第五章公司法(二)

第三節(jié)公司的設(shè)立一.公司的設(shè)立（一）特許設(shè)立（國(guó)家機(jī)關(guān)特別許可設(shè)立）BBC、三峽總公司（二）自由設(shè)立（三）（嚴(yán)格）準(zhǔn)則設(shè)立（法律規(guī)定條件）●普通有限責(zé)任公司（四）核準(zhǔn)設(shè)立（法律規(guī)定條件﹢行政審批）●股份有限公司、外商投資企業(yè)BritishEastIndiaCompany

1600年12月31日英格蘭女王伊麗莎白一世授予該公司皇家特許狀，給予它在印度貿(mào)易的特權(quán)二.公司的創(chuàng)立人和公司的設(shè)立方式創(chuàng)立人及其責(zé)任發(fā)起設(shè)立股份公司的設(shè)立方式募集設(shè)立案例：某市有七家國(guó)有企業(yè)甲、乙、丙、丁、戊、戌、庚，作為發(fā)起人設(shè)立一股份有限公司，擬名“風(fēng)光輕工股份有限公司”，采用募集方式設(shè)立。所擬發(fā)行的股份為500萬(wàn)股，每股發(fā)行價(jià)格為40元，總股本為20000萬(wàn)元，其中發(fā)起人認(rèn)購(gòu)180萬(wàn)股，向社會(huì)發(fā)行320萬(wàn)股。之后，它們組建了“風(fēng)光股份有限公司籌備處”，向國(guó)務(wù)院證券管理部門(mén)提出募股申請(qǐng)，獲批4個(gè)月的募股期限。在募股過(guò)程中，考慮到發(fā)起人的出資有房屋等，作為辦公室用需裝修，籌備處就與“二七裝飾材料公司”簽訂了價(jià)值250萬(wàn)元的裝修材料購(gòu)買(mǎi)合同。然而，募股期限到后，只募到了70萬(wàn)股。股份公司不能成立，籌備處解散。問(wèn)題：七家發(fā)起企業(yè)至少得認(rèn)購(gòu)多少股？向社會(huì)公開(kāi)募集股份時(shí)，應(yīng)作哪些文件準(zhǔn)備？若公司不能成立，“二七裝飾材料公司”的貨款應(yīng)由誰(shuí)償還？認(rèn)股人購(gòu)買(mǎi)的70萬(wàn)股股票依法應(yīng)如何處理？第四節(jié)公司章程一.概念：公司章程是指公司必備的，規(guī)定其名稱(chēng)、宗旨、組織機(jī)構(gòu)等對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)的基本法律文件。

法定性真實(shí)性二.特征：

公開(kāi)性自治性

絕對(duì)必要事項(xiàng)三.公司章程的記載事項(xiàng)：相對(duì)必要事項(xiàng)任意記載事項(xiàng)四.公司章程的效力公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力五.公司章程的變更：法定程序第五節(jié)公司的名稱(chēng)與住所一.名稱(chēng)四部分組成：公司所在地﹢商號(hào)﹢營(yíng)業(yè)部類(lèi)﹢公司種類(lèi)例如：蘇州市東吳釀酒有限責(zé)任公司二.住所公司以何處為住所？第六節(jié)公司的資本、股份與公司債一.公司的資本資本/注冊(cè)資本最低資本額資產(chǎn)二、公司資本三原則：確定、維持和增加資本，便是保證交易安全和維護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益的基礎(chǔ)。1、資本確定原則——法定資本制/實(shí)收資本制（大陸法系）：全部出資到位，公司才能成立；——授權(quán)資本制（英美法系）：部分資本到位，公司即可成立，其余在公司成立后逐漸繳齊；——資本認(rèn)可制（有限的資本確定原則）：部分資本到位，公司即可成立，其余在公司成立后一定時(shí)間段內(nèi)必須繳齊；2、資本維持原則/資本充實(shí)原則：公司在存續(xù)期間，應(yīng)當(dāng)經(jīng)常保持與其注冊(cè)資本額相適應(yīng)的財(cái)產(chǎn)。（目的在于確保公司資本的真實(shí)性，抑制股東的過(guò)高分配要求，確保商業(yè)交易的安全。）

公司行為的禁止性和限制性規(guī)定：

公司不得低于票面金額發(fā)行股票；股東的非現(xiàn)金出資必須評(píng)估；公司利潤(rùn)→彌補(bǔ)上一年度的虧損→提取公積金→公益金→股東分紅。

3、資本不變?cè)瓌t：公司資本一經(jīng)確定，不得隨意增減，確須增減時(shí)須嚴(yán)格按法定程序進(jìn)行。增資、減資——方式？——程序？

二.公司的債券1、概念：公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價(jià)證券。2、發(fā)行主體：股份有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立３、公司債券與股票的區(qū)別？（1）性質(zhì)不同：債權(quán)憑證、股權(quán)憑證；（2）收益不同：固定支付、盈利分紅；（3）承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不同：小、大；（4）權(quán)利義務(wù)關(guān)系不同：債權(quán)人與債務(wù)人、公司與股東。第七節(jié)公司的股東與組織機(jī)構(gòu)一.股東權(quán)利：自益權(quán)（出資）所有權(quán)→股權(quán)共益權(quán)表決權(quán)？一般多數(shù)、特別多數(shù)。

二.公司組織機(jī)構(gòu)經(jīng)理董事會(huì)監(jiān)事會(huì)股東會(huì)沃倫·巴菲特伯克希爾·哈撒韋公司股東大會(huì)內(nèi)部董事（持股董事）獨(dú)立董事制（美國(guó)）外部董事（獨(dú)立董事）中國(guó)上市公司引入獨(dú)立董事制——背景？——困惑？第八節(jié)公司的變更、破產(chǎn)、解散和清算一.公司的變更1、公司的合并吸收合并（兼并）：A﹢B﹦A▲形式新設(shè)合并：A﹢B﹦C▲程序及效力2、公司的分立存續(xù)分立：A﹦A﹢B▲形式新設(shè)分立：A﹦B﹢C▲程序及效力3、公司形式的變更有限責(zé)任公司→股份有限公司

程序、效力？二、公司的解散、清算1、解散——原因？◆公司章程規(guī)定營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)◆

股東會(huì)決議解散?！粢蚬竞喜⒒蛘叻至⑿枰馍?。◆

公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉◆被依法宣告破產(chǎn)。2、清算清算組性質(zhì)、組成、職權(quán)？清算事務(wù)？第九節(jié)外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)一、外國(guó)公司：依照外國(guó)法律在中國(guó)境外登記成立的公司。二、外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)外國(guó)公司可以在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)既不同于外國(guó)企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)，也不同于外商投資企業(yè)。三、外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的法律地位不具有獨(dú)立的法人資格不具有中國(guó)法人資格外國(guó)公司對(duì)其分支機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)承擔(dān)民事責(zé)任四、外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立：核準(zhǔn)主義原則

設(shè)立條件：指定分支機(jī)構(gòu)代表人或代理人；撥付相適應(yīng)的資金；名稱(chēng)中標(biāo)明該外國(guó)公司的國(guó)籍及責(zé)任形式；置備該外國(guó)公司