第4章建設工程發(fā)承包與招投標法規(guī)

第4章

建設工程發(fā)承包與招投標法規(guī)2015.09.15內容：建設活動中的兩個重要法規(guī)--發(fā)承包與招投標法規(guī)的定義、方式、規(guī)定、監(jiān)督管理。重點：1.兩個法規(guī)的相關法律責任;2.邀請招標與公開招標的區(qū)別。

4.1工程發(fā)包與承包法規(guī)4.1.1工程發(fā)包與承包的涵義1.工程發(fā)包：是指發(fā)包方通過合同委托承包方為其完成某一工程的全部或其中一部分工程的交易行為。工程承包：指通過招標方式取得建筑工程的全部或部分，并取得相應費用而完成建筑工程全部或部分的行為。2.發(fā)包方：建設單位或工程總承包單位；3.承包方：工程勘察設計單位、監(jiān)理單位、施工單位、設備供應商等。4.1工程發(fā)包與承包法規(guī)4.建筑工程承包合同：兩方：發(fā)包單位、承包單位內容：明確雙方的權利和義務法定要式合同：法律規(guī)定（或當事人約定）具備特定形式的合同。5.承發(fā)包制度的意義：建設工程發(fā)包與承包制度，對鼓勵競爭，防止壟斷，提高工程質量，控制工程造價和公汽的市場經(jīng)濟建設起到了良好的促進作用。4.1.1工程發(fā)包與承包的涵義招標發(fā)包、直接發(fā)包4.1.2建設工程發(fā)包與承包的方式建設工程招標發(fā)包：發(fā)包方根據(jù)招投標法的規(guī)定事先制訂招標文件，明確其承包工程的性質、內容、工期、質量等情況和要求，由愿意承包的單位遞送標書，再由發(fā)包方從中擇優(yōu)選擇工程承包方的交易方式。建設工程直接發(fā)包：發(fā)包方與承包方直接進行協(xié)商以約定工程建設的價格、工期和其他條件的交易方式。公開招標；邀請招標；注意：只有涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況及規(guī)模太小的工程，才可以不進行招投標而采用直接發(fā)包的方式。4.1.2建設工程發(fā)包與承包的方式1.發(fā)包與承包合同必須采用書面形式；2.工程承發(fā)包中，禁止行賄受賄；3.承包單位必須具有相應資格；4.提倡總承包、禁止肢解分包：①全過程承包(交鑰匙工程）：從項目可行性研究到交付使用為止的建設項目全過程承包；②設計、施工總承包：從勘察、設計，到竣工驗收為止的總承包。③施工總承包：對工程施工全過程進行總承包。4.1.3建設工程發(fā)包與承包的一般規(guī)定4.2建設工程招標與投標法規(guī)1.招投標制的意義：（1）規(guī)范招投標活動；（2）保護國家和當事人的合法權益；（3）提高工程投資效益；（4）保證工程質量。2.招投標法的空間適用范圍：

在中華人民共和國境內進行招投標活動，適用本法。4.2.1概述“境內”的涵義①領疆：國境線以內的陸地，包括地下層。②領水：內水和領海及其地下層；③領空：領陸和領水的上空。3.強制性招投標的工程范圍（1）強制性招投標的國際趨勢：國際經(jīng)驗表明，強制性招標是發(fā)展國民經(jīng)濟和振興國有企業(yè)的一項重要制度保證。世界貿(mào)易組織要求，政府采購金額在13萬美元以上特別提款權的采購合同，必須進行國際競爭性招標。(2)強制性招投標的工程范圍

項目：①大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目；②全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；③使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。什么是強制性招投標？限制招標適用范圍的因素：①采購金額；②采購品種；③采購時間強制招標使用范圍：（3）不得規(guī)避招標1〉規(guī)避招標的表現(xiàn)形式：①將工程化整為零；②利用其他方式規(guī)避招標；如在邀請招標活動中，暗定一家，其它人“陪標”；虛假招標。懲罰辦法：限期改正，罰款，暫停項目執(zhí)行，暫停資金撥付，對負責人進行行政處分或者法律處分。4.建設工程招投標的原則：（三公一誠）所謂“公開”，就是必須具有極高的透明度，招標信息、招標程序、開標過程、中標結果都必須公開，使每一個投標人獲得同等的信息。所謂“公平”，就是要求給予所有投標人以平等機會，使他們享有的權利和履行的義務都是同等的，不得歧視任何一方。所謂“公正”，就是要求按事先公布的標準進行評標，要公正對待每一個投標人。所謂“誠實信用”，就是要求當事人應以誠實、守信的態(tài)度行使權利、履行義務，保證彼此都能得到自己應得的利益，同時不得損害第三人和社會的利益，不得規(guī)避招標、串通投標、泄露標底、騙取中標等。5.建設工程招標的種類：（1）按內容的不同分類：建設工程項目總承包招標；建設工程勘察招標；建設工程設計招標；建設工程施工招標；建設工程監(jiān)理招標；建設工程材料設備招標。（2）從競爭程度進行分類：公開招標和邀請招標、議標；（3）從招標的范圍進行分類：國際招標和國內招標。6.建設工程招投標的監(jiān)督：①輿論監(jiān)督；②社會監(jiān)督；③行政監(jiān)督；④司法監(jiān)督；⑤其他有關機關的監(jiān)督。4.2.2建設工程招標1.招標人的概念及招標工作組織（1）招標人的概念：

招標人是依照招標投標法規(guī)定提出招標項目、進行招標的法人或者其他組織。招標人有權自行選擇招標代理機構，委托其辦理招標事宜。任何單位和個人不得以任何方式為招標人指定招標代理機構。

招標人具有編制招標文件和組織評標能力的，可以自行辦理招標事宜。任何單位和個人不得強制其委托招標代理機構辦理招標事宜。

招標人應當有進行招標項目的相應資金或者資金來源已經(jīng)落實，并應當在招標文件中如實載明。依法必須進行招標的項目，招標人自行辦理招標事宜的，應當向有關行政監(jiān)督部門備案。是否具備法人資格不是認定招標人資格的必備條件，但任何欲進行工程的個人不得進行招標。（2）招標工作組織：招標方始終處于主導地位，其掌握著選擇投標方與投資決策的大權。招標領導小組的成員：①決策人或授權代表；②專業(yè)技術人員；③助理人員。（3）招標組織負責的具體事務：①發(fā)包范圍；②承包方式與承包內容；③招標方式；④招標文件、標底；⑤組織招標工作；⑥決標并簽訂合同。2.建設單位自行招標所具備的條件：1〉具有法人資格或是依法成立的其他組織；2〉有與招標工程相適應的經(jīng)濟、技術管理人員；3〉有組織編制招標文件的能力；4〉有審查投標單位資質的能力；5〉有組織開標、評標、定標的能力。任何單位和個人不得強制其委托招標代理機構辦理招標事宜。不具備上述條件的建設單位和個人，就必須委托招標代理機構來進行招標。3.招標代理機構1）定義：是指依法設立，從事招標代理業(yè)務并提供相關服務的社會中介組織。招標代理是招標人對招標代理機構的授權行為，必須辦理授權委托手續(xù)。資質等級分為甲、乙兩級。2）申請工程招標代理機構資格的單位應具備的條件1.是依法設立的中介組織；

2.與行政機關和其他國家機關沒有行政隸屬關系或者其他利益關系；3.有固定的營業(yè)場所和開展工程招標代理業(yè)務所需設施及辦公條件；

4.有健全的組織機構和內部管理的規(guī)章制度；

5.具備編制招標文件和組織評標的相應專業(yè)力量；

6.具有可以作為評標委員會成員人選的技術、經(jīng)濟等方面的專家?guī)?。公開招標：招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或其他經(jīng)濟組織來進行投標。邀請招標：招標人以投標邀請書的方式邀請一些特定的法人或其他經(jīng)濟組織來進行投標。公開招標和邀請招標的主要區(qū)別：

⑴發(fā)布信息的方式不同；

⑵選擇承包人的范圍不同；

⑶公開的程度不同；

⑷時間和費用不同。

4.招標方式：

由于邀請招標不發(fā)公告，招標文件只送幾家，使整個招投標的時間大大縮短，招標費用也相應減少。公開招標的程序比較多，從發(fā)布公告，投標人作出反應，評標，到簽訂合同，有許多時間上的要求，要準備許多文件，因而耗時較長，費用也比較高。公開招標和邀請招標程序圖：

公開招標程序框圖邀請招標程序框圖4.2.3建設工程投標1.投標人（1）概念：投標人是響應招標、參加投標競爭的法人或者其他組織。依法招標的科研項目允許個人參加投標的，投標的個人適用本法有關投標人的規(guī)定。（2）投標人應具備的條件：①與招標文件要求相適應的人力、物力和財力；②招標文件要求的資質證書和相應的工作經(jīng)驗與業(yè)績證明；③法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。（3）投標聯(lián)合體：兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同投標。4.2.4開標、評標與中標1.開標1〉概念：招標單位在規(guī)定的時間、地點內，在有投標人出席的情況下，當眾公開拆開投標資料(包括投標函件)，宣布投標人(或單位)的名稱、投標價格以及投標價格的修改的過程。

2〉時間：在招標文件確定的投標文件截止時間的同一時間進行。

3〉地點：招標文件中預先確定的地點3.中標（1）中標通知書：中標人確定后，招標人應向中標人發(fā)出中標通知書，并同時將中標結果通知所有未中標的投標人。（2）簽訂承包合同：招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起30日內，簽訂書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。（3）提交招標投標報告：強制招標的項目，招標人應自確定中標人之日起15日內，向有關行政監(jiān)督部門提交招標投標報告。練習：一、單項選擇1、公開招標是指（

）。

A．招標人以投標邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標B．招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標

C．發(fā)布招標廣告吸引或者直接邀請眾多投標人參加投標并按照規(guī)定程序從中選擇中標人的行為D．有限招標。2、招標人與中標人應當自中標通知發(fā)出之日（

）內，按招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。

A.40天

B.30天

C.50天

D.20天3、建設工程項目一般應采用（

）。

A．公開招標方式

B．邀請招標C．有限招標

D．其他組織招標4、招標人與中標人簽訂合同后（

）個工作日內，應當向中標人和未中標的投標人退還投標保證金。

A．2

B．3

C．5

D．65、國際工程承包合同訂立的最主要形式是（

）。

A．招標

B．投標

C．公開招標D．邀請招標6、下列不屬于開標和評標的推薦程序的是（

）。

A．開標B．招標文件的修改

C．評標D．授予合同1、練習：2、3、4、5、6、7、8.9、4.4

違反發(fā)承包與招投標法規(guī)的法律責任4.4.1違反發(fā)承包法規(guī)的法律責任1.建設施工單位的法律責任2.工程承包單位的法律責任5.主管部門的法律責任4.建筑施工、設計單位的法律責任3.工程監(jiān)理單位的法律責任4.4

違反發(fā)承包與招投標法規(guī)的法律責任4.4.2違反招投標法規(guī)的法律責任1.應該招標而未招標的法律責任2.招標代理機構的法律責任5.評標委員會的法律責任4.投標人的法律責任3.招標人的法律責任6.中標人的法律責任7.行政監(jiān)督機關的法律責任例題結合題目，找出正確答案，并解釋。1.按照《招標投標法》及相關法規(guī)的規(guī)定，下列評標定標行為中違法的是（），并說明違法后果。A.甲企業(yè)投標報價明顯低于標的合理幅度，評標委員會要求其作出書面說明。B.乙企業(yè)投標報價最低，但評標委員會認為該報價可能低于其企業(yè)成本，未作為中標候選人推薦。C.招標人在評標委員會推薦的中標候選人之外確定了中標人。D.由于排名第一的中標候選人未能按規(guī)定提交履約保證金，招標人將排名第二的候選人定為中標人。2.依法必須招標的項目而不招標，或者以其他方式規(guī)避招標的，責令改正，可以處（）的罰款。A.合同金額0.5%以上1%以下。B.1萬元以上3萬元以下。C.1萬元以上5萬元以下。D.1萬元以上10萬元以下。3.投標人串通投標的，中標無效，對投標人及其負責人分別處以罰款，情節(jié)嚴重的，依法（）A.追究刑事責任。B.予以取締。C.取消1-2年內參加投標的資格，直至吊銷營業(yè)執(zhí)照。D.加倍賠償他人損失。4.甲公司投標中標承包了一個住宅小區(qū)的施工任務，由于工期緊張，將其中兩棟住宅樓的施工任務轉讓給了乙、丙兩家公司，轉讓合同金額總共3000萬元。對此，按照《招標投標法》的規(guī)定，甲公司將會面臨下列選項中除（）以外的法律后果。A.被處以15萬元以上30萬元以下的罰款。B.按規(guī)定被沒收違法所得。C.被責令停業(yè)整頓甚至被吊銷營業(yè)執(zhí)照。D.直接責任人被刑事處罰。5.工程招標代理機構超于規(guī)定范圍承擔工程招標代理業(yè)務，除按規(guī)定罰款外，情節(jié)嚴重的，依法（）A.暫停直至取消招標代理資格。B.收回其工程招標代理資格證書，3年內不受理其資格申請。C.降低其工程招標代理資格等級，1年內不準從事工程招標代理業(yè)務。D.吊銷有關人員的職業(yè)資格證書，不再受理其資格申請。6.（多選）某學校欲新建圖書館項目，由甲、乙、丙、丁、戊五人組成評標委員會，他們下列做法不符合《招標投標法》規(guī)定的有（），并說明每項行為的性質及判斷依據(jù)。A.甲接受某投標單位請客吃飯。B.乙為某投標單位的法律顧問，但乙保證秉公評標。C.丙在學校領導的授意下，向某投標單位泄露標底。D.丁拒絕向權威媒體透露關于中標候選人的推薦情況。E.戊接受某投標單位為其提供的歐洲旅游。7.某投標人向招標人行賄15萬元人民幣，從而謀取中標。則該行為造成的法律后果應當是（）A.中標無效B.有關責任人和單位應當承擔相應的行政責任或刑事責任。C.中標是否有效。對當事人以行賄受賄罪論處。D.中標是否有效由招標人重新評估投標人實際能力后決定。E.如果給他人造成損失的，應當承擔民事賠償責任。8.下列選項中，屬于招標人違法行為而應承擔法律責任的有（），并說出判斷依據(jù)的。A.與投標人就報價、招標方案等實質性內容進行談判的。B.向個別投標