第八章-合同的變更與轉讓

合同法任課教師：李瑩

1第八章合同的變更和轉讓第一節(jié)合同變更一、合同變更概述〔一〕合同變更的內(nèi)涵1.定義合同的變更，是指合同成立之后，尚未履行或尚未完全履行以前，在當事人不變的情況下，合同的內(nèi)容發(fā)生變化的現(xiàn)象。22.特征

a.雙方當事人協(xié)商一致的結果或法律的直接規(guī)定b.只是合同內(nèi)容發(fā)生變化，合同主體保持不變c.僅對原合同關系的內(nèi)容作細微的修改和補充，使合同增加新的內(nèi)容或改變合同的某些內(nèi)容d.發(fā)生在合同成立之后尚未履行之前

3〔二〕合同變更的類型：1.基于法律的直接規(guī)定。2.合同因重大誤解而成立。3.因情事變更使合同履行顯失公平。4.經(jīng)當事人各方協(xié)商同意。4二、合同變更的構成要件〔一〕原已存在合同關系〔二〕合同內(nèi)容發(fā)生變化〔三〕須依當事人協(xié)議或法律直接規(guī)定及法院裁決〔四〕須遵守法律要求的方式51.標的的變更2.標的物數(shù)量的增減3.標的物品質(zhì)的改變4.價款或酬金的增減5.履行期限的變更6.履行地點的改變7.履行方式的改變8.結算方式的改變9.所附條件的增添或去除10.單純債權變?yōu)檫x擇債權11.擔保的設定或消失12.違約金的變更13.利息的變化〔二〕合同內(nèi)容發(fā)生變化6三、合同變更的效力〔一〕在合同發(fā)生變更后，當事人應當按照變更后的合同內(nèi)容履行合同，否那么，將構成違約。〔二〕合同的變更原那么上向將來發(fā)生效力，未變更的權利義務繼續(xù)有效，已經(jīng)履行的債務不因合同的變更而失去法律依據(jù)?！踩畴m主要是當事人協(xié)商一致的結果，但其并非意味著當事人放棄了損害賠償?shù)臋嗬?練習：1.張某與齊某訂立合同后，將合同轉讓給胡某，這發(fā)生：A.債的產(chǎn)生B.債的消滅C.債的變更D.債的轉移

答案：D8練習：2.以下債的要素變更中屬于合同變更的是：A.買賣汽車變?yōu)橘I賣拖拉機B.9月30號履行改為10月8號履行C.加工承攬債務變更為支付一定貨幣的債D.租賃甲樓變?yōu)樽赓U乙樓答案：B9練習：3.狹義的合同變更不包括：A.標的的變更B.主體的變更C.履行期限的變更D.單純債權變?yōu)檫x擇債權答案：B10練習：4.根據(jù)?合同法?有關規(guī)定，當事人對合同變更的內(nèi)容如果約定不明確的，那么：A.由先提出變更的一方舉證B.由當事人提請人民法院裁決C.推定未變更D.推定變更答案：C11?合同法?第七十八條規(guī)定：當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。12第二節(jié)合同轉讓一、合同轉讓概述〔一〕合同轉讓的內(nèi)涵1.定義合同的轉讓，實際上是合同權利義務的轉讓，是指合同當事人一方依法將合同權利、義務全部或局部地轉讓給第三人。根據(jù)其轉讓的權利義務不同，可以分為債權讓與、債務承擔和合同承受。132.特征

a.合同轉讓并不改變合同原有的權利義務內(nèi)容b.合同轉讓發(fā)生合同主體的變化c.合同轉讓涉及原合同當事人雙方之間的權利義務關系、轉讓人和受讓人之間權利義務關系14二、債權讓與〔合同權利的轉讓〕〔一〕定義債權讓與，是指不改變合同的內(nèi)容，合同債權人將其債權的全部或局部轉讓給第三人享有。

15〔二〕債權讓與的構成要件1.須存在有效的債權，且不改變債權的內(nèi)容。2.債權讓與人與受讓人須就債權讓與達成合意。3.被讓與的債權具有可讓與性。4.債權讓與須通知債務人。16〔三〕債權讓與的效力1.內(nèi)部效力債權讓與的內(nèi)部效力，是指債權讓與在讓與人與受讓人之間產(chǎn)生的法律效力。2.外部效力債權讓與的外部效力，是指債權讓與在讓與人、受讓人與債務人之間產(chǎn)生的法律效力。17內(nèi)部效力主要表現(xiàn)在：a.債權由讓與人轉移給受讓人b.讓與人應將債權證明文件全部交付給受讓人c.讓與人向受讓人轉移債權時，依附于主債權的從權利也一并轉移d.讓與人對讓與的債權負瑕疵擔保責任e.讓與人一般不得將已讓與的債權重復讓與f.債權人轉讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外18外部效力主要表現(xiàn)在：a.讓與人將債權全面讓與時已脫離原合同關系，讓與人不得再向債務人請求給付，債務人亦無須再向債權人履行債務b.債權讓與的受讓人成為新債權人或共同債權人，得請求債務人向自己履行債務c.債權讓與時債務人得對讓與人主張的抗辯，可對受讓人主張，法律另有規(guī)定的除外d.讓與人已將債權的讓與通知債務人的，即使未讓與或者讓與無效，債務人仍得以其對抗受讓人的事由，對抗讓與人19三、債務承擔〔合同義務的轉讓〕〔一〕定義債務承擔是指債務人將合同的義務全部或局部轉移給第三人承擔。

20〔二〕債務承擔與第三人代替履行的區(qū)別1.第三人代替履行的定義第三人代替履行，是指在合同履行過程中，履行合同義務的人或接受義務履行的人不是合同當事人，而是合同當事人以外的第三人的情形。法條：第六十四條當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。第六十五條當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。212.債務承擔與第三人代替履行的區(qū)別a.前者屬于債務的轉移；后者第三人履行的債務仍是債務人的債務b.前者中承擔人為新的債務人；后者中的第三人并不是新債務人，只是合同效力所涉及的第三人c.前者的發(fā)生是基于債務人或債權人與第三人達成的轉讓協(xié)議，且在免責的債務承擔時，須征得債權人同意；后者只是合同當事人約定的結果。d.前者中的承擔者是新的債務人，須履行債務人的義務；后者中的第三人不是合同當事人，不必承擔債務人的義務22〔三〕免責的債務承擔1.免責的債務承擔概念免責的債務承擔，是指債權人或債務人與第三人之間達成轉移債務的協(xié)議，由第三人取代原債務人承擔全部債務。2.免責的債務承擔合同的類型a.第三人與債權人訂立的債務承擔合同b.第三人與債務人訂立的債務承擔合同

23第三人與債權人訂立的債務承擔合同第三人與債權人訂立的協(xié)議一旦成立便生效承擔人將取代原債務人，并免除原債務人債務問題：是否必須通知原債務人？24第三人與債務人訂立的債務承擔合同成立條件：a.須有有效的債務存在b.被轉移的債務應具有可轉移性c.須有以債務承擔為內(nèi)容的合同d.債務承擔須經(jīng)債權人的同意253.免責的債務承擔的效力a.債務人脫離債務關系，而由承擔人直接向債權人承擔債務b.債務人基于合同關系所取得的對債權人的抗辯權移歸承擔人c.附屬于主債務的從債務，移歸承擔人負擔d.承擔人不得以屬于原債務人的債權，對債權人主張抵消e.承擔的原因事由不得對抗債權人26〔四〕并存的債務承擔1.并存的債務承擔概念并存的債務承擔，是指原債務人并不脫離債務關系，而第三人又參加了債務關系，與債務人共同承擔債務。此時，債務人與第三人之間成立連帶關系，他們共為連帶債務人。須經(jīng)過債權人的同意。27四、合同法定承受〔一〕定義合同法定承受，是指基于法律規(guī)定，因某一法律事實的出現(xiàn)，原合同當事人一方的權利義務概括地轉移于第三人。法條：第九十條當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。

28〔二〕合同法定承受的構成要件1.須有合法有效的合同存在2.得承受合同為雙務合同3.須基于法定事實的發(fā)生4.在當事人訂立合同后發(fā)生分立時，還須債權人與債務人沒有另外的約定29〔二〕合同法定承受的效力1.當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或其他組織行使合同權利，履行合同義務2.當事人訂立合同后分立的，由分立的法人或其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。30練習：1.合同當事人一方依法將合同權利、義務全部或局部地轉讓給第三人，此行為稱為：A.合同權利的轉讓B.合同義務的轉讓C.合同轉讓D.合同變更答案：C31練習：2.合同債權人轉讓合同的權利不得增加債務人的負擔，否那么：A.轉讓行為有效B.轉讓行為無效C.由債權人承擔違約責任D.增加的費用由債權人負擔答案：B32練習：3.如果轉讓合同無約定，原債權人與受讓局部合同權利的第三人的關系是：A.按份分享合同債權B.共同連帶債權C.不發(fā)生合同轉讓效力D.無法確定答案：B33練習：4.債權讓與在讓與人與受讓人間須滿足何種要件方可發(fā)生效力？A.雙方達成讓與合意B.將雙方的讓與合意通知債務人C.雙方達成合意，并經(jīng)債務人同意D.雙方達成合意，經(jīng)債務人同意且不得牟利

答案：A34練習：5.合同權利轉讓的根本前提是：A.合同權利的有效存在B.合同權利未過訴訟時效C.合同未被撤銷D.經(jīng)債務人同意

答案：A35練習：6.根據(jù)我國?合同法?的規(guī)定，債權讓與與通知生效時間采取：A.投郵主義B.到達主義C.了解主義D.必須經(jīng)過人民法院或仲裁機構確認答案：B36練習：7.甲向乙簽訂了一份買賣合同，還未支付貨款，甲將該批貨物轉賣給丙，同時與丙約定，由丙向乙支付價金。如果丙未實際支付，那么由誰向乙承擔？A.甲B.丙C.甲和丙連帶責任D.甲或丙答案：A37練習：8.債權人轉讓權利未經(jīng)通知，那么該轉讓：A.不產(chǎn)生任何效力B.對債務人不產(chǎn)生效力C.對債權人不產(chǎn)生效力D.對債權受讓人不產(chǎn)生效力答案：B38練習：9.企業(yè)合并后，原企業(yè)債權債務的轉移：A.依合并后企業(yè)的通知或者公揭發(fā)生效力B.在取得相對人的同意后發(fā)生效力C.自合并后的企業(yè)成立時發(fā)生效力D.視合并的原因而定轉移效力