第一章民事訴訟法

民事訴訟法講義

主講人：李振華民事訴訟法課程幾點說明

一、民事訴訟法課程體系★重點●難點第一編民事訴訟法導論第1章民事訴訟法概述第2章民事訴訟法的基本原則★

第3章民事訴訟關(guān)系與訴訟行為第4章法院第5章當事人

第6章民事訴權(quán)與訴第三編民事訴訟證據(jù)與證明制度（略）第7章民事訴訟證據(jù)第8章民事訴訟中的證明

第二編民事訴訟的主體與客體

第9章民事審判的基本制度★第10章第一審普通程序★

●第11章簡易程序★

第12章法院調(diào)解與訴訟和解制度第13章法院裁判

第14章民事訴訟保障制度

第15章第二審程序★●第16章再審程序（審判監(jiān)督程序）★●第17章涉外民事訴訟程序（自學）第四編民事審判程序之一：爭訟程序第五編民事審判程序之二：非訟程序第18章非訟程序概述與特別程序第19章督促程序第20章公示催告程序

第六編民事執(zhí)行程序

第21章民事執(zhí)行程序總論第22章民事執(zhí)行程序分論（自學）

二、必備法律、法規(guī)及司法解釋

1.《中華人民共和國民事訴訟法》——簡稱《民訴法》，1991年4月9日公布實施，2007年10月28日修改；

2.國務院《訴訟費用交納辦法》——簡稱《交費辦法》，2006年12月19日公布,2007年4月1日實施；

3.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》——簡稱《民訴法意見》，1992年7月14日公布實施；

4.《最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟審判工作中嚴格執(zhí)行<中華人民共和國民事訴訟法>的若干規(guī)定》——簡稱《嚴格執(zhí)行民訴法規(guī)定》，1994年12月22日公布實施；

5.《最高人民法院關(guān)于民事經(jīng)濟審判方式改革問題的若干規(guī)定》

——簡稱《審判方式改革規(guī)定》，1998年7月11日實施；

6.《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》——簡稱《民事證據(jù)規(guī)定》,2001年12月21日公布，2002年4月1日實施；

7.《最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》——簡稱《簡易程序規(guī)定》,2001年9月10日公布，2003年12月1日實施；

8.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》——簡稱《審判監(jiān)督程序解釋》，2008年11月25日公布，2008年12月1日起施行；

9.《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>執(zhí)行程序若干問題的解釋》——簡稱《執(zhí)行程序解釋》，2008年11月3日公布，2009年1月1日起施行;

10.《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》——簡稱《執(zhí)行工作規(guī)定》，1998年7月8日公布，自1998年7月18日起施行。三、推薦參考書

1.譚兵、李浩主編：《民事訴訟法學》，法律出版社2009年版;2.楊榮馨主編：《民事訴訟原理》，法律出版社2003年版;3.邵明著：《民事訴訟法理研究》，中國人民大學出版社2004年版;4.張衛(wèi)平著：《民事訴訟法教學案例》，法律出版社2005年版;5.江偉主編：《民事訴訟法練習題集》（第二版），中國人民大學出版社2009年版。四、成績考核與評定

期末總成績包括平時成績（20%）和期末考試成績（占80%），期末考試以閉卷方式進行，平時成績以出勤、作業(yè)、課堂問答等綜合評定。第1章民事訴訟法概述

知識結(jié)構(gòu)：

1.1民事糾紛與民事糾紛解決機制

1.2民事訴訟

1.3民事訴訟法1.1民事糾紛與民事糾紛解決機制

一、民事糾紛二、民事糾紛解決機制閱讀下列案例并判斷其是否屬于民事糾紛？

例1：王某想坐火車從上海去廣州……

例2：張某（男）與夏某（女）戀愛……

例3：某房地產(chǎn)公司在為其開發(fā)的……一、民事糾紛

1.民事糾紛的含義——又稱民事沖突、民事爭議、私權(quán)糾紛、私法糾紛等，是指平等主體之間因侵權(quán)、違約或其他事由而發(fā)生的，以民事權(quán)利義務為內(nèi)容的法律糾紛。

2.民事糾紛的特點

（1）糾紛主體的平等性:即民事糾紛發(fā)生在平等主體之間；

（2）糾紛內(nèi)容的民事性：即民事糾紛以民事權(quán)利義務為內(nèi)容；

（3）糾紛的可處分性：即糾紛當事人可以自由決定糾紛解決的方式、過程和結(jié)果。3.民事糾紛的分類

■標準：民事糾紛的內(nèi)容

有關(guān)財產(chǎn)權(quán)益的民事糾紛有關(guān)人身權(quán)益的民事糾紛兼財產(chǎn)和人身雙重內(nèi)容的民事糾紛

分類的意義：有利于國家針對不同類型的糾紛設(shè)置不同的糾紛解決制度，也有利于糾紛主體針對不同的糾紛選擇不同的糾紛解決方式。（一）民事糾紛解決機制的概述

1.民事糾紛解決機制的含義——是指在一定社會中實行的，用來解決和消除民事糾紛的一整套制度和方法。

2.民事糾紛解決機制的特點

（1）具有多元化（2）糾紛主體具有程序選擇權(quán)二、民事糾紛解決機制3.民事糾紛解決機制在學理上的分類

■標準：糾紛解決方式所依靠的力量

（1）自力救濟：又稱私力救濟，是指沒有第三者協(xié)助或主持，糾紛主體依靠自己力量解決民事糾紛的方式——自決與和解。

（2）社會救濟：是指基于糾紛主體的合意，依靠社會力量協(xié)助或主持解決糾紛的方式或制度——訴訟外調(diào)解與仲裁。

（3）公力救濟：是指利用國家公權(quán)力解決民事糾紛的方式或制度——訴訟與行政裁決。

1.和解（1）概念——又稱協(xié)商，是指糾紛主體以平等協(xié)商、相互妥協(xié)的方式和平解決糾紛。

（2）特點

第一、高度的自治性第二、非嚴格的規(guī)范性

第三、成本的低廉性第四、弱法律效力性（二）我國民事糾紛解決機制的內(nèi)容

第一、訴訟、仲裁內(nèi)和解協(xié)議的效力：經(jīng)過法定程序可以轉(zhuǎn)化為具有強制執(zhí)行力；

【法條鏈接】

《民訴法意見》第191條：“當事人在二審中達成和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當事人的請求，對雙方達成的和解協(xié)議進行審查并制作調(diào)解書送達當事人；因和解而申請撤訴，經(jīng)審查符合撤訴條件的，人民法院應予準許?！薄吨俨梅ā返?9條：“當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請?！?/p>

第二、訴訟、仲裁外和解協(xié)議的效力是否具有民事合同的效力？（3）和解協(xié)議的法律效力（1）概念——是指調(diào)解人（第三者）在糾紛主體之間溝通信息，擺明事實和道理，促成其相互諒解從而達成解決糾紛合意的糾紛解決方式。

（2）特點

第一、調(diào)解人的居中性

第二、糾紛主體的自治性

第三、非嚴格的規(guī)范性

第四、成本相對的低廉性

2.調(diào)解（訴訟、仲裁外調(diào)解）（3）訴訟、仲裁外調(diào)解的基本形態(tài)第一、人民調(diào)解委員會作為調(diào)解人對民間糾紛而進行的調(diào)解——《人民調(diào)解法》，2010年8月28日通過，自2011年1月1日起施行；第二、企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會為調(diào)解人而進行的調(diào)解——《勞動爭議調(diào)解仲裁法》；第三、消費者權(quán)益保護協(xié)會作為調(diào)解人而進行的調(diào)解——《消費者權(quán)益保護法》；

第四、行政機關(guān)在行政執(zhí)法過程中作為調(diào)解人而進行的調(diào)解——《道路交通安全法》、《醫(yī)療事故處理條例》等；第五、村民委員會、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府作為調(diào)解人對農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛進行的調(diào)解——《農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛調(diào)解仲裁法》。第一、調(diào)解協(xié)議的性質(zhì)：具有民事合同性質(zhì)；

【法條鏈接】

《最高人民法院關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》(2002年11月1日實施)第1條：“經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成的、有民事權(quán)利義務內(nèi)容，并由雙方當事人簽字或者蓋章的調(diào)解協(xié)議，具有民事合同性質(zhì)。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除調(diào)解協(xié)議?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于建立健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制的若干意見》（2009年7月24日實施）第10條：“經(jīng)商事調(diào)解組織、行業(yè)調(diào)解組織或者其他具有調(diào)解職能的組織調(diào)解后達成的具有民事權(quán)利義務內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議，經(jīng)雙方當事人簽字或者蓋章后，具有民事合同性質(zhì)。

”

（4）訴訟、仲裁外調(diào)解協(xié)議第二、調(diào)解協(xié)議的效力

A.具有民事合同的效力，對當事人具有法律約束力，當事人應當按照約定履行；

【法條鏈接】《人民調(diào)解法》第31條第一款：“經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成的調(diào)解協(xié)議，具有法律約束力，當事人應當按照約定履行。”

《人民調(diào)解法》第32條：“經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議后，當事人之間就調(diào)解協(xié)議的履行或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容發(fā)生爭議的，一方當事人可以向人民法院提起訴訟?！?/p>

B.通過司法確認程序可以將調(diào)解協(xié)議轉(zhuǎn)變成具有強制執(zhí)行效力的依據(jù)

【法條鏈接】

《人民調(diào)解法》第31條第一款：“經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成的調(diào)解協(xié)議，具有法律約束力，當事人應當按照約定履行?！?/p>

《人民調(diào)解法》第33條：“經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議后，雙方當事人認為有必要的，可以自調(diào)解協(xié)議生效之日起三十日內(nèi)共同向人民法院申請司法確認，人民法院應當及時對調(diào)解協(xié)議進行審查，依法確認調(diào)解協(xié)議的效力。

人民法院依法確認調(diào)解協(xié)議有效，一方當事人拒絕履行或者未全部履行的，對方當事人可以向人民法院申請強制執(zhí)行。

人民法院依法確認調(diào)解協(xié)議無效的，當事人可以通過人民調(diào)解方式變更原調(diào)解協(xié)議或者達成新的調(diào)解協(xié)議，也可以向人民法院提起訴訟?！?/p>

3.仲裁（1）商事仲裁（2）勞動爭議仲裁（3）農(nóng)村土地承包經(jīng)營糾紛仲裁（4）人事爭議仲裁（5）體育仲裁

4.行政裁決——行政機關(guān)或法定授權(quán)的組織，依照法律授權(quán)，對平等主體之間發(fā)生的、與行政管理活動密切相關(guān)的、特定的民事糾紛（爭議）進行審查，并作出裁決的具體行政行為。

5.民事訴訟

【司考真題—04年卷四第七題】甲男與乙女系隔壁鄰居。因甲時常聚集三朋四友在家打麻將，有時通宵達旦，喧鬧聲嚴重影響了乙家正常的休息。乙多次到甲家說明自己身體不好，神經(jīng)衰弱，且孩子要學習，希望甲夜晚不要擾民。一次甲家正在玩麻將，乙又敲門表示不滿。甲認為乙在朋友面前掃了自己面子，遂出言不遜，辱罵乙神經(jīng)病。乙亦怒斥甲不務正業(yè)，象個賭徒。雙方由此發(fā)生爭吵，引來鄰里十數(shù)人，紛紛勸說雙方忍讓。甲惱羞成怒，上前拉住乙的衣服說：“我是賭徒，你就是妓女。”乙羞憤不已，轉(zhuǎn)身欲走，但被甲拉住。掙扯間致乙襯衣被撕破，上身部分裸露。乙遭此羞辱之后，神經(jīng)受到嚴重刺激，神經(jīng)衰弱加重，不能正常生活、工作，所在外企因此將其辭退。治病、休養(yǎng)、生活無來源，使乙身心、財產(chǎn)俱遭傷損。后有朋友告訴乙，此事不能作罷，一定要討個說法。作為一名法律職業(yè)者，你認為根據(jù)我國法律的規(guī)定，有哪幾種法律途徑或方式可供乙選擇，以維護其權(quán)益。針對本案的實際情況，你認為選擇其中哪一種方式處理此事社會效果更好、更具優(yōu)越性，并請闡明理由。

答題要求：

1．運用掌握的法學和社會知識闡釋你的觀點和理由；

2．說理充分，邏輯嚴謹，語言流暢，表達準確；

3．字數(shù)不少于500字。

1.2民事訴訟一、民事訴訟的概述

1.含義——是指法院、當事人和其他訴訟參與人，在處理民事訴訟案件的過程中所進行的各種訴訟活動，以及由這些訴訟活動所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。

■觀點：

——法定程序說：是指法院根據(jù)當事人的請求，確定其權(quán)利的存否，以保護當事人的權(quán)利或利益的法定程序。

——審判程序制度說：是指民事爭議的當事人向法院提出訴訟請求，法院在雙方當事人和其他訴訟參與人的參加下，依法審理和裁判民事爭議的程序和制度。

——訴訟活動加訴訟關(guān)系說（1）訴訟活動——法院、當事人和其他訴訟參與人進行的訴訟活動。訴訟活動表現(xiàn)為訴訟行為，兩者在本質(zhì)上具有是一致性。（2）訴訟關(guān)系——法院、當事人和其他訴訟參與人在進行的訴訟活動過程中所形成的訴訟權(quán)利義務關(guān)系。

產(chǎn)生

訴訟活動訴訟關(guān)系

體現(xiàn)

2.內(nèi)容

（1）國家的公權(quán)性

（2）結(jié)果的強制性；

（3）嚴格的規(guī)范性（程序性）；（4）效力的終局性；

（5）成本相對昂貴性。3.特點二、民事訴訟的本質(zhì)、基礎(chǔ)、形式和地位

1.民事訴訟的本質(zhì)——是法院代表國家運用國家司法權(quán)解決民事糾紛，實現(xiàn)民事權(quán)利，維護私法秩序。

2.民事訴訟的基礎(chǔ)——當事人的訴權(quán)和法院的司法權(quán)（審判權(quán)）。

3.民事訴訟的形式——民事訴訟法所建構(gòu)的訴訟程序。

4.民事訴訟的地位

（1）民事糾紛解決或民事權(quán)利保護的最后一道防線；（2）賦予訴訟外糾紛解決方式更大的活力與法律效力，從訴訟制度上為其提供支援和保障。

1.含義——又稱民事訴訟結(jié)構(gòu)或民事訴訟構(gòu)造，是指法院與當事人在民事訴訟中的地位及其相互關(guān)系，亦即法院與當事人之間訴訟權(quán)限的配置關(guān)系的外在表現(xiàn)形式。

（1）主體要素：法院與當事人

（2）訴訟權(quán)限的配置：審判權(quán)與訴權(quán)的配置

三、民事訴訟的模式2.類型劃分■標準：法院與當事人之間訴訟權(quán)限配置的不同

（1）當事人主義：當事人在訴訟中享有主導權(quán)，特別是在程序的啟動和繼續(xù)、訴訟請求的確定、案件事實和證據(jù)資料的提出等方面享有主導權(quán)。

（2）職權(quán)主義：法院或法官在訴訟中享有主導權(quán)。

（3）協(xié)同主義：法官與當事人在訴訟中充分發(fā)揮各自的積極性，相互協(xié)同推進訴訟以發(fā)現(xiàn)案件真實的一種訴訟模式。四、民事訴訟的目的（一）民事訴訟目的的含義——是指國家設(shè)立民事訴訟制度所期望達到的目標或結(jié)果。

1.民事訴訟目的是國家意志的體現(xiàn)，國家是民事訴訟目的的主體。

2.民事訴訟目的是國家對進行民事訴訟的結(jié)果所期望達到的一種理想模式。

3.民事訴訟目的的具體實現(xiàn)以國家強制力作為后盾。（二）關(guān)于民事訴訟目的不同學說

1.私法權(quán)利保護說核心觀點：認為國家設(shè)立民事訴訟制度的目的在于保護社會成員的私法權(quán)利。

2.私法秩序維護說核心觀點：認為國家設(shè)立民事訴訟制度是為了維持自身制定的私法所確立的私法秩序以滿足社會整體的需要。

3.糾紛解決說核心觀點：認為民事訴訟也像仲裁、調(diào)解一樣是解決民事糾紛的一種方式，而不是從既存的實體權(quán)利確認和私法秩序維持出發(fā)的，因此，民事訴訟的目的應當為糾紛的強制性解決。4.程序保障說核心觀點：認為民事訴訟的正當性來自其程序的正當，而不是結(jié)果的正當；民事訴訟程序并不是為達到正確裁判結(jié)果的手段和工具，其過程本身就是民事訴訟的目的。因此，民事訴訟目的在于為當事人提供嚴密的程序保障。

5.權(quán)利保障說

核心觀點：認為民事訴訟一個很重要的基礎(chǔ)是法院的審判權(quán)或司法權(quán)，而法院的審判權(quán)或司法權(quán)是國家憲法所賦予的，國家賦予法院的審判權(quán)或司法權(quán)的核心作用是保障國民享有的以憲法為依據(jù)的基本權(quán)利，而審判權(quán)或司法權(quán)的這一作用又必須通過民事訴訟制度來實現(xiàn)，因此，民事訴訟的目的就是保障國民以憲法為依據(jù)的基本權(quán)利。

6.利益保障說

核心觀點：認為民事訴訟目的是利益的提出、尋求、確認和實現(xiàn)，即利益保障。

7.多元說：

8.擱置說：（三）我國目前關(guān)于民事訴訟目的論的權(quán)威學說：多元說

1.我國民事訴訟目的多元說的內(nèi)容

私法權(quán)利保護實體性目的私法秩序維持糾紛解決權(quán)利保障民事訴訟目的程序性目的：程序保障

2、多元說的根據(jù)

（1）民事訴訟價值的多元化和相對性，決定了民事訴訟目的的多重性（2）民事訴訟程序是民事實體法和民事訴訟法共同作用的場所（3）民事訴訟主體的多元性決定了民事訴訟目的的多重性

1.3民事訴訟法

一、民事訴訟法的概念二、民事訴訟法的性質(zhì)三、民事訴訟法與相鄰部門法的關(guān)系四、我國的民事訴訟法概況一、民事訴訟法的含義

——是指國家制定或認可的，調(diào)整和規(guī)范法院、當事人和其他訴訟參與人進行民事訴訟的法律規(guī)范的總和。

◆狹義的民事訴訟法：又稱形式意義上的民事訴訟法，僅指國家制定頒布的關(guān)于民事訴訟的專門性法律或法典?！魪V義的民事訴訟法：又稱實質(zhì)意義上的民事訴訟法，它不僅包括狹義的民事訴訟法，還包括憲法及其他法律、法規(guī)、司法解釋、國際條約中有關(guān)民事訴訟的規(guī)范。

1.民事訴訟法是公法

2.民事訴訟法是基本法

3.民事訴訟法是獨立的部門法

4.民事訴訟法是程序法

二、民事訴訟法的性質(zhì)三、民事訴訟法與相鄰法律的關(guān)系（一）與民商事法律的關(guān)系（二）與法院組織法的關(guān)系（三）與刑事訴訟法及行政訴訟法的關(guān)系（四）與海事訴訟特別程序法的關(guān)系四、我國的民事訴訟法概況

（一）我國民事訴訟立法概況

1.舊中國的民事訴訟立法

（1）1906年，由清朝修律大臣沈家本、伍廷芳草擬《大清刑事民事訴訟律（草案）》

（2）1910年清政府擬定《大清民事訴訟律（草案）》

（3）1921年北洋軍閥政府頒布《民事訴訟條例》

（4）1932年和1935年南京國民政府先后頒布《中華民國民事訴訟法》2.革命根據(jù)地、解放區(qū)的民事訴訟立法：沒有制定專門的民事訴訟法典，但各革命根據(jù)地、解放區(qū)的人民政府頒布了一些包含民事訴訟程序制度內(nèi)容的法規(guī)。如：1932年中華蘇維埃共和國頒布《裁判部暫行組織及裁判條例》；

1934年頒布的《中華蘇維埃共和國司法程序》3.中華人民共和國建立后的民事訴訟立法（1）1982年3月8日頒布《中華人民共和國民事訴訟法（試行）》

（2）1991年4月9日頒布《中華人民共和國民事訴訟法》，2007年10月28日修定。

【法條鏈接】

《民訴法》第1條：“中華人民共和國民事訴訟法以憲法為根據(jù)，結(jié)合我國民事審判工作的經(jīng)驗和實際情況制定?！?/p>

1.憲法

2.我民事審判工作的經(jīng)驗

3.我國實際情況（三）我國民事訴訟法制定的根據(jù)

【法條鏈接】

《民訴法》第2條：“中華人民共和國民事訴訟法的任務，是保護當事人行使訴訟權(quán)利，保證人民法院查明事實，分清是非，正確適用法律，及時審理民事案件，確認民事權(quán)利義務關(guān)系，制裁民事違法行為，保護當事人的合法權(quán)益，教育公民自覺遵守法律，維護社會秩序、經(jīng)濟秩序，保障社會主義建設(shè)事業(yè)順利進行?！保ㄋ模┪覈袷略V訟法的任務

1.保護當事人行使訴訟權(quán)利；

2.保證人民法院查明事實，分清是非，正確適用法律，及時審理民事案件；

3.確認民事權(quán)利義務關(guān)系，制裁民事違法行為，保護當事人的合法權(quán)益；

4.教育公民自覺遵守法律；

5.維護社會秩序、經(jīng)濟秩序，保障社會主義建設(shè)事業(yè)順利進行。

——

又稱民事訴訟法的適用范圍，是指民事訴訟法對什么人、對什么事、在什么空間和在什么時間發(fā)生法律效力。

1.對人的效力范圍

2.對事的效力范圍

3.空間效力范圍

4.時間效力范圍（五）我國民事訴訟法的效力范圍1.對人的效力范圍

——是指民事訴訟法對哪些人適用。

【法條鏈接】

《民訴法》第4條：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進行民事訴訟，必須遵守本法。”（1）我國公民、法人和其他組織（2）在我國領(lǐng)域內(nèi)居住的外國人、無國籍人（3）在中國的外國企