證券法 第五章

第五章上市公司收購第一節(jié)概述第二節(jié)上市公司收購的法律形式第三節(jié)要約收購第四節(jié)協(xié)議收購第一節(jié)上市公司收購概述一、上市公司收購的含義和法律特征上市公司收購的含義：上市公司收購，是指投資者通過證券交易所，單獨(dú)或者共同購買某上市公司的股份，以取得對(duì)該公司的管理權(quán)或者控制權(quán)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)對(duì)該公司的兼并或?qū)崿F(xiàn)其他產(chǎn)權(quán)性交易的行為。上市公司收購的法律特征：1．收購的主體是不特定的投資者2．收購的客體是上市公司已經(jīng)依法發(fā)行在外的股份3．收購的目的是為了控制目標(biāo)公司4．收購的法律后果二、上市公司收購的法律原則

1．目標(biāo)公司股東公平待遇的原則2．持股披露原則3．保護(hù)中小股東利益的原則4．不得濫用權(quán)力的原則三、幾個(gè)相關(guān)概念的比較1、上市公司收購與兼并2、上市公司收購與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓3、上市公司收購與股權(quán)轉(zhuǎn)讓四、股份大量持有或增減的公開制度證券法第85條：通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告；在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依照欠款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后二日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。第二節(jié)上市公司收購的法律形式第二節(jié)上市公司收購的法律形式依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)上市公司收購有不同的劃分。1．按照是否得到上市公司管理層的合作為標(biāo)準(zhǔn)，將上市公司收購分為友好收購與敵意收購。2．按照收購方的主觀意圖和收購行為的合法性與否為標(biāo)準(zhǔn)，將上市公司收購分為善意收購與惡意收購。3．按照是否成為收購者的法律義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)，將上市公司收購分為自愿收購和強(qiáng)制收購。第二節(jié)上市公司收購的法律形式4、按照預(yù)定收購的股票數(shù)量不同為標(biāo)準(zhǔn)，將上市公司收購分為部分收購和全面收購。5、按照收購方支付對(duì)價(jià)的方式不同為標(biāo)準(zhǔn)，將上市公司收購分為：現(xiàn)金收購、換股收購、混合收購。6、按照收購形式的不同為標(biāo)準(zhǔn)，將上市公司收購分為要約收購和協(xié)議收購。第二節(jié)上市公司收購的法律形式我國《證券法》（新）第85條規(guī)定：投資者可以采取要約收購、協(xié)議收購及其他合法方式收購上市公司。要約收購，是指通過證券交易所交易系統(tǒng)收購股票的行為。協(xié)議收購，是指收購人與公司股票持有人依照收購協(xié)議或者轉(zhuǎn)讓股份協(xié)議，取得其所持國家股或法人股的收購行為。第三節(jié)要約收購一、要約收購的概念投資者向被收購公司的股東發(fā)出公開購買其股份的要約，以此實(shí)現(xiàn)獲取被收購公司控制權(quán)的行為。我國有關(guān)上市公司收購的法律程序分兩步進(jìn)行：一般收購制度、繼續(xù)收購制度一般收購制度已持有公司發(fā)行在外5%以上股票的投資者，繼續(xù)購買上市公司發(fā)行在外股票的行為，屬于一般收購。主要特點(diǎn)：無須發(fā)出收購要約以收購上市股票5%——30%為界限；一般收購制度中的慢走規(guī)則：每增減5％的舉牌公示機(jī)制。二、一般收購制度三、繼續(xù)收購制度（強(qiáng)制要約收購）繼續(xù)收購制度繼續(xù)收購，是指已持有上市公司30%以上股票的投資者繼續(xù)收購上市公司上市股票或非上市股票的行為。主要特點(diǎn)：繼續(xù)收購采取要約收購形式；繼續(xù)收購不受慢走規(guī)則的約束；繼續(xù)收購的法律后果。三、繼續(xù)收購制度（強(qiáng)制要約收購）（一）前提條件通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的30％時(shí)，繼續(xù)收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。公開收購的程序主要包括：提交上市公司收購報(bào)告書；公告收購要約；受要約人承諾；轉(zhuǎn)讓股票；報(bào)告并公告收購結(jié)果。三、繼續(xù)收購制度（強(qiáng)制要約收購）（二）要約收購的信息公開在進(jìn)行公開收購時(shí)，收購人必須履行事先報(bào)告義務(wù)。收購人發(fā)出公開收購要約之前，必須向國務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)送上市公司收購報(bào)告書，并且將該報(bào)告書同時(shí)提交證券交易所。三、繼續(xù)收購制度（強(qiáng)制要約收購）（三）收購要約的提出1、向被收購公司的所有股東發(fā)出收購要約2、在向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送上市公告書之日起15日內(nèi)，公告其收購要約。3、收購要約的期限不得少于30日，并不得超過60日4、收購要約不得撤回，變更事項(xiàng)須經(jīng)批準(zhǔn)并公告。三、繼續(xù)收購制度（強(qiáng)制要約收購）（四）要約收購協(xié)議的成立與履行在收購期限屆滿時(shí)，未撤回的被收購公司股東接受收購要約的意思表示即構(gòu)成承諾，在收購人與承諾的被收購公司股東之間的股份轉(zhuǎn)讓合同即成立并生效。通過證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)，進(jìn)行被收購公司股票的交割。在收購人要約購買股票的總數(shù)低于被收購公司股東承諾出售的股份的總數(shù)時(shí)，收購人應(yīng)當(dāng)按照比例進(jìn)行收購。三、繼續(xù)收購制度（強(qiáng)制要約收購）（五）要約收購的法律后果1、收購要約的期限屆滿，被收購公司的股權(quán)分布不符合上市公司條件的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證券交易所終止上市交易；2、其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。第四節(jié)協(xié)議收購第四節(jié)協(xié)議收購一、概念協(xié)議收購有廣義與狹義之分。在狹義上，它是與一般收購與繼續(xù)收購并列的一種收購方式，即指持有上市公司30%以上股份收購人，以協(xié)議方式收購非流通股票行為。在廣義上，它泛指投資者以協(xié)議方式向上市公司股票持有人購買其所持股票并累計(jì)持有上市公司5%以上股票的行為。（在此種定義下，收購人收購或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同收購一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。但是該項(xiàng)義務(wù)可以豁免（證監(jiān)會(huì)）協(xié)議收購的特點(diǎn)有：（1）協(xié)議收購是轉(zhuǎn)讓非流通股票的特殊形態(tài)。（2）協(xié)議收購具有場(chǎng)外交易的部分屬性。（3）協(xié)議收購是采取個(gè)別協(xié)議的方式。二、收購協(xié)議的訂立上市公司收購人與轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司股份的股東三、收購協(xié)議的公開事后公開：達(dá)成協(xié)議后三日內(nèi)收購人將該收購協(xié)議向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所作出書面報(bào)告，并予公告。公告前不得履行收購協(xié)議。四、收購協(xié)議的履行五、收購的法律后果補(bǔ)充：1、收購行為完成后，被收購公司股權(quán)不再具備股份有限公司的條件的，應(yīng)當(dāng)依法變更企業(yè)形式2、上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的十二個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。3、收購行為完成后，收購人與被收購公司合并，并將該公司解散的，被解散公司的原有股票由收購人依法更換。4、收購行為完成后，收購人應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)將收購情況報(bào)告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所，并予公告。本章思考題1、簡(jiǎn)述上市公司收購的含義和法律特征2、簡(jiǎn)述上市公司收購的法律原則3、簡(jiǎn)述要約收購和協(xié)議收購的基本內(nèi)容證券法對(duì)收購制度的完善1、增加收購方式，除要約和協(xié)議收購?fù)?，增加“其他合法的收購方式”（?5條）。2、增加共同持有概念，規(guī)定“投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有”上市公司股份達(dá)到一定比例，都需履行相關(guān)義務(wù)。（第86、88條）3、明確界定持股達(dá)到30％時(shí)的全面要約收購義務(wù)是對(duì)所有股東，而不是所有股份。（第88條）4、降低股東強(qiáng)制出售條件（第97條）將“股東強(qiáng)制出售權(quán)”的條件由原來的“收購人持有股份總數(shù)的百分之九十以上”放寬為“被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件”。5、將豁免要約收購的范圍限定為通過協(xié)議收購方式。（第96條）6、延長收購人在收購?fù)瓿珊蟛坏棉D(zhuǎn)讓股票的時(shí)間，從6個(gè)月延長為12個(gè)月。在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的十二個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（第98條）7、授權(quán)證監(jiān)會(huì)制定收購具體辦法規(guī)定“國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照本法的原則制定上市公司收購的具體辦法?！蹦箱摴煞菀s收購案：案情：2003年4月9日，南京鋼鐵聯(lián)合有限公司（簡(jiǎn)稱南鋼聯(lián)合）發(fā)布要約收購南京鋼鐵股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱南鋼股份）的提示性公告，披露南鋼股份的控股股東南京鋼鐵集團(tuán)公司（以下簡(jiǎn)稱南鋼集團(tuán)）與其他三公司復(fù)星集團(tuán)、復(fù)星產(chǎn)業(yè)投資。廣信科技共同設(shè)立南鋼聯(lián)合，南鋼集團(tuán)決定以其所持有的南鋼股份35760萬股國有股（占南鋼股份總股本的70.95%）以及其他資產(chǎn)負(fù)債對(duì)南鋼聯(lián)合進(jìn)行出資，占該公司股權(quán)的比例為40％，其他三公司均以先進(jìn)出資，占該公司股權(quán)的比例為60％。為此，南鋼聯(lián)合擬對(duì)南鋼股份進(jìn)行全面要約收購，收購的標(biāo)的為