法務(wù)條文學(xué)習(xí)

法律條文學(xué)習(xí)相關(guān)法律《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國但擔(dān)保法》1995年10月1日《中華人民共和國物權(quán)法》2007年10月1日擔(dān)保法與物權(quán)法沖突時如何適用？案例

甲公司與乙公司（小貸公司）簽訂了一份借款合同。合同約定：乙公司向甲公司貸款人民幣500萬元，借款期限為1年，利率20%年，借款用途為技術(shù)改造。根據(jù)《合同法》及相關(guān)法律回答下列問題：（1）甲公司按照乙方的要求提供保證擔(dān)保，保證人為某股份有限公司的主管部門，即市冶金工業(yè)局。該擔(dān)保是否合法？為什么？（2）乙公司為了控制風(fēng)險，將利息100萬元預(yù)先在本金中扣除。這種行為是否合法？為什么？（3）甲公司將名下一套房產(chǎn)提供抵押，與乙公司簽訂抵押合同但未辦理抵押登記，該抵押合同是否生效？抵押權(quán)是否成立？

（4）甲公司將公司一批機(jī)器設(shè)備提供抵押，與與乙公司簽訂抵押合同但未辦理抵押登記，該抵押合同是否生效？抵押權(quán)是否成立？合同基本當(dāng)事人合同基本當(dāng)事人

1.債權(quán)人——出借人(支付借款收取利息)

2.債務(wù)人——借款人(按約定用途使用資金并支付本息)

3.擔(dān)保人——向出借人提供擔(dān)保（山東君泰）4.反擔(dān)保人——向擔(dān)保人提供反擔(dān)保（簽署個人連帶的）

借款人保證人債權(quán)債務(wù)關(guān)系委托關(guān)系保證關(guān)系出借人借款合同中的若干問題一、借款合同利息1、由雙方協(xié)商約定，

無約定或約定不明的，視為不支付利息。2、約定的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定。

不得超過銀行同類貸款的4倍數(shù)，超過部分不予保護(hù)。

3、禁止預(yù)扣借款利息

借款利息不得預(yù)先在本金中扣除，預(yù)先扣除的，按實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計算利息。

（先息后本的需收取保證金，金額相當(dāng)于本筆借款應(yīng)支付的利息）4.禁止利滾利（復(fù)利）

不得將利息計入本金計算復(fù)利的，利率超出前述第3條規(guī)定的限額時，超出部分的利息不予保護(hù)。5.逾期利息

逾期還款的，應(yīng)支付逾期利息，有約定從約定，無約定參照銀行同類貸款利率。例子：楊某2000年3月10日向王某借款人民幣10萬元，借款期限為6個月。雙方立有借據(jù)一張，由借款人楊某簽字捺印。次日，王某將借款10萬元交與楊某。借款到期后，王某多次向楊某要求還款，但楊某久拖不還，于是王某向法院提起訴訟，哪些訴訟請求得到法院的支持？a主張償還10萬本金b主張6個月的利息c自借款期滿后的逾期利息

2001年4月1日，范某從曹某處借款2萬元，雙方?jīng)]有約定還款期。2003年3月22日，曹某通知范某還款，并留給其10天準(zhǔn)備時間。下列哪種說法是正確的？（2006年司法考試試卷三第6題）A.若曹某于2003年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定不予受理B.若曹某于2005年3月22日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求C.若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求D曹某的債權(quán)于2005年4月2日消滅沒有約定借款期限的，借款人可以隨時返還，貸款人可以催告借款人在合理期限內(nèi)返還。普通訴訟時效：2年訴訟時效的中斷：起訴、當(dāng)事人一方提出要求或同意履行義務(wù)而中斷。

中斷的法律后果：重新計算訴訟時效。

分析：2003.3.23——4.14.2開始計2年訴訟時效————2005.4.1（訴訟時效最后一天）

擔(dān)保方式人的擔(dān)保物的擔(dān)保錢的擔(dān)保保證抵押質(zhì)押留置定金保證人主體資格審查1、法律規(guī)定具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或自然人可以作為保證人注：擔(dān)保人為自然人的應(yīng)為完全民事行為能力人。

思考：名下有千萬資產(chǎn)的17歲富二代可否作為保證人？2、擔(dān)保人應(yīng)具備的能力

a是否具有代為清償借款的相應(yīng)財產(chǎn)

b用作代為清償借款的財產(chǎn)是否可以變現(xiàn)

3、保證人的限制

(1)國家機(jī)關(guān)不得為保證人 (2)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的事業(yè)單位社會團(tuán)體不得為保證人

(3)企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人(有書面授權(quán)的除外)思考：私立醫(yī)院與私立學(xué)校可否作為保證人？保證的形式1.簽訂書面的保證合同2.在借款合同中約定保證條款3.在合同或欠條上以保證人的身份簽章的保證的方式一般保證：當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。

一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)。

2.連帶責(zé)任保證（重點(diǎn)了解）

合同中明確約定，沒有約定或約定不明，推定為連帶責(zé)任保證連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。保證期間：有約定從約定無約定六個月連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。

保證期間，債權(quán)人許可債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，反之，保證人不在承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，反之，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。擔(dān)保物權(quán)宗旨：擔(dān)保物權(quán)人在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，依法享有就擔(dān)保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。種類抵押權(quán)：不動產(chǎn)動產(chǎn)

質(zhì)權(quán)：動產(chǎn)（限制了所有權(quán)人對物的正常使用）權(quán)利（股權(quán)）留置權(quán)：合法占有的動產(chǎn)

法定擔(dān)保物權(quán)注意：留置權(quán)的優(yōu)先性：同一動產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償。

抵押物應(yīng)滿足的條件1．合法性2．流動性3．價值穩(wěn)定性4．必須是權(quán)屬無爭議的財產(chǎn)抵押物的范圍A建筑物和其他土地附著物B建設(shè)用地使用權(quán)C以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)E生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品F正在建造的建筑物、船舶、航空器G交通運(yùn)輸工具法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。簽訂抵押合同抵押權(quán)設(shè)立登記設(shè)立登記對抗不得抵押的財產(chǎn)1土地所有權(quán)；2學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；3所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；4依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；5依法不得抵押的其他財產(chǎn)。抵押與租賃的關(guān)系訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。新增建筑物的處分建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。該建設(shè)用地使用權(quán)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增建筑物所得的價款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。抵押權(quán)受償順序同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償：(一)抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；(二)抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償；

(三)抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。

思考：動產(chǎn)抵押未辦理為登記的，應(yīng)按照抵押合同生效時間的先后順序清償？

辦理抵押登記需繳納的費(fèi)用住宅：80元商鋪：550元+擔(dān)保債權(quán)的1%人保與物保并存時如何行使有約定從約定無約定的——a債務(wù)人自己提供擔(dān)保物的b第三人提供擔(dān)保物的被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

借款100萬元

（債務(wù)人）

乙