiàn)。保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約(1883年3月20日)

伯爾尼保護文學和藝術(shù)作品公約(1886年9月9日)

商標國際注冊馬德里協(xié)定(1891年4月14日)

世界版權(quán)公約(1971年7月24日)

關(guān)于集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約(1989年5月26日)

TRIPS(1994）1.5知識產(chǎn)權(quán)的國際保護知識產(chǎn)權(quán)法律，如著作權(quán)法、專利法、商標法。知識產(chǎn)權(quán)行政法規(guī)。其主要有著作權(quán)法實施條例、計算機軟件保護條例、專利法實施細則、商標法實施條例、知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護條例、植物新品種保護條例、集成電路布圖設計保護條例等。知識產(chǎn)權(quán)地方性法規(guī)、自治條例和單行條例，如深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護條例。知識產(chǎn)權(quán)行政規(guī)章，如國家工商行政管理局關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的規(guī)定。知識產(chǎn)權(quán)司法解釋，如《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》、《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》。

1.6國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)法律體系一、專利的含義

專利是專利權(quán)的簡稱，指專利申請人就一項發(fā)明創(chuàng)造向國家專利局提出專利申請，經(jīng)依法審查合格后，向?qū)＠暾埲耸谟璧脑谝?guī)定時間內(nèi)對該項發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)。專利法主要是為了解決發(fā)明創(chuàng)造的歸屬問題和利用問題。

專利制度：是國家對發(fā)明創(chuàng)造的一種法律保護制度。2專利法1984年3月12日第六屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議通過根據(jù)1992年9月4日第七屆全國人民代表大會常務委員會第二十七次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第一次修正根據(jù)2000年8月25日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第二次修正根據(jù)2008年12月27日第十一屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國專利法〉的決定》第三次修正。現(xiàn)進行第四次修訂。2.2專利法立法狀況專利法實施細則2001年6月15日中華人民共和國國務院令第306號公布根據(jù)2002年12月28日《國務院關(guān)于修改〈中華人民共和國專利法實施細則〉的決定》第一次修訂根據(jù)2010年1月9日《國務院關(guān)于修改〈中華人民共和國專利法實施細則〉的決定》第二次修訂（一）主體：即專利權(quán)人，指依法享有專利權(quán)并承擔相應義務的人。對于外國人申請專利權(quán)問題1.國民待遇原則2.對等原則3.必須在申請國有住所的外國人或有營業(yè)所的外國法人；4.無條件的國民待遇；我國規(guī)定，在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織申請專利和辦理其他專利事務的，應當委托依法設立的專利代理機構(gòu)辦理。

2.2專利的主體和客體幾個規(guī)定：1.違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)；2.違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。3.任何單位或者個人將在中國完成的發(fā)明或者實用新型向外國申請專利的，應當事先根據(jù)報經(jīng)國務院專利行政部門進行保密審查，違反此規(guī)定向外國申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?，在中國申請專利的不授予專利?quán)。

4.職務發(fā)明創(chuàng)造：工作人員執(zhí)行本單位的任務或者利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造。申請專利的權(quán)力屬于單位，申請被批準后，該單位為專利權(quán)人。非職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)力屬于發(fā)明人或者設計人。先申請原則：如果兩個人以各自做出分別提出申請，大多數(shù)國家采用先申請原則。

先發(fā)明原則：可以使發(fā)明人較安心地長期研究尖端技術(shù)，比先申請原則合理些，但是證明先發(fā)明很困難。5.專利申請權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，進行轉(zhuǎn)讓的必須當事人訂立書面合同并向國務院專利行政部門登記。6.發(fā)明人或設計人有權(quán)在專利文件中寫明自己是發(fā)明人獲專利設計人；有權(quán)在包裝上標明專利識別；7.專利授予后，任何單位或個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利。8.任何單位或個人實施他人專利的，必須與專利權(quán)人訂立合同，支付專利使用費，被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或個人實施該專利。9.發(fā)明申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或個人支付適當?shù)馁M用；專利權(quán)的歸屬非職務發(fā)明的申請人是發(fā)明人或設計人；職務發(fā)明創(chuàng)造的申請人發(fā)明人或設計人所在單位；但是發(fā)明人可以在專利書上簽名；共同發(fā)明創(chuàng)造的申請人為共同完成發(fā)明創(chuàng)造的單位或則個人；委托發(fā)明創(chuàng)造的申請人為完成發(fā)明創(chuàng)造的單位或者個人，申請批準后，上述單位或個人為專利權(quán)人；繼承人。專利權(quán)人的權(quán)利專利權(quán)人的權(quán)利分為人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利。人身權(quán)利是指發(fā)明人對發(fā)明創(chuàng)造所享有的署名權(quán)。財產(chǎn)權(quán)利則是指專利權(quán)人通過對專利技術(shù)的占有而取得物質(zhì)利益的權(quán)利，主要有以下幾項。

1.有自己制造、使用、銷售和進口其專利產(chǎn)品或者使用其專利方法的權(quán)利。

2.許可他人實施專利并收取專利使用費的權(quán)利。

3.專利權(quán)人有權(quán)轉(zhuǎn)讓其專利權(quán)。專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓必須訂立書面合同，經(jīng)專利局公告和登記后方可生效。

4.專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標明專利標記或?qū)＠?。專利?quán)人的義務專利權(quán)人有交納專利年費的義務在職務發(fā)明中，作為專利權(quán)人的單位有向發(fā)明人或設計人給予精神和物質(zhì)獎勵的義務。（二）客體：即專利法保護的對象，是依法應該授予專利的發(fā)明創(chuàng)造。（1）發(fā)明（2）實用新型（3）外觀設計不能授予專利權(quán)的發(fā)明

1.科學發(fā)現(xiàn)；2.智力活動的規(guī)則和方法；

3.疾病的診斷和治療方法；4.動物和植物品種；

5.用原子核變換方法獲取的物質(zhì)。新穎性，創(chuàng)造性，實用性對發(fā)明和實用新型專利申請進行審查時，首先判斷是否具有實用性，進而對其新穎性和創(chuàng)造性進行判斷。2.3授予專利的條件案例分析一

某城市的甲與2015年10月1日向中國專利局受理處郵寄名為“安全鎖”的實用新型專利申請文件，郵戳日為2015年10月1日，中國專利局受理處收到該文件的日期是10月8日，另一個城市的乙于2015年10月2日向中國專利局受理處直接提交了一份與甲相同發(fā)明創(chuàng)造的專利申請文件，名稱同為“安全鎖”的實用新型專利申請；請問：如何確定專利申請文件的申請日，專利局當把專利權(quán)授予誰？案例分析2李某研究開發(fā)了一無級變速的設備于2014年9月5日向中國專利局提出了發(fā)明專利申請.王某也獨立開發(fā)了與之大致相同的無級變速的設備,于2014年3月6日在機械工業(yè)部舉辦的技術(shù)會議上首次展出了該設備,并于2014年9月6日向中國專利局提出了發(fā)明專利申請。法國人伊萬，將其在法國研制的與李某,王某相同的設備于2014年9月4日向法國專利管理機關(guān)提出發(fā)明專利申請,后又于2015年9月4日向中國專利局提出發(fā)明專利申請,并提出優(yōu)先權(quán)要求.

試問,李某,王某,伊萬三人的專利申請哪個具有新穎性,并說明理由.絕對新穎性和相對新穎性；我國對新穎性的規(guī)定：不屬現(xiàn)有技術(shù)，也沒有任何單位或個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請人之前向國務院行政部門提出過申請。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日前6個月內(nèi)，下列情況不喪失新穎性：在中國政府主板或者承認的國際展覽會上首次展出的；在規(guī)定的學術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的。他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。新穎性一項發(fā)明創(chuàng)造的創(chuàng)造性必須滿足下面兩個條件：同申請日以前的已有技術(shù)相比有突出的實質(zhì)性特點；同申請日以前的已有技術(shù)相比有顯著進步。創(chuàng)造性是指發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用，并能產(chǎn)生積極效果。發(fā)明的實用性還包括發(fā)明品能重復制造或再現(xiàn)或者發(fā)明方法能重復使用這樣一個含義，即發(fā)明的再現(xiàn)性。缺乏實用性的情形：缺乏技術(shù)手段；違背自然規(guī)律；利用獨特的自然條件完成的技術(shù)解決方案；無積極效果。實用性主管部門：國務院專利行政管理部門；應該提交的材料：請求書；說明書及其摘要；權(quán)利要求書；外觀設計的圖片或者照片以及對該圖片的說明。2.4專利的申請世界各國專利審查制度有：登記制；實質(zhì)審查制；延期審查制；我國一般采用第三種制度，發(fā)明專利申請自申請日起3年內(nèi)，國務院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質(zhì)審查。四、專利申請的審查專利權(quán)的期限世界上對專利保護期限不相同，大體可以分為四種：20年；17年；15年；10年；少數(shù)國家在3-9年之間

我國規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)期限為20年，實用新型和外觀設計專利權(quán)各為10年。起始日期一般有申請日和批準日兩種。我國從申請日起計算；

專利權(quán)的終止（1）沒有按照規(guī)定繳納年費的；（2）專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的。對于專利權(quán)，一般不允許續(xù)期，特殊只能續(xù)期一次。2.5專利權(quán)的期限、終止和無效自專利局公告授予專利權(quán)之日起6個月內(nèi)，任何單位或者個人認為該專利權(quán)的授予不符合專利法有關(guān)新穎性、創(chuàng)造性和實用性規(guī)定的，都可以請求專利局撤銷該專利權(quán)。專利局對撤銷該專利權(quán)請求進行審查，作出撤銷或者維持專利權(quán)的決定；并通知請求人和專利申請人。撤銷專利權(quán)的決定，由專利局登記和公告。對專利局撤銷或者維持專利權(quán)的決定不服的，可于收到通知之日起3個月內(nèi)，向?qū)＠麖蛯徫瘑T會申請復審。復審決定對于實用新型和外觀設計的復審請求來說是終局性的，而發(fā)明專利權(quán)人或者撤銷發(fā)明專利權(quán)的請求人，如果對復審決定仍然不服的，可于收到通知之日起３個月內(nèi)，向人民法院起訴。

專利權(quán)的撤銷專利法規(guī)定，自專利局公告授予專利權(quán)之日起滿6個月后，任何單位或者個人認為該專利權(quán)的授予不符合專利法的有關(guān)規(guī)定的，都可以請求專利復審委員會宣告該專利權(quán)無效。專利復審委員會對宣告專利權(quán)無效的請求進行審查，作出決定，并通知請求人和專利權(quán)。宣告專利權(quán)無效的決定，由專利局登記和公告。被宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。對專利復審委員會宣告發(fā)明專利權(quán)無效或者維持發(fā)明專利權(quán)的決定不服的，可以在收到通知之日起3個月向人民法院起訴；而對宣告實用新型和外觀設計專利權(quán)無效的請求所作出的決定是終局性的。專利權(quán)的無效多數(shù)國家規(guī)定取得專利權(quán)的發(fā)明，自申請發(fā)明專利之日起滿4年，或自批準之日起4年，如無正當理由而未充分實施，則專利機構(gòu)可給予實施該發(fā)明的強制許可。我國專利法規(guī)定：（1）專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿3年，且自專利申請之日起滿4年，無正當理由未實施或者充分實施；（2）專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被認為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。2.6專利實施的強制許可專利法規(guī)定，未經(jīng)專利人許可，實施其專利，即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當事人協(xié)商解決，不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利人可向人民法院起訴，或者向管理專利的部門處理。2.7專利的保護專利侵權(quán)行為是指在專利權(quán)有效期內(nèi)，未經(jīng)專利權(quán)人許可，為了生產(chǎn)經(jīng)營目的，侵害專利權(quán)人的實施權(quán)和標記權(quán)的行為。其具體表現(xiàn)形式有：為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、銷售發(fā)明和實用新型專利權(quán)人的專利產(chǎn)品；為生