第二講公司基本制度

第二講公司基本制度推薦：《新舊公司法對(duì)照》杭州商學(xué)院樓迎軍2002年基本內(nèi)容杭州商學(xué)院樓迎軍2002年1instaurationofCompany杭州商學(xué)院樓迎軍2002年公司設(shè)立的原則特許主義

經(jīng)過(guò)國(guó)王或國(guó)會(huì)的特許才可設(shè)立核準(zhǔn)主義除符合法律規(guī)定外，還須行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)(舊公司法對(duì)股份公司的規(guī)定)準(zhǔn)則主義凡符合法定條件，不需行政機(jī)關(guān)的審批嚴(yán)格準(zhǔn)則主義法院判定設(shè)立或由行政機(jī)關(guān)登記

(新公司法)杭州商學(xué)院樓迎軍2002年設(shè)立方式發(fā)起設(shè)立

定義：發(fā)起人全部認(rèn)足(可以分次認(rèn)足)公司設(shè)立時(shí)的資本總額，并以此金額注冊(cè)登記，成立公司。

特點(diǎn)：認(rèn)購(gòu)者為發(fā)起人；

注冊(cè)資本為登記的發(fā)起人應(yīng)認(rèn)購(gòu)的股本總額首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%；與公司成立后的增資認(rèn)購(gòu)不同；可以用貨幣（≥30％）、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)的資產(chǎn)出資。杭州商學(xué)院樓迎軍2002年募集設(shè)立

定義：是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。

特點(diǎn)：除發(fā)起認(rèn)購(gòu)?fù)猓€要募集；發(fā)起認(rèn)購(gòu)在先，公眾認(rèn)購(gòu)在后；發(fā)起認(rèn)購(gòu)不得低于35％；我國(guó)又分為定向募集和社會(huì)募集杭州商學(xué)院樓迎軍2002年設(shè)立條件人的條件—發(fā)起人

資格：1股股份、章程上簽名…

權(quán)利：在成立過(guò)程中對(duì)外代表公司、對(duì)內(nèi)有權(quán)召集創(chuàng)立大會(huì)、選任董事…

責(zé)任：連帶認(rèn)繳責(zé)任、連帶賠償責(zé)任

法律地位：在成立期間，發(fā)起人的行為就是公司行為杭州商學(xué)院樓迎軍2002年物的條件

資本條件：最低注冊(cè)資本500萬(wàn)元

名稱：必須標(biāo)明“股份有限公司”

組織條件：董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、總經(jīng)理

物質(zhì)基礎(chǔ)：公司住所

相關(guān)文件：申請(qǐng)書(shū)、協(xié)議書(shū)、可行性報(bào)告、公司章程、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、驗(yàn)資報(bào)告、招股說(shuō)明書(shū)、承銷協(xié)議書(shū)等杭州商學(xué)院樓迎軍2002年行為條件—公司章程

法律地位：公司根本性文件

章程內(nèi)容：名稱、經(jīng)營(yíng)范圍、資本總額、設(shè)立方式、股東權(quán)利與義務(wù)…

章程的修改：2/3以上通過(guò)杭州商學(xué)院樓迎軍2002年設(shè)立程序召開(kāi)發(fā)起人會(huì)議——呈交申請(qǐng)備案——收取股款——召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)——申請(qǐng)驗(yàn)資——成立注冊(cè)杭州商學(xué)院樓迎軍2002年公司章程(Articles)

公司章程的重要意義在于：對(duì)公司內(nèi)部來(lái)說(shuō)，作為股東們的共同約定，反映了股東的共同利益，對(duì)公司、公司的股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等都具有指導(dǎo)和約束的作用。對(duì)公司外部來(lái)說(shuō)，依法向公眾申明宗旨，表明經(jīng)營(yíng)范圍、組織形式、公司權(quán)利能力的重要文件，也是國(guó)家機(jī)關(guān)實(shí)行管理和監(jiān)督檢查的重要依據(jù)。杭州商學(xué)院樓迎軍2002年是一個(gè)附隨著公司管理目標(biāo)的自治契約對(duì)外公開(kāi)，須依法登記全體股東的意志體現(xiàn),而不是每一個(gè)股東的意愿。它允許管理者和投資者按照自己的意愿，建構(gòu)治理結(jié)構(gòu)體系，而不需要監(jiān)管者實(shí)質(zhì)性調(diào)查公司章程是自治契約杭州商學(xué)院樓迎軍2002年2Capitalofcompany杭州商學(xué)院樓迎軍2002年公司是資本集中的最有效形式通過(guò)股票發(fā)行籌集資本，無(wú)需在眾多投資者之間協(xié)商。股本金額細(xì)分有利于廣泛吸收社會(huì)資金；“公開(kāi)、公平、公正”原則符合投資者需要；股票自由流通可迎合投機(jī)需要；依法發(fā)行債券也為公司集中資本提供有利手段。杭州商學(xué)院樓迎軍2002年公司資本的意義法律意義：是公司進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的物質(zhì)基礎(chǔ)是股東對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任的界限是公司承擔(dān)債務(wù)責(zé)任的基礎(chǔ)杭州商學(xué)院樓迎軍2002年公司的資本資本：在公司法中，就是股本，即公司的股份數(shù)額。資本的種類：最低資本：法律規(guī)定的公司資本的下限注冊(cè)資本：認(rèn)繳或募集的股本總額實(shí)收資本：已付的現(xiàn)金或?qū)嵨锇l(fā)行資本：實(shí)際發(fā)行的股份總額實(shí)有資本：凈資產(chǎn)，與經(jīng)營(yíng)狀況有關(guān)杭州商學(xué)院樓迎軍2002年法定資本制公司的資本總額在章程中明確規(guī)定。強(qiáng)調(diào)資本三原則：

1.資本確定原則：一固定數(shù)額

2.資本維持原則：存續(xù)期內(nèi)，應(yīng)維持與資本總額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)；

不得抽資、不得折價(jià)發(fā)行、不得持有本公司股票、折舊制度

3.資本不變?cè)瓌t：資本沒(méi)有經(jīng)過(guò)法定程序，不得任意減少。

“公司的信用基礎(chǔ)是資本”杭州商學(xué)院樓迎軍2002年授權(quán)資本制公司的資本總額不一定一次募足，未認(rèn)足部分，授權(quán)董事會(huì)視情況分次募集。在授權(quán)資本制下，在章程規(guī)定的資本總額內(nèi)發(fā)行新股，無(wú)須修改章程；章程規(guī)定資本總額以外發(fā)行新股，則需要修改章程。思考題：法定資本制與授權(quán)資本制的各自優(yōu)缺點(diǎn)是什么？杭州商學(xué)院樓迎軍2002年認(rèn)可資本制介于法定資本制與授權(quán)資本制之間，同時(shí)具有兩種制度優(yōu)點(diǎn)的資本制度。是指在設(shè)立時(shí)，原則上采用資本確定原則，但成立后若干年內(nèi)，在資本額的一定范圍內(nèi)，允許董事會(huì)發(fā)行新股，且不用股東大會(huì)再做決議。以日本最為典型杭州商學(xué)院樓迎軍2002年新公司法的資本制度新公司法對(duì)資本制度予以了調(diào)整，嚴(yán)格的法定資本制有所緩和。但新法仍然采用傳統(tǒng)大陸法系的法定資本制，而非英美法系國(guó)家的授權(quán)資本制。第26條規(guī)定，全體股東首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20％；其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；投資公司可以在五年內(nèi)繳足。第81條規(guī)定，全體發(fā)起人首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20％，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；投資公司可以在五年內(nèi)繳足。杭州商學(xué)院樓迎軍2002年公司的增資1.為什么要增資？增資與籌資一樣嗎？2.增資須具備一定條件，并依照法定程序。3.無(wú)償方式：送股、公積金轉(zhuǎn)增4.有償方式：配股、增發(fā)、定向配售或增發(fā)5.在英美法中，增資必須在公司章程所定的資本總額范圍內(nèi)進(jìn)行；大陸法則是在公司章程原定資本總額以外另行募集。杭州商學(xué)院樓迎軍2002年公司的減資實(shí)際減資：把過(guò)剩財(cái)產(chǎn)退還股東；名義減資：資本虧損公司，通過(guò)減少資本額，使其與純資本一致，從而有可能進(jìn)行利潤(rùn)的分配。方法：減少股份數(shù)額（合并、回購(gòu)）減少每股票面金額（發(fā)還、注銷）同時(shí)采用兩種方法杭州商學(xué)院樓迎軍2002年關(guān)于回購(gòu)：公司法143條不得收購(gòu)本公司股份。但是下列情形除外,(1)減少公司注冊(cè)資本；(2)與持有本公司股份的其他公司合并；(3)將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；(4)股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份。收購(gòu)本公司股份后，屬于第（1）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起10日內(nèi)注銷；屬于第（2）項(xiàng)、第（4）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。依照第（3）項(xiàng)規(guī)定收購(gòu)的本公司股份，不得超過(guò)已發(fā)行股份總額的5％；用于收購(gòu)的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤(rùn)中支出；所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)。杭州商學(xué)院樓迎軍2002年為什么減資？1、公司原有資本過(guò)剩，如保持資本不變，就會(huì)導(dǎo)致資本的閑置和浪費(fèi)，不利于發(fā)揮資本效能，另外也增加了分紅的負(fù)擔(dān)；2、公司嚴(yán)重虧損，資本總額與實(shí)有資本差距過(guò)大，公司資本已失去應(yīng)有的證明公司資信狀況的法律意義，股東也因公司連年虧損得不到應(yīng)有的回報(bào)。杭州商學(xué)院樓迎軍2002年3Organizationofcompany杭州商學(xué)院樓迎軍2002年股東大會(huì)：最高權(quán)利機(jī)構(gòu)

1.股東的權(quán)利與義務(wù)

2.股東大會(huì)的權(quán)限、種類

3.表決方式：普通投票—“一股一票”

累積投票：任免董監(jiān)事（新公司法）分類投票：保護(hù)中小投資者非比例投票：大型跨國(guó)公司

偶爾投票：公司股票分為兩類，一類有對(duì)偶然事件的投票權(quán)，另一類則沒(méi)有杭州商學(xué)院樓迎軍2002年Voting為什么股東都有投票權(quán)？為什么只有股東有投票權(quán)？股東為什么要行使投票權(quán)？投票：作為合同機(jī)制的一個(gè)方面

合同不完備下的剩余權(quán)利投票：作為風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)機(jī)制的一個(gè)方面

與剩余所取權(quán)對(duì)應(yīng)的自由處置權(quán)“理性的冷漠”：投票無(wú)法改變結(jié)果，“莊嚴(yán)”的一票所需的信息也不容易得到股權(quán)的集束(Bloc)投票的集體選擇：贏家聯(lián)合（WinningCoalition)杭州商學(xué)院樓迎軍2002年董事會(huì)：決策機(jī)構(gòu)董事的資格與任免“獨(dú)立董事”“外部董事”董事會(huì)的構(gòu)成人數(shù)：5~19人，有限公司3~13人職責(zé)：業(yè)務(wù)執(zhí)行、決策、法定代表會(huì)議：普通會(huì)議與臨時(shí)會(huì)議表決：一人一票、簡(jiǎn)單多數(shù)、董事長(zhǎng)的仲裁權(quán)、董事回避董事會(huì)中職工代表由民主選舉產(chǎn)生杭州商學(xué)院樓迎軍2002年監(jiān)事會(huì)(Auditor)：監(jiān)督機(jī)構(gòu)日常機(jī)構(gòu)，保護(hù)股東與第三者利益權(quán)利制衡是效益與效率的制度保證監(jiān)事的任免監(jiān)事的職權(quán)“一元結(jié)構(gòu)”“二元結(jié)構(gòu)”杭州商學(xué)院樓迎軍2002年監(jiān)事會(huì)的設(shè)置杭州商學(xué)院樓迎軍2002年公司的組織結(jié)構(gòu)杭州商學(xué)院樓迎軍2002年經(jīng)理人員：執(zhí)行機(jī)構(gòu)在董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下，負(fù)責(zé)日常工作的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。這里的經(jīng)理是指總經(jīng)理或總裁，不是部門(mén)經(jīng)理和項(xiàng)目經(jīng)理總經(jīng)理的職權(quán)總經(jīng)理的責(zé)任思考題：總經(jīng)理就是CEO嗎？杭州商學(xué)院樓迎軍2002年4Assignmentofprofits杭州商學(xué)院樓迎軍2002年利潤(rùn)分配原則彌補(bǔ)虧損原則無(wú)利潤(rùn)不分配原則提取法定公積金原則同股同權(quán)利潤(rùn)分配的波動(dòng)性維護(hù)公司形象、維持股票價(jià)值，有利于公司發(fā)展股東財(cái)富的增加杭州商學(xué)院樓迎軍2002年利潤(rùn)分配的程序彌補(bǔ)以前年度的虧損；繳納所得稅；法定公積金（10％，累積至注冊(cè)資本50％）新公司法不再提取公益金；分配優(yōu)先股股息；可以提取任意公積金；向普通股股東分配利潤(rùn)。杭州商學(xué)院樓迎軍2002年公積金提取公積金的實(shí)質(zhì)是某種盈余在大陸法系國(guó)家，公積金是一種強(qiáng)行制度公積金是增加公司資本的重要手段法定盈余公積金法定公積金資本公積金任意公積金杭州商學(xué)院樓迎軍2002年股利的分配來(lái)源：稅后利潤(rùn)，彌補(bǔ)虧損、提取公積金后的盈余支付形式：現(xiàn)金、股票分配過(guò)程：確定分配方案：預(yù)案、決議案股利分配時(shí)間：宣布、登記、除息、付息股利的領(lǐng)取杭州商學(xué)院樓迎軍2002年5Listed&Unlisted杭州商學(xué)院樓迎軍2002年公司為什么要上市籌資和改善財(cái)務(wù)狀況；“中國(guó)的銀行上市”為并購(gòu)融資；創(chuàng)造流動(dòng)性；吸引人才和激勵(lì)員工；有利于企業(yè)的價(jià)值評(píng)估；提高知名度。杭州商學(xué)院樓迎軍2002年公司上市的條件業(yè)績(jī)與業(yè)務(wù)：經(jīng)營(yíng)年限、贏利能力、發(fā)展?jié)摿杀九c股東：流通股份、股權(quán)結(jié)構(gòu)要求、股本規(guī)模治理結(jié)構(gòu)：管理層的持續(xù)性、管理層能力、外部董事制度、獨(dú)立審計(jì)制度信息披露：杭州商學(xué)院樓迎軍2002年具體的上市條件中國(guó)A股、B股的上市條件美國(guó)國(guó)內(nèi)公司在NYSE上市的條件非美國(guó)公司在NYSE上市的條件NASDAQ的上市條件杭州商學(xué)院樓迎軍2002年上市輔導(dǎo)地位：與股票發(fā)行核準(zhǔn)制相配套的重要制度，是券商保薦制度的基礎(chǔ)；目的：通過(guò)輔導(dǎo)，促進(jìn)輔導(dǎo)對(duì)象增強(qiáng)法制觀念和誠(chéng)信意識(shí)；期限：至少一年；法規(guī)：2000年《首次公開(kāi)發(fā)行股票輔導(dǎo)工作辦法》杭州商學(xué)院樓迎軍2002年退市制度的重要性有利于證券市場(chǎng)資源優(yōu)化配置功能的實(shí)現(xiàn)；有利于改善上市公司的質(zhì)量；有利于抑制證券市場(chǎng)的過(guò)度投機(jī)；有利于培育投資者正確的投資理念?！耙幻涝耸蟹▌t”

(2001年的netease)NASDAQ上市公司股價(jià)30個(gè)交易日低于一美元，則必須在90個(gè)交易日內(nèi)回升到一美元，并連續(xù)穩(wěn)守10天，否則就將被退市。杭州商學(xué)院樓迎軍2002年NTESQUOTE杭州商學(xué)院樓迎軍2002年退市的條件中國(guó)

1、公司股本總額、股份分布等發(fā)生變化，不滿足上市條件的；

2、公司不按規(guī)定公開(kāi)財(cái)務(wù)狀況，或虛假記載；

3、公司有重大違法行為；

4、公司最近三年連續(xù)虧損。美國(guó)的退市條件杭州商學(xué)院樓迎軍2002年美國(guó)NYSE的退市程序交易所發(fā)現(xiàn)公司低于上市標(biāo)準(zhǔn)，10天內(nèi)通知上市公司；公司45天內(nèi)答復(fù)，并闡明18個(gè)月內(nèi)重新達(dá)到上市標(biāo)準(zhǔn)的計(jì)劃；NYSE45天內(nèi)決定是否接受整改計(jì)劃；在計(jì)劃的前18個(gè)月，NYSE每3個(gè)月評(píng)估一次；18個(gè)月后，如公司還不達(dá)標(biāo)，NYSE通知下市，公司有申請(qǐng)聽(tīng)證的權(quán)利；如聽(tīng)證會(huì)維持下市決定，NYSE則向SEC申請(qǐng)。杭州商學(xué)院樓迎軍2002年NASDAQ的退市程序NASDAQ發(fā)現(xiàn)公司不符合持續(xù)上市要求，一周內(nèi)通知公司；公司須一周內(nèi)作出答復(fù)，可以申請(qǐng)臨時(shí)豁免；NASDAQ一周內(nèi)通知公司是否獲得9天的臨時(shí)豁免，如果決定摘牌，公司可以要求聽(tīng)證，否則7天后摘牌；45天內(nèi)舉行聽(tīng)證，聽(tīng)證結(jié)果可以有60~90天豁免，如果不同意豁免，公司還可以在15天內(nèi)申請(qǐng)復(fù)議，否則5天后摘牌。杭州商學(xué)院樓迎軍2002年6InformationDisclosure杭州商學(xué)院樓迎軍2002年證券產(chǎn)品的特殊性證券產(chǎn)品的價(jià)值與其未來(lái)的狀況有關(guān)；證券產(chǎn)品的價(jià)值可能會(huì)與人們的預(yù)期價(jià)值不一致，會(huì)隨著某些因素的變化而變化；證券產(chǎn)品具有公共產(chǎn)品的特性；投資者完全是按照證券產(chǎn)品所散發(fā)出的各種信息來(lái)判斷其價(jià)值，而不是產(chǎn)品的物理形態(tài)。杭州商學(xué)院樓迎軍2002年信息披露的重要性信息不完全導(dǎo)致證券風(fēng)險(xiǎn)信息不對(duì)稱導(dǎo)致逆向選擇(AdverseSelection)虛假信息導(dǎo)致證券欺詐(Fraud)內(nèi)幕交易(InsiderTrading)操縱價(jià)格

“陽(yáng)光是最好的防腐劑，燈光是最好的警察”杭州商學(xué)院樓迎軍2002年信息披露的要求完整性(Fulldisclosure)

準(zhǔn)確性、重要性時(shí)效性真實(shí)性易得性責(zé)任主體明確《公開(kāi)發(fā)行股票公司信息披露實(shí)施細(xì)則》杭州商學(xué)院樓迎軍2002年信息披露的內(nèi)容公告名稱公布時(shí)間招股說(shuō)明書(shū)承銷開(kāi)始前2至5個(gè)工作日內(nèi)上市公告書(shū)股票掛牌交易前3天刊登中期報(bào)告結(jié)束后的2個(gè)月內(nèi)年度報(bào)告每個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束后4個(gè)月內(nèi)董事會(huì)決議公告第一時(shí)間，最遲不超過(guò)2天股東大會(huì)決議公告第一時(shí)間，最遲不超過(guò)2天利潤(rùn)分配公告距股權(quán)登記日3至5個(gè)工作日配股說(shuō)明書(shū)登記日前至少10個(gè)工作日杭州商學(xué)院樓迎軍2002年7Bankruptcyandliquidation杭州商學(xué)院樓迎軍2002年Bankruptcy破產(chǎn)的概念不能清償?shù)狡趥鶆?wù)法院主持強(qiáng)制清償不足部分不再償還

破產(chǎn)制度

指?jìng)鶆?wù)人無(wú)力清償債務(wù)的情況下，關(guān)于破產(chǎn)申請(qǐng)、破產(chǎn)宣告以及對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算、分配或和解等的法律規(guī)范的總稱杭州商學(xué)院樓迎軍2002年企業(yè)破產(chǎn)程序破產(chǎn)申請(qǐng)受理債權(quán)人會(huì)議和解、整頓破產(chǎn)宣告破產(chǎn)清算債權(quán)人、債務(wù)人法院所有債權(quán)人債權(quán)人、債務(wù)人法院清算組終結(jié)辦理注銷登記杭州商學(xué)院樓迎軍2002年

債權(quán)人會(huì)議概念指?jìng)鶛?quán)人依照人民法院的通知或公告組成的行使債權(quán)、破產(chǎn)參與權(quán)的機(jī)構(gòu)。性質(zhì)1、清理債權(quán)債務(wù)的決議機(jī)構(gòu)2、監(jiān)督機(jī)構(gòu)3、臨時(shí)機(jī)構(gòu)杭州商學(xué)院樓迎軍2002年和解和解的概念破產(chǎn)申請(qǐng)受理后，債權(quán)人會(huì)議和債務(wù)人就延期清償?shù)狡趥鶆?wù)，減少債務(wù)數(shù)額以及債務(wù)人整頓計(jì)劃等問(wèn)題所達(dá)成的中止破產(chǎn)程