項目四-勞動合同法

1勞動合同法23國家發(fā)改委的一項統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2011年中國人平均壽命76歲，但平均退休年齡卻仍停留在上個世紀80年代以前，為51.2歲。由此造成的問題是，數(shù)額龐大的退休金壓力使得現(xiàn)有的社保體系難以承受。1998年我國有半數(shù)省市養(yǎng)老金支不抵收，當年養(yǎng)老保險基金總額開始出現(xiàn)虧損，虧損額高達71.3億元；1999年全國虧損省市增至25個，且大多省市動用了歷年積累。另據(jù)調(diào)查顯示，2000年我國養(yǎng)老金“空賬”達到360多億元，到了2013年底，“空賬”已經(jīng)達到1.3萬億元。4另一個更為嚴峻的現(xiàn)實是，中國已經(jīng)進入老齡化社會。據(jù)2005年底全國百分之一人口抽樣顯示，中國65歲以上人口逾1億人，占總?cè)丝跀?shù)的7.7%。60歲以上的老年人口達到總?cè)丝诘?0.5%，2050年將上升到28%以上。根據(jù)聯(lián)合國的統(tǒng)計標準，如果一個國家60歲以上老年人口達到總?cè)丝跀?shù)的10%或者65歲以上老年人口占人口總數(shù)的7%以上，那么這個國家就已經(jīng)屬于人口老齡化國家。德意志銀行的一份研究報告估算，若中國不改變退休年齡，則2050年每百名勞動者就要供養(yǎng)79名退休者。多數(shù)國家把退休年齡規(guī)定為60歲～65歲(美國目前的法定退休年齡是67歲，而歐盟國家一般是65歲)5上世紀80年代以來，由于世界發(fā)達國家老齡化日趨嚴重，養(yǎng)老基金明顯入不敷出：美國在1975年出現(xiàn)赤字15億元,到1982年當年支出超過收入122億元；英國從上世紀60年代后期到1983年，社會保險由14億英鎊的盈余變?yōu)?15億英鎊的赤字。許多國家不得不對本國社會保險制度進行改革，內(nèi)容不盡相同，但有一相似點，就是普遍提出逐步提高退休年齡的政策。62001年全國高校畢業(yè)生只有114萬；2003年，第一批擴招本科生進入就業(yè)市場后畢業(yè)生成倍增長，超過212萬；2012年和2013年的高校畢業(yè)生各增長到680萬與700萬，分別是2001年的近6倍、近7倍。今年又增20多萬人。老齡化的形勢雖然開始變得比較嚴峻，但從現(xiàn)在中國的人口結(jié)構(gòu)看，勞動年齡人口最多，當前最嚴峻的還是就業(yè)問題。至少目前相當長一段時間還不是推行延遲退休的好時候。7當養(yǎng)老遭遇就業(yè)是否應(yīng)該推遲退休？資料鏈接：全國養(yǎng)老金空賬引發(fā)“延遲退休”呼聲89勞動合同的內(nèi)容（條款）必備條款可備條款禁止條款10一、必備條款（一）必備條款的內(nèi)容《勞動合同法》與《勞動法》關(guān)于勞動合同必備條款的比較（另見圖示）111、用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人；2、勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；取消：1、勞動紀律；2、勞動合同終止的條件；3、違反勞動合同的責任。3、勞動合同期限；勞動合同的期限4、工作內(nèi)容和工作地點工作內(nèi)容5、工作時間和休息休假6、勞動報酬勞動報酬7、社會保險8、勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護勞動保護和勞動條件9、法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當納入勞動合同的其他事項

勞動合同法勞動法12（二）用人單位提供的勞動合同文本中缺乏必備條款或者未將合同文本交付給勞動者的責任用人單位提供的勞動合同文本未載明勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當承擔賠償責任。13

（三）必備條款的具體講解1、用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人；2、勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；143、勞動合同的期限15三種勞動合同期限：固定期限勞動合同——約定合同終止時間的勞動合同。無固定期限勞動合同——約定無確定終止時間的勞動合同。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同——以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。16（1）鼓勵勞動合同無固定期限第一：用人單位與勞動者雙方協(xié)商一致，可以訂立任何類型的勞動合同。第二：用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。17第三：在法定情形下，如果勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同，除了勞動者自己提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同。法定情形包括：（1）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（2）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（3）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有以下情形，續(xù)訂勞動合同的。18連續(xù)訂立兩次固定期限合同，沒有以下情形的。包括：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（五）因以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的情形致使勞動合同無效的；

（六）被依法追究刑事責任的；

（七）勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（八）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

19（2）違反勞動合同期限的處罰措施用人單位違反規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。20

“華為辭職門事件”深圳華為技術(shù)有限公司是國內(nèi)IT業(yè)知名企業(yè)。去年底，該公司要求其工作滿八年的員工在08年1月1日前辦理“自動辭職”手續(xù)，然后再競爭上崗，并與公司簽定一至三年的勞動合同。據(jù)悉，已有7000多名員工辦理了相關(guān)手續(xù)。華為公司此舉被廣泛解讀為意在規(guī)避將于08年1月1日起正式施行的《勞動合同法》相關(guān)條款。這就是在社會上引起廣泛關(guān)注的華為“辭職門”。深圳市勞動和社會保障局已派員前往華為公司調(diào)查。案例鏈接21華為“辭職門”事件未了，沃爾瑪裁員風波又起。同一時間，廣東省勞動和社會保障廳也對沃爾瑪?shù)绕髽I(yè)大規(guī)模裁撤員工事件表示了關(guān)注。外界宣稱華為辭職門事件是企業(yè)對“無固定期限勞動合同”的恐懼。華為方面做出正式解釋，華為稱其行為并不意在規(guī)避新法無固定期限合同的“10年大限”問題，而是公司正常的人力資源調(diào)整，旨在借此機會，梳理企業(yè)內(nèi)部人員聘用關(guān)系，根據(jù)新法重新規(guī)范合同、清除公司“工號文化”，調(diào)動老員工的創(chuàng)造力和活力，解決新老員工和諧相處的問題。因在時間上與新法實施比較接近才引發(fā)了人們的“聯(lián)想”。22無論華為如何解釋，在這一敏感時期，華為鬧出“辭職門”事件，直接找連續(xù)工作滿8年的7000多資深員工下手，成本10億元，在業(yè)界、勞動部門以及廣大勞動者中間產(chǎn)生廣泛的影響。其行為已在社會上造成了“模仿”效應(yīng)。華為“裁員門”事件后，沃爾瑪、環(huán)球、摩托羅拉等公司也先后進行了應(yīng)對新法的人力資源調(diào)整。《勞動合同法》實施前的“陣痛”似不減反增。簽勞動合同應(yīng)注意的那些事兒24

2005年，李老師來到四川師范大學(xué)外事學(xué)院就職，2008年，外事學(xué)院與信息技術(shù)學(xué)院合并組建四川城市職業(yè)學(xué)院，李老師的勞動合同在年底到期，續(xù)簽的合同的用人單位是“四川城市職業(yè)學(xué)院”。

去年8月小麗高職畢業(yè)后，應(yīng)聘在上海某實業(yè)有限公司任設(shè)計師助理，當時勞動合同的服務(wù)期是1年。今年8月28日，小麗與公司續(xù)簽勞動合同1年，但合同的用人單位卻是“上海某貿(mào)易有限公司”。小麗了解到，“實業(yè)公司”和“貿(mào)易公司”的老板是同一個人。請問：用人單位的變更對勞動合同有影響否？

案例1.單位的基本情況要判斷是否是合法企業(yè)，它的法人代表姓名、單位地址、電話要知道，這些信息可以通過上網(wǎng)查詢工商登記信息獲取，同時，要求將這些內(nèi)容明確寫在合同中。2.勞動期限(1)固定期限勞動合同——約定合同終止時間的勞動合同。(2)無固定期限勞動合同——約定無確定終止時間的勞動合同。(3)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同很重要啦！案例之一：張某家住成都錦江區(qū)東光小區(qū)，她到離家很近的一個連鎖超市應(yīng)聘就職。過了一段時間，公司將她調(diào)到遠郊的一個連鎖店工作，因而產(chǎn)生糾紛。因合同上只寫了張某要在成都工作，使這起勞動爭議案的焦點是合同約定的工作具體地點不詳，導(dǎo)致敗訴。案例之二：趙某應(yīng)聘某汽車廠擔任總裝調(diào)試工，這是技術(shù)活兒，工資較高；后來，企業(yè)將他調(diào)到一個非技術(shù)的低薪崗位，他不愿干，與企業(yè)發(fā)生勞動爭議。合同上寫的是擔任“操作工”。這是一個范疇很廣的工種，沒有明確具體的工作性質(zhì)，導(dǎo)致爭議敗訴。3.工作內(nèi)容和工作地點工作內(nèi)容（從事工作的工種、崗位、任務(wù)或職責）工作地點（合同的履行地，約定工作的地理位置）。要約定清楚哦29

畢業(yè)于成都電子科技大學(xué)的胡新宇2005年來到深圳華為公司從事研發(fā)工作。他的日常作息習慣從此改變：晚上10時，坐上公司班車，顛簸到家已過11時，第二天早上7時準時起床上班。

2006年4月初開始，胡新宇所在的部門開始進行一個封閉研發(fā)的項目，內(nèi)容被嚴格保密。這個項目開始后，胡新宇開始經(jīng)常在公司過夜，甚至長時間在實驗室的地上依靠一個睡墊打地鋪，加班時間最長到次日凌晨2點左右，第二天依然按正常時間上班。

4月28日，胡新宇身體開始極度不適，他請了假去醫(yī)院就診，5月28日晚，在中山大學(xué)附屬第三醫(yī)院，25歲的胡新宇因病毒性腦炎被診斷死亡。事件鏈接4.工作時間和休息休假標準工時每日不超過8小時，每周工作40小時，并至少休息一日。（除標準工時外還有縮短工時、綜合計算工時、不定時工時、計件工時等，都應(yīng)在合同中明確約定。

）31

申請人馬某系成都市服飾有限公司職工，2011年5月份到被申請人處工作，雙方簽訂勞動合同。雙方約定由成都市服飾有限公司每月補發(fā)馬某二百元，不再替馬某繳付社會保險。2015年6月申請人由于長期加班、工作強度大、得不到休息，在工作中突發(fā)疾病，后被醫(yī)院診斷為左側(cè)丘腦出血破入腦室、高血壓病。由于被申請人沒有為馬某繳納社會保險費，沒有辦理社會保險，馬某沒有辦法享受醫(yī)療保險相關(guān)待遇，大大加重了其經(jīng)濟負擔。另外，被申請人又因馬某不能上班而將其辭退。案例導(dǎo)入本案中的焦點問題是：用人單位與職工所約定的每月補發(fā)二百元給職工，不為職工繳納醫(yī)療保險等社會保險費，是否合法？律師說法：《勞動法》、《勞動合同法》和社會保險費征繳的規(guī)定等多部法律、法規(guī)明確規(guī)定：用人單位必須為勞動者繳納社會保險，這屬于法律強制性規(guī)定，不以因當事人的約定而改變。因此，本案中成都市服飾有限公司與馬某約定每月補發(fā)二百元不辦理社會保險，是違法的。成都市服飾有限公司應(yīng)該對馬某因未交社會保險費而造成的損失承擔責任。故應(yīng)當按照醫(yī)療保險的規(guī)定等向馬某支付相關(guān)費用。5.社會保險包括醫(yī)療保險、養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、工傷保險和生育保險。單位不買社保就得賠償。要約定清楚哦社會保險是政府通過立法強制實施，由勞動者，勞動者所在的工作單位或社區(qū)以及國家三方面共同籌資，幫助勞動者及其親屬在遭遇年老、疾病、工傷、生育、失業(yè)等風險時，防止收入的中斷、減少和喪失，以保障其基本生活需求的社會保障制度。6.勞動報酬（1）工資——以貨幣形式定期支付給勞動者，至少每月支付一次。貨幣形式：不得以實物或有價證券替代

定期工資的構(gòu)成：計時計件工資、獎金、津貼和補貼，加班加點工資等很重要啦！

小郭國慶七天連續(xù)上班，請問加班工資如何計算？

（日薪100元）

小郭國慶七天連續(xù)上班，請問加班工資如何計算？

（日薪100元）10.1-10.3不低于300%：300X310.4-10.5不低于200%：200X210.6-10.7不低于150%：150X2加班工資的計算38（2）勞動時間延長后的報酬（加班工資）1、安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十(150%)的工資報酬；2、休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百（200％）的工資報酬；3、法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百（300％）的工資報酬。法定告知義務(wù)7.勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護用人單位必須將有職業(yè)危害的工作在勞動合同必備條款中告知勞動者，對在工作過程中可能產(chǎn)生的職業(yè)病危害、防護措施等在勞動合同中寫明，不得隱瞞或欺騙。有毒有害、機械加工行業(yè)勞動合同必備內(nèi)容勞動期限工作內(nèi)容和地點工作時間和休假社會保險勞動報酬勞動保護41二、可備條款（一）可備條款的內(nèi)容1、試用期；2、培訓(xùn)；3、保守秘密、競業(yè)限制4、違約金（受到限制）5、補充保險和福利等42（二）可備條款內(nèi)容的具體講解1、試用期孫巖經(jīng)人介紹自2014年8月20日起在朝陽區(qū)某公司工作，擔任項目推廣部經(jīng)理一職。孫巖感覺職位和待遇都不錯，本想與該公司簽訂一年協(xié)議，但是公司負責人說必須先經(jīng)試用再決定是否簽勞動合同。于是，孫巖與該公司簽訂了試用協(xié)議，約定試用期為1個月，每月工資標準為6000元。孫巖憑借自己廣闊的人脈很快就為公司創(chuàng)造了很多業(yè)績。但出乎孫巖意料的是，2014年10月26日，該公司口頭通知與孫巖解除勞動關(guān)系。孫巖利用自己的資源為單位服務(wù)，最后卻落得這樣的下場，她不服，于是向法院起訴。問題：你認為應(yīng)該怎樣評價該公司的行為？案例一43

一、能否訂立單獨的試用期合同？不能。勞動合同法規(guī)定，勞動合同僅約定試用期或者勞動合同期限與試用期相同的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。有的用人單位為了規(guī)避法律，約定試崗、適應(yīng)期、實習期，這些都是變相的試用期。關(guān)于試用期的規(guī)定44

去年5月份，應(yīng)屆畢業(yè)生小王到大連市開發(fā)區(qū)一公司應(yīng)聘，該公司與其簽定一年的勞動合同，試用期為1個月，工資2400元，試用期到期前10天，該公司表示還要對其考察，如果小王同意，公司再與其續(xù)簽1個月的試用期，小王為了今后能留在該公司工作，便同意再簽1個月的試用期，合同到期前，該公司通知小王在試用期內(nèi)達不到錄用條件，不再錄用。案例二同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。注意兩點試用期解除勞動合同的限制除有證據(jù)證明勞動者不符合錄用條件外，不得隨意解除。在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當向勞動者說明理由。——必須有證據(jù)，有理由，證明勞動者哪些方面不符合錄用條件，為什么不合格。46小結(jié)：關(guān)于試用期大家需要明確第一：試用期屬于勞動合同的約定條款，雙方可以約定也可以不約定試用期；試用期包含在勞動合同期限之內(nèi)；勞動合同可以約定試用期，但最長不得超過六個月。第二：試用期的長短

1.勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；2.勞動合同期限一年以上三年以下的，試用期不得超過二個月；

3.三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同試用期不得超過六個月。4.以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。47第三：勞動合同僅約定試用期或者勞動合同期限與試用期相同的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。第四：試用期的工資勞動者在試用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并且試用期工資不得低于用人單位所在地的最低工資標準。48第五：用人單位違反規(guī)定解除或者終止勞動合同：——勞動者要求繼續(xù)履行的，應(yīng)當繼續(xù)履行；——勞動者不要求繼續(xù)履行或者合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當支付賠償金，支付賠償金后，勞動合同解除或者終止。49

小雅在某外企擔任采購專員的職位，由于企業(yè)在一年前安排她到國外進修了半年，所以和她簽了一份2年服務(wù)期的協(xié)議。今年6月小雅的勞動合同就要到期了，但服務(wù)期尚未到期。問題：怎么解決？用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)——專業(yè)知識和職業(yè)技能培訓(xùn)！511、服務(wù)期長于勞動合同期限的——勞動合同期滿后，用人單位繼續(xù)提供工作崗位要求勞動者繼續(xù)履行的，應(yīng)當續(xù)訂勞動合同。2、續(xù)訂條件不能達成一致——按原合同條件繼續(xù)3、繼續(xù)履行期間——單位不提供崗位，視為放棄對剩余服務(wù)期的要求，勞動關(guān)系終止。4、勞動合同期滿用人單位放棄對剩余服務(wù)期要求的，勞動合同可以終止——用人單位不得追索勞動者服務(wù)期的賠償責任。52（1）小雅可按有關(guān)法規(guī)跟單位協(xié)商簽訂新合同或繼續(xù)履行原合同；（2）如果單位放棄對剩余服務(wù)期要求，那么小雅在今年6月份就可以跟單位終止合同，解除勞動關(guān)系。黃某從事推銷工作超過5年，經(jīng)驗豐富，于2008年1月1日進入某市A商貿(mào)公司工作，從事商品推銷工作。黃某與A商貿(mào)公司簽訂了為期3年的勞動合同，從2008年1月1日開始到2010年12月31日結(jié)束。黃某與A商貿(mào)公司在簽訂的勞動合同中明確約定，由于黃某在工作中會接觸到與公司有關(guān)客戶方面的核心信息，因此A商貿(mào)公司的技術(shù)信息、經(jīng)營信息（包括A商貿(mào)公司的技術(shù)秘訣、設(shè)計圖紙、管理方法、產(chǎn)銷策略、客戶名單、貨源渠道及情報）均屬于A商貿(mào)公司的商業(yè)機密。黃某在合同期內(nèi)及合同期滿或中止后3年內(nèi)必須履行為甲方保守商業(yè)機密的義務(wù)。如黃某擅自泄密，則視為侵權(quán)和違約，需支付給A商貿(mào)公司違約金60000元，同時A商貿(mào)公司還有權(quán)依照法律的相關(guān)規(guī)定追究黃某的責任。2009年8月，由于黃某在工作中積累了一些資金，也有了自己的一些人脈，于是黃某想自己開公司。2009年9月，黃某向A商貿(mào)公司書面提交了辭職書，在沒有得到單位同意的情況下，就自己開辦了B商貿(mào)公司。黃某利用自己掌握的A商貿(mào)公司的客戶資料等信息，搶走了A商貿(mào)公司的大量客戶，獲得了較大的利益，也給A商貿(mào)公司造成了較大損失。于是A商貿(mào)公司向人民法院提起訴訟，要求黃某承擔違約責任，并賠償損失?！柏撚斜Ｃ芰x務(wù)的勞動者”主要包括高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。一般來說，“其他負有保密義務(wù)的人員”主要是指那些因為工作原因，可以接觸到公司商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項的人員，如高級營銷人員、重要管理崗位、秘書等。商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。主要是指：非專利技術(shù)信息和經(jīng)營信息。其中非專利技術(shù)信息包括技術(shù)訣竅、技術(shù)配方、工藝流程、加工方法等。經(jīng)營信息包括企業(yè)發(fā)展目標、發(fā)展戰(zhàn)略、重要決策、內(nèi)部規(guī)范、市場布局、價格策略、客戶名單等。《勞動合同法》第二十三條規(guī)定，用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。553、保密、競業(yè)限制條款（1）關(guān)于競業(yè)限制——用人單位對負有保守用人單位商業(yè)秘密的勞動者?，在勞動合同中約定勞動者在終止或解除勞動合同后的一段時間內(nèi)：

不得到有競爭關(guān)系的用人單位任職?，?也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)?。限制時間由當事人事先約定?，?但最長不得超過2年?

56（2）關(guān)于保密和競業(yè)限制的特殊規(guī)定※用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項?！鶎ω撚斜Ｃ芰x務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款。并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。2008年10月，林某進入本市一家軟件公司，從事軟件開發(fā)工作，每月工資12000元。2010年10月，雙方簽訂了無固定期限勞動合同，合同約定：林某在但雙方在合同中對于競業(yè)限制期內(nèi)的經(jīng)濟補償數(shù)額未進行任何約定。2011離開公司后兩年內(nèi)不得自營或到與公司有競爭關(guān)系的同行業(yè)其他公司就職。”年5月30日，軟件公司與林某協(xié)商一致解除勞動合同，林某離開公司。2011年10月林某找到公司表示：其離職后，一直未違反雙方競業(yè)限制的約定，而公司未支付其競業(yè)限制期內(nèi)的經(jīng)濟補償，故要求公司支付上述經(jīng)濟補償。而軟件公司表示雙方在勞動合同中未對競業(yè)限制補償金數(shù)額進行過任何約定，故，合同中有關(guān)競業(yè)限制的約定為無效條款，因此拒絕了林某的要求。2011年11月，林某向區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求公司從2011年6月起按月支付其競業(yè)限制的經(jīng)濟補償。5859

飛行員跳槽事件

——昂貴的人才流動早在2004年，飛行員跳槽遭遇巨額索賠事件便頻頻進入公眾視野。先是6月，海航集團控股的中國新華航空公司14名飛行員，集體向公司提交辭職書后投奔奧凱航空公司，賠償金由奧凱和海航協(xié)商后解決；接著7月，東航江蘇分公司的2名機長提出辭職，東航反訴，要求2名機長每人賠償各種損失共計400萬余元，最終法院判決他們分別支付航空公司賠償款100萬元；7月到10月間，四川一航空公司先后有5名飛行員遞交了辭職報告，“老東家”對其中3人提出總計達1800多萬元的賠償，最后經(jīng)協(xié)商，5名飛行員的“新東家”承擔了每人300萬元的“轉(zhuǎn)會費”；臨近年關(guān)，海航的一名飛行員轉(zhuǎn)簽鷹聯(lián)航空，鷹聯(lián)航空給海航支付了100萬元賠償款。

資料鏈接602005年4月，廈門航空公司一名飛行員提出辭職，仲裁委裁定，飛行員支付公司120萬余元。同年12月，浙江某航空公司兩位機長提出辭職。2006年6月，江蘇某航空公司向8名跳槽飛行員天價索賠……

至今，飛行員跳槽事件還在持續(xù)上演。據(jù)不完全統(tǒng)計，2004年至今已經(jīng)有70多名飛行員提出要與原東家解除勞動合同關(guān)系。2005年，機長李建國與國航西南分公司的勞動糾紛案中，李建國被索賠800多萬元，機長辭職因此被稱為“昂貴的人才流動”。在李建國看來，自己在西南航空公司工作了近10年，得到的報酬是60萬元；而他提出跳槽時，西南航空公司提出的索賠數(shù)額是800多萬元，是自己近10年工資的十幾倍！61航空公司負責人表示：航空公司將一名普通學(xué)生培養(yǎng)成普通飛行員，需要投入的培養(yǎng)費用在50萬元至70萬元不等；而一名成熟的機長，航空公司在其身上的投入更是超過200萬元。一個合格的飛行員是用金子堆出來的。航空公司負責人表示：雙方簽署的勞動合同中明確約定，單方面解除合約，就應(yīng)當向公司支付培訓(xùn)費用等經(jīng)濟損失。而一名成熟的機長需要公司長達10年不間斷的培訓(xùn)，這期間公司的所有付出以及飛行員的辭職帶給公司的損失都應(yīng)計算在內(nèi)。62法律方面的人士表示：航空公司在合理的范圍內(nèi)索要賠償是合法的，勞動法保障的是勞動雙方的權(quán)益，在保護飛行員權(quán)益的同時，也保護企業(yè)的權(quán)益。在航空公司看來，公司培養(yǎng)一個飛行員不容易，要花費大量的時間和費用，一旦飛行員離開，公司將受到慘重的損失。但并不主張?zhí)靸r索賠，他認為“這很不實際”。在當下，對于飛行員資產(chǎn)價值并沒有標準，航空公司的索賠便也從200萬元到800萬元，甚至是1257萬元。63杭州市蕭山區(qū)人民法院08年3月對中國國際航空公司機長辭職一案作出一審判決，向公司提出辭職的機長馬錫鋒，被判賠償航空公司各項損失總計210萬元。聽到判決后，馬錫鋒當場暈倒。根據(jù)蕭山區(qū)人民法院的一審判決書，國航機長馬錫鋒2007年6月4日向航空公司提出提前終止勞動合同關(guān)系，被公司駁回，馬錫鋒隨后請求勞動仲裁。9月18日，浙江省勞動仲裁委員會裁定雙方解除勞動關(guān)系，并要求馬錫鋒補償航空公司210萬元。馬錫鋒與航空公司對仲裁結(jié)果均不服，并向蕭山區(qū)人民法院提起上訴，國航提出了396萬元的索賠要求。64法院判決認為，原告馬錫鋒從一名普通飛行員到飛行教員的成長過程中，被告國航在招錄、培訓(xùn)等方面的投入顯而易見，原告提前解除合同給被告帶來的損失客觀存在。根據(jù)規(guī)定:航空運輸企業(yè)招用其他航空運輸企業(yè)在職飛行人員的，根據(jù)現(xiàn)行航空運輸企業(yè)招收錄用培訓(xùn)飛行員的實際情況，參照70萬元至210萬元的標準向原用人單位支付費用。65某公司從國外引進了一套新型加工設(shè)備，由于該公司的技術(shù)人員無法掌握這套設(shè)備的全部技術(shù)，于是將一名高級技術(shù)人員黎某派往國外參加技術(shù)培訓(xùn)，以便全面掌握新設(shè)備的有關(guān)技術(shù)。公司與黎某簽訂《培訓(xùn)協(xié)議》后，便送黎某到國外接受培訓(xùn)，為此公司花費專項培訓(xùn)費用近20萬元。黎某回國后，公司在他的指導(dǎo)下很快解決了技術(shù)難題，取得了豐厚的經(jīng)濟效益。案例66沒想到，三個月后，某外資企業(yè)以月薪13萬元的高薪“挖走”了黎某。黎某向公司提出：“我已將這套技術(shù)全部傳授給了你們的技術(shù)人員，我的任務(wù)已經(jīng)完成了，我要求提前離職。”公司經(jīng)理堅決反對：“我們?yōu)榱伺囵B(yǎng)你花了20萬的培訓(xùn)費，咱們的《培訓(xùn)協(xié)議》中規(guī)定你有5年的服務(wù)期，現(xiàn)在你還在服務(wù)期內(nèi)，要走，就得支付違約金?！崩枘硨?jīng)理的要求根本不予理睬，從第二天起就再不去公司上班。公司無奈，只得向當?shù)氐膭趧訝幾h仲裁委員會提出仲裁申請，要求黎某按照培訓(xùn)協(xié)議和勞動合同的約定，履行向公司支付違約金的義務(wù)。

674、違約金（特別重要）《勞動合同法》與《勞動法》在違約金條款上存在很大差別（視頻案例說明）譚氏官府菜廚師離職案68違約金僅限于競業(yè)限制和出資培訓(xùn)兩種情形。一般情況下用人單位無法約定由勞動者承擔的違約金。（1）勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。（2）勞動者違反培訓(xùn)服務(wù)期約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓(xùn)費用。注意具體規(guī)定！69三、禁止雙方當事人約定的條款定金保證金（物）抵押金（物）居民身份證或其他證件常見花招：（“服裝費”、“資料費”、“填表費”、“保證金”或“押金”等名義）70

課外小知識——收取押金等從其他國家的情況看，有些國家的立法，允許企業(yè)向員工收取保證金或風險抵押金例如，瑞士債法規(guī)定，為保證勞動者義務(wù)的履行，交付保證金與雇主。雇主應(yīng)將保證金與其營業(yè)財產(chǎn)分離，并對受雇人提供擔保，比如提供一定有價證券放于銀行，或在銀行設(shè)封閉賬戶。在勞動關(guān)系終了后，保證金應(yīng)退還給員工。雇主至遲應(yīng)于勞動關(guān)系消滅時返還保證金。71

任務(wù)二：勞動合同的簽訂一、勞動關(guān)系建立的時間——自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。引起勞動關(guān)系產(chǎn)生的基本法律事實是用工，而不是訂立勞動合同。即使用人單位沒有與勞動者訂立勞動合同，只要存在用工行為，雙方之間的勞動關(guān)系即建立，勞動者即享有勞動法律規(guī)定權(quán)利。怎樣證明雙方存在勞動關(guān)系？72工資條、工作證、食堂飯卡、單位出入證、考勤記錄都可以證明勞動者和用人單位之間曾經(jīng)存在事實上的勞動關(guān)系。注意二、已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。三、如果用人單位1個月以上1年以下沒有與勞動者簽訂勞動合同的，應(yīng)當向勞動者每月支付二倍的工資。一年以上未簽訂的視為已經(jīng)簽訂無固定期限勞動合同。73思考：大學(xué)生周末兼職，是否是《勞動合同法》中的勞動關(guān)系？75

補充：非全日制用工——小時工資計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式?！c全日制用工協(xié)議不同的是：非全日制用工雙方可以簽訂書面用工協(xié)議，也可以簽訂口頭協(xié)議，但不能約定試用期；——非全日制用工情況下，勞動合同雙方當事人任何一方可以隨時通知對方終止用工，并且在用工終止時，用人單位不需要向勞動者支付經(jīng)濟補償；——非全日制用工的勞動者可以簽訂多份勞動合同，即可以兼職。但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。（非全日制用工形式的特殊性、靈活性）

小時工資計酬為主A可以簽訂口頭協(xié)議B可以隨時通知對方終止用工C可以簽訂多份勞動合同D非全日制用工77非全日制用工與全日制用工的區(qū)別：第一，工作時間不同第二，非全日制用工可以訂立口頭協(xié)議。第三，非全日制用工的勞動關(guān)系可以隨時終止且無需支付經(jīng)濟補償金。第四，非全日制用工一般只繳納工傷保險第五，非全日制用工以小時計酬，結(jié)算支付周期最長不超過十五日。勞動合同的解除A勞動者解除合同BC用人單位解除合同經(jīng)濟補償問題勞動合同的解除劉某從某礦冶學(xué)校畢業(yè)后，被某有色金屬礦山企業(yè)錄用，并簽訂了5年期勞動合同。勞動合同中約定，劉某負責指導(dǎo)一線開采工作，企業(yè)提供必要的勞動保護條件，工資待遇與企業(yè)管理人員相同。劉某工作后，企業(yè)為劉某提供了半年的培訓(xùn)，然后按勞動合同約定安排到一線工作，但一直沒有提供相應(yīng)的勞動保護設(shè)備。劉某找到企業(yè)負責人，答復(fù)說劉某是按管理人員對待的，不是真正的一線工人，不能象一線工人那樣領(lǐng)取勞動保護設(shè)備，由于工作需要，也無法享受企業(yè)機關(guān)科室人員的工作環(huán)境。劉某認為企業(yè)的這種做法違反了勞動合同中關(guān)于勞動條件的約定，提出解除勞動合同。企業(yè)則提出，如果劉某擅自解除勞動合同，應(yīng)按照勞動部《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》（勞部發(fā)〔1995〕223號）第四條規(guī)定，賠償企業(yè)錄用和培訓(xùn)費用。勞動者用人單位1.協(xié)議解除2.單方解除？？張某，男，任某外貿(mào)公司的貨運經(jīng)理。2001年8月，張某因生活瑣事，影響工作情緒，貨物裝船時沒有檢查船只的冷凍措施，就將冷凍貨物裝船。貨物運抵目的地后全部變質(zhì)，買方拒絕接收，要求退貨，致使公司損失了200萬元。公司要求張某承擔責任，并解除與張某的勞動合同。張某認為，自己與公司的3年期勞動合同還沒有到期，公司解除勞動合同屬于違法行為。試用期內(nèi)的解除提前3日通知用人單位隨時解除如：未提供勞動保護、勞動報酬、社保、強迫勞動等預(yù)告解除提前30日以書面形式通知用人單位協(xié)議解除與用人單位雙方協(xié)商一致四種情形勞動者解除合同82（四）隨時解除1、未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；

2、未及時足額支付勞動報酬的；

3、未依法為勞動者繳納社會保險費的；

4、用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；

5、因一些特殊情況致使勞動合同無效的；

6、用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動；用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同7、法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。解聘“先跑老師”范美忠范美忠１９９７年畢業(yè)于北京大學(xué)歷史系，在都江堰的民辦學(xué)校光亞學(xué)校任語文教師。因為他在博客中披露自己在汶川大地震時最先跑出教室而成為近期的熱點人物，人稱“范跑跑”或“先跑老師”。也正因此如此，范美忠所在的學(xué)校對其發(fā)出解聘的正式書面通知。請問學(xué)校是否能就范美忠在其博客上的言辭而解聘范美忠呢？“”處理結(jié)果：

范美忠如果選擇要求繼續(xù)履行勞動合同的，學(xué)校應(yīng)當繼續(xù)履行，當然，范美忠也可以選擇要求學(xué)校支付違法解除勞動合同的賠償金。用人單位解除勞動合同

用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。支付經(jīng)濟補償1.協(xié)商解除三種情形是否支付經(jīng)濟補償視情況而定2.單方解除

1過失性解除

基于勞動者的過錯而解除，無經(jīng)濟補償如：試用期間內(nèi)；違反規(guī)章制度；失職；合同無效；追究刑事責任2非過失性解除提前30天書面通知或多支付一個月工資；經(jīng)濟補償如：患病等不勝任崗位工作；合同不能履行3裁員提前30天；經(jīng)濟補償如：經(jīng)營困難，企業(yè)重組等用人單位單方解除合同87二、用人單位解除合同

（一）協(xié)商解除——（二）裁員88（三）隨時解除——勞動者有下列情形之一，用人單位隨時解除勞動合同：1、在試用期間被證明不符合錄用條件的；2、嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；

3、嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

4、勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

5、因以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的情形致使勞動合同無效的；

6、被依法追究刑事責任的。89（四）預(yù)告或額外支付解除——有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：

1、勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

2、勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

3、勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。

曾被聘為“歐萊雅”公司銷售主管的黃小姐，在休完產(chǎn)假上班時，被安排為美容顧問主管，減資A賈某被檢查出患癌癥，正值醫(yī)療期，勞動合同到期，單位解除勞動合同B劉某今年57歲，在單位工作了二十余年，今年合同到期，單位欲解除合同C搬運工小李在工作作業(yè)時，被機器砸傷，鑒定為二級傷殘，單位欲解除與其的勞動合同D思考以下案例：單位禁止解除的情形職業(yè)病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間01患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力

03女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的

02連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的04患病或者