專題二 管轄與回避

專題二管轄與回避1第一節(jié)管轄一、管轄的概念刑事訴訟中的管轄，是指公、檢和法在刑事案件受理范圍上的權(quán)限劃分以及法院系統(tǒng)內(nèi)在審判第一審刑事案件上的權(quán)限范圍上的分工。2二、確立管轄的原則：依法管轄；準(zhǔn)確及時(shí)便利訴訟；維護(hù)合法權(quán)益原則性與靈活性相結(jié)合

23條：上級人民法院在必要的時(shí)候，可以審判下級人民法院管轄的第一審刑事案件；下級人民法院認(rèn)為案情重大、復(fù)雜需要由上級人民法院審判的第一審刑事案件，可以請求移送上一級人民法院審判。3分類：立案或職能管轄審判管轄（級別/地區(qū)/專門管轄）注：外國一般無此分類，只有審判管轄的分類。4管轄概述管轄

立案管轄

審判管轄

公

檢法級別地區(qū)基層中級高級最高指定專門犯罪地法院被告居住地優(yōu)先移送特殊情況5三、立案管轄是指公、檢、法在直接受理刑事案件范圍上的分工。立案管轄又稱為職能管轄或者部門管轄。6（一）公安機(jī)關(guān)直接受理的刑事案件“刑事案件的偵查由公安機(jī)關(guān)進(jìn)行，法律另有規(guī)定的除外?！薄胺闪碛幸?guī)定”主要指兩種情況：1、國家安全機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定，辦理危害國家安全的刑事案件，行使與公安機(jī)關(guān)相同的職權(quán)。2.軍隊(duì)保衛(wèi)部門對軍隊(duì)內(nèi)部發(fā)生的刑事案件行使偵查權(quán)。對罪犯在監(jiān)獄內(nèi)犯罪的案件由監(jiān)獄進(jìn)行偵查。7（二）人民檢察院直接受理的刑事案件檢察院是國家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，依法獨(dú)立行使檢察權(quán)。在刑事訴訟中，依法對公安機(jī)關(guān)的偵查、法院的審判等訴訟活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督。因此，檢察院立案偵查刑事案件的范圍主要限于：國家工作人員利用職務(wù)的犯罪。8

據(jù)此，檢察院直接受理的案件有：1.貪污賄賂犯罪。2.國家工作人員的瀆職犯罪。3.國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利的犯罪。4.國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的其他重大的犯罪案件。

此類案件需經(jīng)省級以上檢察院決定。刑事訴訟法這一規(guī)定，體現(xiàn)了立案管轄中原則性和靈活性相結(jié)合的精神。9（三）人民法院直接受理的刑事案件“自訴案件，由人民法院直接受理?！弊栽V案件是指被害人及其法定代理人或者近親屬，為追究被告人的刑事責(zé)任，而直接向人民法院提起訴訟的案件。自訴案件主要包括以下三類：101、告訴才處理的；2、被害人有證據(jù)證明的輕微的刑事案件3、公訴轉(zhuǎn)自訴11第一類自訴案件：侮辱、誹謗案第246條以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

前款罪，告訴的才處理，但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國家利益的除外。12

暴力干涉婚姻自由案

第257條以暴力干涉他人婚姻自由的，處二年以下有期徒刑或者拘役。犯前款罪，致使被害人死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。

第一款罪，告訴的才處理。13虐待案第260條虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致使被害人重傷、死亡的，處二年以上七年以下有期徒刑。

第一款罪，告訴的才處理。

14侵占案第270條將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的，依照前款的規(guī)定處罰。

本條罪，告訴的才處理。

15指：被害人提供的證據(jù)不僅證明被告人的行為已構(gòu)成犯罪，依法應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，而且該犯罪行為對社會(huì)的危害比較輕微。第二類自訴案件：16故意傷害的案件（輕傷）非法侵入他人住宅的案件侵犯通訊自由的案件重婚的案件遺棄的案件生產(chǎn)、銷售偽劣商品的案件（但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國家利益的除外）；侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的案件（但是嚴(yán)重危害社會(huì)秩序和國家利益的除外）；屬于刑法分則第四章、第五章規(guī)定的，對被告人可能判處三年以下有期徒刑以下刑罰的案件。17這八類案件，被害人直接向法院起訴的，法院應(yīng)該依法受理。對于其中證據(jù)不足、可由公安機(jī)關(guān)處理的，或者認(rèn)為對被告人可能判處3年有期徒刑以上刑罰的，應(yīng)該移送公安機(jī)關(guān)立案偵查。此類案件是否由法院直接審理，由法院根據(jù)立案標(biāo)準(zhǔn)予以確認(rèn)，并可以調(diào)解18

第三類自訴案件：被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑事責(zé)任的案件19這種自訴案件由以下條件組成：1、是被害人有證據(jù)證明；2、被告人侵犯自己人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任；3、公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院不予追究，并已做出書面決定的。20特點(diǎn)：1、這是作為一種補(bǔ)救措施來運(yùn)用的2、此類自訴案件還有可能再轉(zhuǎn)化為公訴案件3、此類案件不可以調(diào)解21四、刑事審判管轄是指普通人民法院之間、普通人民法院與專門人民法院之間以及專門人民法院之間在審判第一審刑事案件權(quán)限劃分。二審法院管轄的確定？22立案管轄與審判管轄的關(guān)系在自訴案件中，二者重合，在公訴案件中，表現(xiàn)出不同第一，在時(shí)間上有先后，發(fā)生在不同的訴訟階段。第二，立案管轄并不必然導(dǎo)致審判管轄。第三，劃分法院的級別管轄、地區(qū)管轄以及專門管轄的原則和標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)同樣適用于公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)。23我國刑事審判管轄可分為普通管轄和專門管轄；普通管轄由級別管轄、地區(qū)管轄和指定管轄組成。24（一）級別管轄級別管轄，是指各級人民法院在審判第一審刑事案件上的權(quán)限劃分。25我國確定級別管轄時(shí)主要考慮以下因素；第一，案件的性質(zhì)；第二，被告人罪行的輕重及可能被判處刑罰的輕重；第三，案件的涉及面和社會(huì)影響的大小；第四，各級法院在審判體系中的地位、職責(zé)和條件；261、基層人民法院管轄的第一審刑事案件“基層人民法院管轄第一審普通刑事案件，但是依照本法由上級人民法院管轄的除外?！?72、中級人民法院管轄的第一審刑事案件（1）危害國家安全、恐怖活動(dòng)案件；（2）可能判處無期徒刑、死刑的案件。28注意事項(xiàng)：（1）檢察院審查后認(rèn)為事實(shí)已查明，證據(jù)確實(shí)、充分，并可能判處無期徒刑、死刑時(shí)，向中級法院提出公訴。中級法院受理后，認(rèn)為不夠判處無期徒刑、死刑的，一般不再將案件交由下級法院審理，仍由中級法院審理，便于案件的及時(shí)處理?！督忉尅返?條29（2）基層法院受理案件后，認(rèn)為可能判處無期、死刑的，合議庭應(yīng)報(bào)請?jiān)洪L決定后，移送中級法院審判。中級法院視情況分別做出不同的處理：決定不受理；決定受理?！督忉尅返?條303、高級人民法院管轄的第一審刑事案件刑事訴訟法第21條規(guī)定：“高級人民法院管轄的第一審刑事案件，是全省(自治區(qū)、直轄市)性的重大刑事案件?！眱蓚€(gè)條件：一是具有全省(自治區(qū)、直轄市)性影響，二是罪行嚴(yán)重、案情重大。314、最高人民法院管轄的第一審刑事案件刑事訴訟法第22條規(guī)定：“最高人民法院管轄的第一審刑事案件，是全國性的重大刑事案件。”32最高法院是國家最高審判機(jī)關(guān)，主要任務(wù)：（1）監(jiān)督地方各級法院和專門法院的審判工作；（2）負(fù)責(zé)對在審判過程中的法律適用問題進(jìn)行解釋；（3）審判上訴、抗訴案件，核準(zhǔn)死刑案件；（4）作為一審法院審理案件。33原則性與靈活性結(jié)合刑事訴訟法第23條規(guī)定：上級人民法院在必要的時(shí)候，可以審判下級人民法院管轄的第一審刑事案件；下級人民法院認(rèn)為案情重大、復(fù)雜，需要由上級人民法院審判的第一審刑事案件，可以請求移送上一級人民法院審判。（如何正確理解）34《解釋》第5條：一人犯數(shù)罪、共同犯罪和其他需要并案審理的案件，只要其中一人或者一罪屬于上級人民法院管轄的，全案由上級人民法院管轄35（二）地區(qū)管轄地區(qū)管轄，是指同級人民法院之間在審判第一審刑事案件權(quán)限上的劃分。級別管轄是從縱向確定上下級法院之間對第一審刑事案件的管轄范圍，地區(qū)管轄則是從橫向確定同一級別不同地區(qū)的法院之間對第一審刑事案件的管轄范圍。361、管轄原則刑事訴訟法第24條規(guī)定：刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的人民法院管轄。犯罪地法院管轄為基本原則，被告人居住地法院管轄為輔助性原則。37犯罪地人民法院管轄最高法院解釋第2條：犯罪地是指犯罪行為發(fā)生地。以非法占有為目的的財(cái)產(chǎn)犯罪，犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地和犯罪分子實(shí)際取得財(cái)產(chǎn)的犯罪結(jié)果發(fā)生地。38被告人居住地法院管轄所謂"被告人居住地"，是指起訴審判時(shí)被告人的住處所在地，既可以是被告人的戶籍所在地，也可以是被告人工作或者學(xué)習(xí)的地方。39適宜情況主要包括：①被告人流竄作案，主要犯罪地難以確定，而居住地群眾更為了解其犯罪情況的；②被告人居住地的當(dāng)?shù)厝罕姀?qiáng)烈要求在居住地進(jìn)行審判的；③可能對被告人適用緩刑或者判處管制，而應(yīng)在被告人居住地進(jìn)行監(jiān)督改造和考察的。當(dāng)出現(xiàn)管轄權(quán)爭議時(shí)，也可以選擇被告人居住地法院管轄。40（三）優(yōu)先管轄和移送管轄刑事訴訟法第25條規(guī)定：“幾個(gè)同級人民法院都有權(quán)管轄的案件，由最初受理的人民法院審判。在必要的時(shí)候，可以移送主要犯罪地的人民法院審判”。41（四）指定管轄是指上級人民法院依照法律規(guī)定，指定其轄區(qū)內(nèi)的下級人民法院對某一案件行使管轄權(quán)。刑事訴訟法第26條規(guī)定：“上級人民法院可以指定下級人民法院審判管轄不明的案件，也可以指定下級人民法院將案件移送其他人民法院審判。42指定管轄適用的案件1.管轄不明而需要指定管轄的2.因某種原因而需要指定管轄的①有管轄權(quán)的幾個(gè)同級法院因移送案件發(fā)生爭議的；②有管轄權(quán)的法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的；③上級法院認(rèn)為由其他法院審判更有利于正確、及時(shí)處理案件的。43馬德案原黑龍江省綏化市市委書記（正廳級）馬德賣官受賄案由北京市檢察機(jī)關(guān)正式受理審查起訴。據(jù)有關(guān)部門的消息稱，綏化市下轄10個(gè)縣市半數(shù)以上的處級以上干部都被卷入此案，僅綏化市各部門的一把手就有50多人，是建國以來最大的賣官案。44出于種種考慮，該案是由北京某區(qū)級檢察院自偵部門偵查終結(jié)的。

2004年6月底，“馬德案”偵查終結(jié)，隨之移送北京人民檢察院第二分院審查起訴。并于2004年8月中旬、12月初退回補(bǔ)充偵查了兩次。2005.3.22日在北京市第二中級人民法院第三法庭開庭審理。45（六）專門管轄是指專門法院與普通法院之間，專門法院之間就第一審刑事案件受理范圍的分工。46軍事法院管轄的刑事案件主要是現(xiàn)役軍人（含軍內(nèi)在編職工）犯罪的案件，包括現(xiàn)役軍人違反軍人職責(zé)罪及其他各種犯罪案件。應(yīng)分別不同情況做出不同處理：1、現(xiàn)役軍人和非軍人共同犯罪的，分別由軍事法院和地方法院管轄，涉及國家軍事秘密的，全案由軍事法院管轄；2、地方法院或其他的專門法院管轄的案件：471）非軍人、隨軍家屬在部隊(duì)營區(qū)犯罪的；2）軍人在辦理退役手續(xù)后犯罪的；3）現(xiàn)役軍人入伍前犯罪的；4）退役軍人在服役期內(nèi)犯罪的（犯軍人違反職責(zé)罪的除外）。48第二節(jié)回避制度一、回避的概念及意義刑事訴訟中的回避是指偵查、檢察、審判人員等因與案件或案件當(dāng)事人具有某種利害關(guān)系或特殊關(guān)系，可能影響案件的公正處理，不得參加對該進(jìn)行的訴訟活動(dòng)的訴訟制度。49該制度來源于古老的“自然正義”理論。主要是為了保證審判人員的中立，使當(dāng)事人獲得公正審判的機(jī)會(huì)。因此，回避制度的對象主要限于法官和陪審員，主要在法庭審判階段適用。50回避的意義

首先，保障客觀公正地處理案件。其次，確保當(dāng)事人在訴訟中受到公正對待。再次，確保法律制度和法律實(shí)施過程得到當(dāng)事人和社會(huì)公眾的普遍尊重。51二、回避的種類、理由和人員范圍（一）回避的種類刑事訴訟法規(guī)定了自行回避和申請回避。最高院解釋規(guī)定了指令回避。52

自行回避，指具有法定回避條件之一的有關(guān)人員自行主動(dòng)地提出回避。申請回避，指案件的當(dāng)事人及其法定代理人認(rèn)為有關(guān)人員符合法定回避條件而向公安司法機(jī)關(guān)提出申請，要求他們回避。指令回避，即應(yīng)當(dāng)回避的人員，本人沒有自行回避，當(dāng)事人及法定代理人也沒有申請其回避的，公安司法機(jī)關(guān)的有關(guān)組織或負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)作出決定，指令其回避。53（二）回避人員的范圍根據(jù)刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，適用回避的人員是：偵查人員、檢察人員、審判人員以及在偵查、起訴、審判活動(dòng)中的書記員、翻譯人員和鑒定人。

542.原審法院對于二審發(fā)回重審的案件以及法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，擔(dān)任過有關(guān)案件一審或二審合議庭的全體成員，都屬于回避的范圍。另外，刑事訴訟法司法解釋第31條規(guī)定，參加過本案偵查、起訴的偵查、檢察人員，如果調(diào)到人民法院工作，不得擔(dān)任本案的審判人員。55（三）回避的理由最高人民法院關(guān)于審判人員嚴(yán)格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定：為確保司法公正，根據(jù)人民法院組織法、刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法和其他法律的有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就審判人員執(zhí)行回避制度及有關(guān)問題規(guī)定如下：56第一條審判人員具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：（一）是本案的當(dāng)事人或者與當(dāng)事人有直系血親、三代以內(nèi)旁系血親及姻親關(guān)系的；（二）本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系的；

（三）擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、勘驗(yàn)人、辯護(hù)人、訴訟代理人的；（四）與本案的訴訟代理人、辯護(hù)人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關(guān)系的；

（五）本人與本案當(dāng)事人之間存在其他利害關(guān)系，可能影響案件公正處理的。57第二條審判人員具有下列情形之一的，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求回避，但應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證據(jù)材料：

（一）未經(jīng)批準(zhǔn)，私下會(huì)見本案一方當(dāng)事人及其代理人、辯護(hù)人的；（二）為本案當(dāng)事人推薦、介紹代理人、辯護(hù)人，或者為律師、其他人員介紹辦理該案件的；

（三）接受本案當(dāng)事人及其委托的人的財(cái)物、其他利益，或者要求當(dāng)事人及其委托的人報(bào)銷費(fèi)用的

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（四）接受本案當(dāng)事人及其委托的人的宴請，或者參家由其支付費(fèi)用的各項(xiàng)活動(dòng)。（五）向本案當(dāng)事人及其委托的人借款、借用交通工具、通訊工具或者其他物品，或者接受當(dāng)事人及其委托的人在購買商品、裝修住房以及其他方面給予的好處的。59第三條凡在一個(gè)審判程序中參與過本案審判工作的審判人員，不得再參與該案其他程序的審判。第四條審判人員及法院其他工作人員離任二年內(nèi)，擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人的，人民法院不予準(zhǔn)許；審判人員及法院其他工作人員離任二年后，擔(dān)任原任職法院審理案件的訴訟代理人或者辯護(hù)人，對方當(dāng)事人認(rèn)為可能影響公正審判而提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持，不予準(zhǔn)許本院離任人員擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人。但是作為當(dāng)事人的近親屬或者監(jiān)護(hù)人代理訴訟或者進(jìn)行辯護(hù)的除外。60第五條審判人員及法院其他工作人員的配偶、子女或者父母，擔(dān)任其所在法院審理案件的訴訟代理人或者辯護(hù)人的，人民法院不予準(zhǔn)許。61第六條第二審人民法院發(fā)現(xiàn)或者根據(jù)當(dāng)事人、訴訟代理人、辯護(hù)人的舉報(bào)，認(rèn)為第一審人民法院的審理有違反本規(guī)定第一條至第三條所列情形之一的，經(jīng)核查屬實(shí)，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。62三、回避的程序（一）啟動(dòng)程序當(dāng)事人申請回避可以在偵查、起訴和審判的各個(gè)訴訟階段提出。63司法工作人員自行回避的，可口頭或者書面提出，并說明理由。當(dāng)事人及其法定代理人要求回避的，應(yīng)口頭或書面向有關(guān)機(jī)關(guān)提出，并說明理由。當(dāng)事人及其代理人認(rèn)為司法工作人員有接受請客送禮的、違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人及其委托的人的，要求回避時(shí)，應(yīng)提供有關(guān)的證明材料。64人民法院開庭時(shí)，審判長有義務(wù)告知當(dāng)事人有申請回避的權(quán)利。

根據(jù)上述立法精神，案件在偵查、起訴或者死刑復(fù)核等程序中，有關(guān)辦案人員也應(yīng)主動(dòng)告知當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)申請回避。65在回避申請已經(jīng)提出，但是否回避的決定尚未做出的期間內(nèi)，訴訟程序的進(jìn)行一般應(yīng)暫時(shí)停止，以保障訴訟程序的合法性。但是，在偵查期間，回避決定做出之前，偵查人員不能停止對案件的偵查。66（二）回避的審查和決定對回避的請求或申請，必須經(jīng)法定的組織或人員審查，并作出是否回避的決定。審判人員、檢察人員、偵查人員、書記員、翻譯人員、