第二講公司基本制度

第二講公司基本制度推薦：《新舊公司法對照》杭州商學院樓迎軍2002年基本內(nèi)容杭州商學院樓迎軍2002年1instaurationofCompany杭州商學院樓迎軍2002年公司設立的原則特許主義

經(jīng)過國王或國會的特許才可設立核準主義除符合法律規(guī)定外，還須行政機關批準(舊公司法對股份公司的規(guī)定)準則主義凡符合法定條件，不需行政機關的審批嚴格準則主義法院判定設立或由行政機關登記

(新公司法)杭州商學院樓迎軍2002年設立方式發(fā)起設立

定義：發(fā)起人全部認足(可以分次認足)公司設立時的資本總額，并以此金額注冊登記，成立公司。

特點：認購者為發(fā)起人；

注冊資本為登記的發(fā)起人應認購的股本總額首次出資額不得低于注冊資本的20%；與公司成立后的增資認購不同；可以用貨幣（≥30％）、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價的資產(chǎn)出資。杭州商學院樓迎軍2002年募集設立

定義：是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。

特點：除發(fā)起認購外，還要募集；發(fā)起認購在先，公眾認購在后；發(fā)起認購不得低于35％；我國又分為定向募集和社會募集杭州商學院樓迎軍2002年設立條件人的條件—發(fā)起人

資格：1股股份、章程上簽名…

權利：在成立過程中對外代表公司、對內(nèi)有權召集創(chuàng)立大會、選任董事…

責任：連帶認繳責任、連帶賠償責任

法律地位：在成立期間，發(fā)起人的行為就是公司行為杭州商學院樓迎軍2002年物的條件

資本條件：最低注冊資本500萬元

名稱：必須標明“股份有限公司”

組織條件：董事會、監(jiān)事會、總經(jīng)理

物質(zhì)基礎：公司住所

相關文件：申請書、協(xié)議書、可行性報告、公司章程、資產(chǎn)評估報告、驗資報告、招股說明書、承銷協(xié)議書等杭州商學院樓迎軍2002年行為條件—公司章程

法律地位：公司根本性文件

章程內(nèi)容：名稱、經(jīng)營范圍、資本總額、設立方式、股東權利與義務…

章程的修改：2/3以上通過杭州商學院樓迎軍2002年設立程序召開發(fā)起人會議——呈交申請備案——收取股款——召開創(chuàng)立大會——申請驗資——成立注冊杭州商學院樓迎軍2002年公司章程(Articles)

公司章程的重要意義在于：對公司內(nèi)部來說，作為股東們的共同約定，反映了股東的共同利益，對公司、公司的股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等都具有指導和約束的作用。對公司外部來說，依法向公眾申明宗旨，表明經(jīng)營范圍、組織形式、公司權利能力的重要文件，也是國家機關實行管理和監(jiān)督檢查的重要依據(jù)。杭州商學院樓迎軍2002年是一個附隨著公司管理目標的自治契約對外公開，須依法登記全體股東的意志體現(xiàn),而不是每一個股東的意愿。它允許管理者和投資者按照自己的意愿，建構治理結構體系，而不需要監(jiān)管者實質(zhì)性調(diào)查公司章程是自治契約杭州商學院樓迎軍2002年2Capitalofcompany杭州商學院樓迎軍2002年公司是資本集中的最有效形式通過股票發(fā)行籌集資本，無需在眾多投資者之間協(xié)商。股本金額細分有利于廣泛吸收社會資金；“公開、公平、公正”原則符合投資者需要；股票自由流通可迎合投機需要；依法發(fā)行債券也為公司集中資本提供有利手段。杭州商學院樓迎軍2002年公司資本的意義法律意義：是公司進行生產(chǎn)經(jīng)營的物質(zhì)基礎是股東對公司承擔責任的界限是公司承擔債務責任的基礎杭州商學院樓迎軍2002年公司的資本資本：在公司法中，就是股本，即公司的股份數(shù)額。資本的種類：最低資本：法律規(guī)定的公司資本的下限注冊資本：認繳或募集的股本總額實收資本：已付的現(xiàn)金或?qū)嵨锇l(fā)行資本：實際發(fā)行的股份總額實有資本：凈資產(chǎn)，與經(jīng)營狀況有關杭州商學院樓迎軍2002年法定資本制公司的資本總額在章程中明確規(guī)定。強調(diào)資本三原則：

1.資本確定原則：一固定數(shù)額

2.資本維持原則：存續(xù)期內(nèi)，應維持與資本總額相當?shù)呢敭a(chǎn)；

不得抽資、不得折價發(fā)行、不得持有本公司股票、折舊制度

3.資本不變原則：資本沒有經(jīng)過法定程序，不得任意減少。

“公司的信用基礎是資本”杭州商學院樓迎軍2002年授權資本制公司的資本總額不一定一次募足，未認足部分，授權董事會視情況分次募集。在授權資本制下，在章程規(guī)定的資本總額內(nèi)發(fā)行新股，無須修改章程；章程規(guī)定資本總額以外發(fā)行新股，則需要修改章程。思考題：法定資本制與授權資本制的各自優(yōu)缺點是什么？杭州商學院樓迎軍2002年認可資本制介于法定資本制與授權資本制之間，同時具有兩種制度優(yōu)點的資本制度。是指在設立時，原則上采用資本確定原則，但成立后若干年內(nèi)，在資本額的一定范圍內(nèi)，允許董事會發(fā)行新股，且不用股東大會再做決議。以日本最為典型杭州商學院樓迎軍2002年新公司法的資本制度新公司法對資本制度予以了調(diào)整，嚴格的法定資本制有所緩和。但新法仍然采用傳統(tǒng)大陸法系的法定資本制，而非英美法系國家的授權資本制。第26條規(guī)定，全體股東首次出資額不得低于注冊資本的20％；其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；投資公司可以在五年內(nèi)繳足。第81條規(guī)定，全體發(fā)起人首次出資額不得低于注冊資本的20％，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；投資公司可以在五年內(nèi)繳足。杭州商學院樓迎軍2002年公司的增資1.為什么要增資？增資與籌資一樣嗎？2.增資須具備一定條件，并依照法定程序。3.無償方式：送股、公積金轉增4.有償方式：配股、增發(fā)、定向配售或增發(fā)5.在英美法中，增資必須在公司章程所定的資本總額范圍內(nèi)進行；大陸法則是在公司章程原定資本總額以外另行募集。杭州商學院樓迎軍2002年公司的減資實際減資：把過剩財產(chǎn)退還股東；名義減資：資本虧損公司，通過減少資本額，使其與純資本一致，從而有可能進行利潤的分配。方法：減少股份數(shù)額（合并、回購）減少每股票面金額（發(fā)還、注銷）同時采用兩種方法杭州商學院樓迎軍2002年關于回購：公司法143條不得收購本公司股份。但是下列情形除外,(1)減少公司注冊資本；(2)與持有本公司股份的其他公司合并；(3)將股份獎勵給本公司職工；(4)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份。收購本公司股份后，屬于第（1）項情形的，應當自收購之日起10日內(nèi)注銷；屬于第（2）項、第（4）項情形的，應當在6個月內(nèi)轉讓或者注銷。依照第（3）項規(guī)定收購的本公司股份，不得超過已發(fā)行股份總額的5％；用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在1年內(nèi)轉讓給職工。公司持有的本公司股份沒有表決權。杭州商學院樓迎軍2002年為什么減資？1、公司原有資本過剩，如保持資本不變，就會導致資本的閑置和浪費，不利于發(fā)揮資本效能，另外也增加了分紅的負擔；2、公司嚴重虧損，資本總額與實有資本差距過大，公司資本已失去應有的證明公司資信狀況的法律意義，股東也因公司連年虧損得不到應有的回報。杭州商學院樓迎軍2002年3Organizationofcompany杭州商學院樓迎軍2002年股東大會：最高權利機構

1.股東的權利與義務

2.股東大會的權限、種類

3.表決方式：普通投票—“一股一票”

累積投票：任免董監(jiān)事（新公司法）分類投票：保護中小投資者非比例投票：大型跨國公司

偶爾投票：公司股票分為兩類，一類有對偶然事件的投票權，另一類則沒有杭州商學院樓迎軍2002年Voting為什么股東都有投票權？為什么只有股東有投票權？股東為什么要行使投票權？投票：作為合同機制的一個方面

合同不完備下的剩余權利投票：作為風險承擔機制的一個方面

與剩余所取權對應的自由處置權“理性的冷漠”：投票無法改變結果，“莊嚴”的一票所需的信息也不容易得到股權的集束(Bloc)投票的集體選擇：贏家聯(lián)合（WinningCoalition)杭州商學院樓迎軍2002年董事會：決策機構董事的資格與任免“獨立董事”“外部董事”董事會的構成人數(shù)：5~19人，有限公司3~13人職責：業(yè)務執(zhí)行、決策、法定代表會議：普通會議與臨時會議表決：一人一票、簡單多數(shù)、董事長的仲裁權、董事回避董事會中職工代表由民主選舉產(chǎn)生杭州商學院樓迎軍2002年監(jiān)事會(Auditor)：監(jiān)督機構日常機構，保護股東與第三者利益權利制衡是效益與效率的制度保證監(jiān)事的任免監(jiān)事的職權“一元結構”“二元結構”杭州商學院樓迎軍2002年監(jiān)事會的設置杭州商學院樓迎軍2002年公司的組織結構杭州商學院樓迎軍2002年經(jīng)理人員：執(zhí)行機構在董事會領導下，負責日常工作的業(yè)務執(zhí)行機構。這里的經(jīng)理是指總經(jīng)理或總裁，不是部門經(jīng)理和項目經(jīng)理總經(jīng)理的職權總經(jīng)理的責任思考題：總經(jīng)理就是CEO嗎？杭州商學院樓迎軍2002年4Assignmentofprofits杭州商學院樓迎軍2002年利潤分配原則彌補虧損原則無利潤不分配原則提取法定公積金原則同股同權利潤分配的波動性維護公司形象、維持股票價值，有利于公司發(fā)展股東財富的增加杭州商學院樓迎軍2002年利潤分配的程序彌補以前年度的虧損；繳納所得稅；法定公積金（10％，累積至注冊資本50％）新公司法不再提取公益金；分配優(yōu)先股股息；可以提取任意公積金；向普通股股東分配利潤。杭州商學院樓迎軍2002年公積金提取公積金的實質(zhì)是某種盈余在大陸法系國家，公積金是一種強行制度公積金是增加公司資本的重要手段法定盈余公積金法定公積金資本公積金任意公積金杭州商學院樓迎軍2002年股利的分配來源：稅后利潤，彌補虧損、提取公積金后的盈余支付形式：現(xiàn)金、股票分配過程：確定分配方案：預案、決議案股利分配時間：宣布、登記、除息、付息股利的領取杭州商學院樓迎軍2002年5Listed&Unlisted杭州商學院樓迎軍2002年公司為什么要上市籌資和改善財務狀況；“中國的銀行上市”為并購融資；創(chuàng)造流動性；吸引人才和激勵員工；有利于企業(yè)的價值評估；提高知名度。杭州商學院樓迎軍2002年公司上市的條件業(yè)績與業(yè)務：經(jīng)營年限、贏利能力、發(fā)展?jié)摿杀九c股東：流通股份、股權結構要求、股本規(guī)模治理結構：管理層的持續(xù)性、管理層能力、外部董事制度、獨立審計制度信息披露：杭州商學院樓迎軍2002年具體的上市條件中國A股、B股的上市條件美國國內(nèi)公司在NYSE上市的條件非美國公司在NYSE上市的條件NASDAQ的上市條件杭州商學院樓迎軍2002年上市輔導地位：與股票發(fā)行核準制相配套的重要制度，是券商保薦制度的基礎；目的：通過輔導，促進輔導對象增強法制觀念和誠信意識；期限：至少一年；法規(guī)：2000年《首次公開發(fā)行股票輔導工作辦法》杭州商學院樓迎軍2002年退市制度的重要性有利于證券市場資源優(yōu)化配置功能的實現(xiàn)；有利于改善上市公司的質(zhì)量；有利于抑制證券市場的過度投機；有利于培育投資者正確的投資理念。“一美元退市法則”

(2001年的netease)NASDAQ上市公司股價30個交易日低于一美元，則必須在90個交易日內(nèi)回升到一美元，并連續(xù)穩(wěn)守10天，否則就將被退市。杭州商學院樓迎軍2002年NTESQUOTE杭州商學院樓迎軍2002年退市的條件中國

1、公司股本總額、股份分布等發(fā)生變化，不滿足上市條件的；

2、公司不按規(guī)定公開財務狀況，或虛假記載；

3、公司有重大違法行為；

4、公司最近三年連續(xù)虧損。美國的退市條件杭州商學院樓迎軍2002年美國NYSE的退市程序交易所發(fā)現(xiàn)公司低于上市標準，10天內(nèi)通知上市公司；公司45天內(nèi)答復，并闡明18個月內(nèi)重新達到上市標準的計劃；NYSE45天內(nèi)決定是否接受整改計劃；在計劃的前18個月，NYSE每3個月評估一次；18個月后，如公司還不達標，NYSE通知下市，公司有申請聽證的權利；如聽證會維持下市決定，NYSE則向SEC申請。杭州商學院樓迎軍2002年NASDAQ的退市程序NASDAQ發(fā)現(xiàn)公司不符合持續(xù)上市要求，一周內(nèi)通知公司；公司須一周內(nèi)作出答復，可以申請臨時豁免；NASDAQ一周內(nèi)通知公司是否獲得9天的臨時豁免，如果決定摘牌，公司可以要求聽證，否則7天后摘牌；45天內(nèi)舉行聽證，聽證結果可以有60~90天豁免，如果不同意豁免，公司還可以在15天內(nèi)申請復議，否則5天后摘牌。杭州商學院樓迎軍2002年6InformationDisclosure杭州商學院樓迎軍2002年證券產(chǎn)品的特殊性證券產(chǎn)品的價值與其未來的狀況有關；證券產(chǎn)品的價值可能會與人們的預期價值不一致，會隨著某些因素的變化而變化；證券產(chǎn)品具有公共產(chǎn)品的特性；投資者完全是按照證券產(chǎn)品所散發(fā)出的各種信息來判斷其價值，而不是產(chǎn)品的物理形態(tài)。杭州商學院樓迎軍2002年信息披露的重要性信息不完全導致證券風險信息不對稱導致逆向選擇(AdverseSelection)虛假信息導致證券欺詐(Fraud)內(nèi)幕交易(InsiderTrading)操縱價格

“陽光是最好的防腐劑，燈光是最好的警察”杭州商學院樓迎軍2002年信息披露的要求完整性(Fulldisclosure)

準確性、重要性時效性真實性易得性責任主體明確《公開發(fā)行股票公司信息披露實施細則》杭州商學院樓迎軍2002年信息披露的內(nèi)容公告名稱公布時間招股說明書承銷開始前2至5個工作日內(nèi)上市公告書股票掛牌交易前3天刊登中期報告結束后的2個月內(nèi)年度報告每個會計年度結束后4個月內(nèi)董事會決議公告第一時間，最遲不超過2天股東大會決議公告第一時間，最遲不超過2天利潤分配公告距股權登記日3至5個工作日配股說明書登記日前至少10個工作日杭州商學院樓迎軍2002年7Bankruptcyandliquidation杭州商學院樓迎軍2002年Bankruptcy破產(chǎn)的概念不能清償?shù)狡趥鶆辗ㄔ褐鞒謴娭魄鍍敳蛔悴糠植辉賰斶€

破產(chǎn)制度

指債務人無力清償債務的情況下，關于破產(chǎn)申請、破產(chǎn)宣告以及對債務人的財產(chǎn)進行清算、分配或和解等的法律規(guī)范的總稱杭州商學院樓迎軍2002年企業(yè)破產(chǎn)程序破產(chǎn)申請受理債權人會議和解、整頓破產(chǎn)宣告破產(chǎn)清算債權人、債務人法院所有債權人債權人、債務人法院清算組終結辦理注銷登記杭州商學院樓迎軍2002年

債權人會議概念指債權人依照人民法院的通知或公告組成的行使債權、破產(chǎn)參與權的機構。性質(zhì)1、清理債權債務的決議機構2、監(jiān)督機構3、臨時機構杭州商學院樓迎軍2002年和解和解的概念破產(chǎn)申請受理后，債權人會議和債務人就延期清償?shù)狡趥鶆眨瑴p少債務數(shù)額以及債務人整頓計劃等問題所達成的中止破產(chǎn)程