第十一章第二審程序

第二審程序第一節(jié)概述一、概念指民事訴訟當(dāng)事人不服地方各級(jí)法院未生效的第一螟裁判，在法定期限內(nèi)向上一級(jí)法院提起上訴，上一級(jí)法院對(duì)案件進(jìn)行審理所適用的程序。目的：對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行救濟(jì)、監(jiān)督下級(jí)法院的審判、保證法律的統(tǒng)一解釋和適用二審程序與一審程序的區(qū)別1、程序發(fā)生原因2、審理對(duì)象3、審判任務(wù)4、審理期限和方式5、裁判的效力第二節(jié)上訴的提起與受理一、上訴的概念指當(dāng)事人對(duì)第一審法院所作的尚未生效的裁判，在法定期限內(nèi)聲明不服，要求上級(jí)法院撤銷或變更該裁判的訴訟行為。二、提起上訴的條件(1)提起上訴的客體（對(duì)象）必須是依法允許上訴的判決、裁定：A適用一審普通程序和簡易程序作出的未生效的判決。B一審未生效的三種裁定（不予受理、駁回起訴、管轄權(quán)異議及的裁定）及駁回破產(chǎn)申請(qǐng)的裁定可上訴*如果只對(duì)訴訟費(fèi)用負(fù)擔(dān)不服的，不能提起上訴。(2)主體合格。依法享有上訴權(quán)的人：原告、被告、共同訴訟人、訴訟代表人、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人、被人民法院判決承擔(dān)責(zé)任的無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人、可依法行使當(dāng)事人上訴權(quán)的人：經(jīng)特別授權(quán)的委托代理人、無訴訟行為能力當(dāng)事人的法定代理人(3)必須在法定期限內(nèi)提起上訴：15日、10日*必要共同訴訟中共同訴訟人的上訴期限，以最后一個(gè)共同訴訟人的上訴期限為全體共同訴訟人的上訴期限；普通共同訴訟中共同訴訟人的上訴期限，以各自的起算日期計(jì)算。*只有在所有有上訴權(quán)的訴訟參加人的上訴期限都屆滿而沒有提起上訴的情況下，判決和裁定才發(fā)生法律效力。(4)必須提交上訴狀在A案中，甲、乙是普通共同訴訟人，在B案中，丙、丁是必要共同訴訟人，人民法院在作出判決后，向甲、乙、丙、丁都送達(dá)了判決書，甲收到判決書日期為3月20日，乙為3月18日，丙為4月2日，丁為4月3日，則：（

）

A．甲、己的上訴期均自3月20日開始起算

B．甲、乙上訴期前者自3月20日起算，后者自3月18日開始起算

C．丙的上訴期自4月2日起算，丁的上訴期自4月3日開始起算

D．丙、丁的上訴期均自4月3日開始起算

三、上訴的受理通過原審法院提交上訴狀。（當(dāng)事人直接向二審法院上訴的，二審法院應(yīng)當(dāng)接受，并在5日內(nèi)將上訴狀移交原審法院。）原審法院5日內(nèi)將上訴狀副本送達(dá)對(duì)方當(dāng)事人，并告知在15日內(nèi)提出答辯狀。原審法院在收到答辯狀后5日內(nèi)將全部案卷和證據(jù)報(bào)送二審法院。二審應(yīng)于5日內(nèi)立案。四、上訴的撤回第二審法院判決宣告前，上訴人申請(qǐng)撤回上訴的，是否準(zhǔn)許，由第二審法院裁定。（P283）某甲是某案一審當(dāng)事人，其對(duì)一審判決不服，提起了上訴，但由于種種原因，現(xiàn)想撤回上訴，某律師對(duì)撤回上訴的方法和后果作了如下說明，下列說法，哪些符合法律規(guī)定？（

）

A．甲欲撤回上訴必須以書面方式提出申請(qǐng)

B．撤回上訴必須經(jīng)人民法院審查同意

C．甲撤回上訴后如反悔，在上訴期間內(nèi)仍可再次上訴

D．上訴一經(jīng)撤回，一審判決即為生效

第三節(jié)上訴案件的審理一、審理范圍“第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查”（第168條）1，既要審查案件事實(shí)又要審查法律適用情況(既是事實(shí)審，又是法律審)2，受上訴請(qǐng)求范圍的限制。對(duì)上訴人沒有提出的一審裁判中的事實(shí)問題和法律問題，原則上不予審理。（例外：如發(fā)現(xiàn)在上訴請(qǐng)求以外原判確有錯(cuò)誤的，也應(yīng)予以糾正。）二、審理方式（第169條）1.依法組成合議庭2.開庭審理和逕行判決逕行裁判：指合議庭通過閱卷、調(diào)查、詢問當(dāng)事人，在全部事實(shí)核對(duì)清楚后，認(rèn)為不需要開庭審理的，可以直接作出裁判。第二審人民法院對(duì)上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，對(duì)沒有提出新的事實(shí)、證據(jù)或者理由，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。二審法院審理上訴案件，可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或者原審法院所在地進(jìn)行。3.調(diào)解依《意見》第188條，第二審人民法院審理下述案件，可逕行判決、裁定：1，一審就不予受理、駁回起訴、管轄權(quán)異議作出裁定的上訴案件；2，當(dāng)事人提出的上訴請(qǐng)求明顯不能成立的案件；3，原裁判認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律有錯(cuò)誤的案件；4，原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決，需要發(fā)回重審的案件。三、上訴案件的審理期限（第176條）“人民法院審理對(duì)判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。人民法院審理對(duì)裁定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定?！钡谒墓?jié)上訴案件的裁判一.上訴案件裁判的種類(第一百七十條):

（一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；

（二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；

（三）原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判；

（四）原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

實(shí)踐中因嚴(yán)重違反法定程序而發(fā)回重審的情形還包括：審理本案的審判人員、書記員應(yīng)當(dāng)回避未回避的；未經(jīng)開庭審理而作出判決的；對(duì)于一審中漏判的訴訟請(qǐng)求、未參加訴訟而必須參加訴訟的當(dāng)事人，根據(jù)當(dāng)事人自愿原則二審可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，發(fā)回重審原審人民法院對(duì)發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。二.第二審裁判的法律效力第二審人民法院的判決、裁定，是終審的判決、裁定。1.不得再行上訴2.不得重新起訴（二審判決發(fā)生法律效力后，當(dāng)事人不能就同一事實(shí)、理由和同一訴訟標(biāo)的重新起訴，但判決不準(zhǔn)離婚的案件、調(diào)解和好的離婚案件、判決維持收養(yǎng)關(guān)系的案件、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件除外）3.強(qiáng)制執(zhí)行的效力《文藝論壇》記者于是在該雜志發(fā)表一篇評(píng)論性文章，針對(duì)甲市新近舉辦的一臺(tái)大型文藝晚會(huì)談到：“有的歌手的基本功夫不到家，有的矯揉造作，華而不實(shí)，令觀眾大失所望?！痹撾s志在甲市所轄的A、B、C、D4個(gè)區(qū)發(fā)行。出席晚會(huì)的歌手王明、李娜讀了這篇文章后，認(rèn)為有損所有參加晚會(huì)的演員的名譽(yù)，兩人共同向甲市A區(qū)人民法院提起訴訟，要求《文藝論壇》雜志社和記者于是賠禮道歉，賠償損失。A區(qū)人民法院受理案件后得知雜志社位于B區(qū)，故將本案移送至B區(qū)人民法院。B區(qū)人民法院列王明、李娜為原告，列雜志社和于是為被告，對(duì)本案進(jìn)行審理。訴訟過程中雜志社和于是提出，王明、李娜起訴前曾在各區(qū)張貼所謂的“辟謠聲明”，指責(zé)、謾罵《文藝論壇》和于是所發(fā)文章不實(shí)，已構(gòu)成名譽(yù)侵權(quán)，故反訴王明、李娜兩人賠禮道歉，賠償損失。B區(qū)人民法院受理該反訴，并與本訴合并審理，認(rèn)定本訴請(qǐng)求不成立，反訴請(qǐng)求成立，判決王明、李娜向雜志社和于是賠禮道歉，賠償損失若干。王明對(duì)反訴部分的判決沒有異議，但認(rèn)為自己的本訴請(qǐng)求同樣成立，遂就該本訴部分提起上訴。李娜沒有提起上訴。問：（1）分析本案中人民法院在訴訟過程上的錯(cuò)誤。（2）假設(shè)一審程序中李娜撤訴，是否影響王明進(jìn)行訴訟？為什么？（3）假設(shè)本案被告人在一審程序中未提出反訴，而在二審程序中提出反訴，二審人民法院在訴訟程序上應(yīng)如何處理？為什么？（4）二審人民法院對(duì)一審判決審查的范圍如何？本案二審人民法院對(duì)一審本訴部分的判決如認(rèn)為不當(dāng)，能否糾正？（5）李娜未提起上訴，對(duì)她而言能否不等二審判決結(jié)果而單獨(dú)執(zhí)行一審判決？為什么？甲乙二公司發(fā)生購銷合同糾紛,乙公司訴至某市人民法院.2002年2月12日，某市人民法院作出一審判決，甲公司對(duì)一審判決不服，上訴至二審人民法院。二審法院經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)，甲公司在一審答辯期間，就提出雙方之間存在合法有效的仲裁協(xié)議，某市人民法院無權(quán)受理。二審人民法院認(rèn)為該案確實(shí)不應(yīng)由人民法院受理，而應(yīng)由仲裁機(jī)關(guān)管轄。對(duì)此案，二審人民法院處理正確的是：A直接將該案件提交給合同約定的仲裁機(jī)關(guān)B二審判決撤銷原判，駁回乙的起訴C發(fā)回一審人民法院重審，由一審人民法院裁定撤銷原判，駁回起訴。D可以由二審人民法院直接裁定撤銷原狀、駁回起訴(2005)四方公司與海通公司因合同糾紛進(jìn)行訴訟，一審判決海通公司勝訴。四方公司不服，提起上訴。在第二審程序中，海通公司分立為海鷗公司和海洋公司。在此情況下，二審法院應(yīng)如何處理？A將案件發(fā)回原審法院重審B將海鷗公司和海洋公司列為共同訴訟人，進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，發(fā)回重審C將海鷗公司和海洋公司列為共同訴訟人，進(jìn)行調(diào)解或者判決，不必發(fā)回重審D仍將海通公司列為當(dāng)事人，進(jìn)行調(diào)解或者判決，執(zhí)行程序中再裁定海鷗公司和海洋公司為被執(zhí)行人（2011）二審法院根據(jù)當(dāng)事人上訴和案件審理情況，對(duì)上訴案件作出相應(yīng)裁判。下列哪一選項(xiàng)是正確的：A二審法院認(rèn)為原判對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)認(rèn)定清楚、適用法律正確，裁定駁回上訴，維持原判B二審法院認(rèn)為原判對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)認(rèn)定清楚，但適用法律有錯(cuò)誤，裁定發(fā)回重審C二審法院認(rèn)為一審判決是在案件未經(jīng)開庭審理而作出的，裁定撤銷原判，發(fā)回重審D原審原告增加獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，二審法院合并審理，一并作出判決?！睹裨V意見》中應(yīng)注意的條款（181條）規(guī)定，第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院有下列違反法定程序的情形之一，可能影響案件正確判決的，應(yīng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審：審理本案的審判人員、書記員應(yīng)當(dāng)回避未回避未經(jīng)開庭審理而作出判決適用普通程序?qū)徖淼陌讣?dāng)事人未經(jīng)傳票傳喚而缺席判決的其他嚴(yán)重違反法定程序的186條“人民法院依照第二審程序?qū)徖淼陌讣?，認(rèn)為依法不應(yīng)由人民法院受理的，可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判，駁回起訴。”187條“第二審人民法院查明第一審人民法院作出的不予受理裁定有錯(cuò)誤的，應(yīng)在撤銷原裁定的同時(shí)，指令第一審人民法院立案受理；查明第一審人民法院作出的駁回起訴裁定有錯(cuò)誤的，應(yīng)在撤銷原裁定的同時(shí)，指令第一審人民法院進(jìn)行審理?！?89條“在第二審程序中，作為當(dāng)事人的法人或者其他組織分立的，人民法院可以直接將分立后的法人或者其他組織列為共同訴訟人；合并的，將合并后的法人或者其他組織列為當(dāng)事人。不必將案件發(fā)還原審人民法院重審?！钡谑哒绿貏e程序第一節(jié)特別程序一、概述特別程序，指人民法院審理某些非民事權(quán)益糾紛案件所適用的特殊程序。第一百七十七條:“人民法院審理選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件、認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件、認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主案件、確認(rèn)調(diào)解協(xié)議案件和實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件，適用本章規(guī)定。本章沒有規(guī)定的，適用本法和其他法律的有關(guān)規(guī)定?！迸c普通程序區(qū)別：性質(zhì)不同。主體特殊：沒有利害關(guān)系相沖突的原告與被告。實(shí)行一審終審審判組織：原則上采用獨(dú)任制，選民資格案件及重大疑難的非訟案件采合議制度。不適用審判監(jiān)督程序案件審結(jié)期限短：立案之日起或公告期滿后30日內(nèi)審結(jié)，有特殊情況需延長的，由本院院長批準(zhǔn)，選民資格案件必須在選舉日之前審結(jié)。免交案件受理費(fèi)。不適用通常訴訟程序的一些原則和制度，如辯論、調(diào)解第二節(jié)選民資格案件的審判程序選民資格案件，指公民對(duì)選舉委員會(huì)公布的選民名單有異議，向選舉委員會(huì)提出申訴后，不服選舉委員會(huì)所作的處理決定，而向人民法院提起訴訟的案件。條件：起訴人必須是有民事訴訟行為能力的公民起訴前必須先向選舉委員會(huì)申訴訴訟應(yīng)當(dāng)在選舉日的5日前提出訴訟應(yīng)向選區(qū)所在地的基層人民法院提出法院必須在選舉日前審結(jié)。審理時(shí)，起訴人、選舉委員會(huì)的代表和有關(guān)公民必須參加。法院的判決書，應(yīng)當(dāng)在選舉日前送達(dá)選舉委員會(huì)和起訴人，并通知有關(guān)公民。公民丁某系某機(jī)械廠的下崗女工，在區(qū)縣換屆選舉中（選舉日為12月20日），丁某原所在機(jī)械廠認(rèn)為其已下崗，應(yīng)在街道居委會(huì)參加選舉投票，故未將其列入選民名單。丁某認(rèn)為自己的選民資格被剝奪，故向機(jī)械廠選舉委員會(huì)提出申訴。選舉委員會(huì)于12月13日決定其應(yīng)在街道參加選舉。丁某于12月14日找到街道，街道又表示雖下崗其仍是機(jī)械廠工人不應(yīng)在街道參加選舉，丁某于12月16日向街道所在區(qū)的人民法院提起訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)其選民資格。因時(shí)間緊，法院決定由審判員王某獨(dú)任審判，法院于12月19日當(dāng)庭作出口頭裁定，確認(rèn)其應(yīng)在機(jī)械廠選區(qū)參加選舉，并于12月21日送達(dá)了判決書。問：該案程序中存在什么問題，說明理由。第三節(jié)宣告公民失蹤、宣告公民死亡案件管轄法院：下落不明人住所地基層人民法院宣告條件：下落不明的事實(shí)；利害關(guān)系人提出申請(qǐng)：配偶、父母、成年子女、祖父母、外祖父母、兄弟姐妹及其他與之有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。書面形式程序：申請(qǐng)－－公告尋找失蹤人（宣告失蹤的公告期間為三個(gè)月，宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個(gè)月）－－判決第四節(jié)認(rèn)定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件指人民法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請(qǐng)，對(duì)不能正確辯認(rèn)自己行為或者不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人，按法定程序，認(rèn)定并宣告該公民無行為能力或限制民事行為能力的案件。管轄法院：被認(rèn)定公民依據(jù)地基層法院程序：申請(qǐng)－鑒定－審理－判決第五節(jié)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主案件管轄法院：財(cái)產(chǎn)所在地的基層人民法院程序：申請(qǐng)－審查申請(qǐng)－公告尋找財(cái)產(chǎn)所有人（公告期1年）－判決公告期內(nèi)有人認(rèn)定財(cái)產(chǎn)，裁定終結(jié)特別程序，告知申請(qǐng)人另行起訴，適用普通程序?qū)徖碓谡J(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主案件的判決生效后，如原財(cái)產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn)，并在訴訟時(shí)效期間內(nèi)對(duì)財(cái)產(chǎn)提出請(qǐng)求，法院審查核實(shí)后，應(yīng)作出新判決，撤銷原判決。依原判決取得財(cái)產(chǎn)的應(yīng)返還。第六節(jié)確認(rèn)調(diào)解協(xié)議案件

第一百九十四條申請(qǐng)司法確認(rèn)調(diào)解協(xié)議，由雙方當(dāng)事人依照人民調(diào)解法等法律，自調(diào)解協(xié)議生效之日起三十日內(nèi)，共同向調(diào)解組織所在地基層人民法院提出。

第一百九十五條人民法院受理申請(qǐng)后，經(jīng)審查，符合法律規(guī)定的，裁定調(diào)解協(xié)議有效，一方當(dāng)事人拒絕履行或者未全部履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行；不符合法律規(guī)定的，裁定駁回申請(qǐng)，當(dāng)事人可以通過調(diào)解方式變更原調(diào)解協(xié)議或者達(dá)成新的調(diào)解協(xié)議，也可以向人民法院提起訴訟。

第七節(jié)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件

第一百九十六條申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請(qǐng)求實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人依照物權(quán)法等法律，向擔(dān)保財(cái)產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院提出。

第一百九十七條人民法院受理申請(qǐng)后，經(jīng)審查，符合法律規(guī)定的，裁定拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，當(dāng)事人依據(jù)該裁定可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行；不符合法律規(guī)定的，裁定駁回申請(qǐng)，當(dāng)事人可以向人民法院提起訴訟?！?/p>

李林是某出版社員工，多年來一直單身居住在甲市長春街21號(hào)。去年春節(jié)前，李林因病去世，留下銀行存款20萬元。李林所在的街道辦事處認(rèn)為李林的遺產(chǎn)屬無主財(cái)產(chǎn)。區(qū)人民法院受理申請(qǐng)后，經(jīng)審查核實(shí)，即發(fā)出財(cái)產(chǎn)認(rèn)領(lǐng)公告。公告期滿后，無人對(duì)李林的遺產(chǎn)主張權(quán)利，區(qū)法院遂判決認(rèn)定李林的遺產(chǎn)為無主財(cái)產(chǎn)。半年后，從新疆來一女子，聲稱自己是李林的親生女兒，經(jīng)人民法院審查核實(shí)，該女子系李林當(dāng)年下放新疆時(shí)，與當(dāng)?shù)匾慌拥乃缴?。根?jù)以上案情，請(qǐng)回答：在該案中，財(cái)產(chǎn)認(rèn)領(lǐng)公告的期間應(yīng)為：A.30天B.60天C.90天D.1年本案審理過程中，人民法院應(yīng)當(dāng)：A.由審判員一人獨(dú)任審判B.由審判員三人組成合議庭C.發(fā)出財(cái)產(chǎn)認(rèn)領(lǐng)公告D.書面審理財(cái)產(chǎn)認(rèn)定無主后，李林的女兒依法對(duì)財(cái)產(chǎn)提出請(qǐng)求，主張繼承其父親財(cái)產(chǎn)的，人民法院應(yīng)：A.撤銷原裁定B.查證屬實(shí)后，撤銷原判決，作出新判決C.作出新裁定D.駁回請(qǐng)求第六節(jié)督促程序一、概念人民法院根據(jù)債權(quán)人提出的給付金錢或有價(jià)證券的申請(qǐng)，不經(jīng)過開庭審理，以債權(quán)人的主張為內(nèi)容，直接向債務(wù)人發(fā)出支付令，如果債務(wù)人不在法定期間內(nèi)提出異議，則支付令即發(fā)生強(qiáng)制執(zhí)行效力的程序。二、支付令的申請(qǐng)與審理（一）申請(qǐng)：條件：1、債權(quán)人提出書面申請(qǐng)2、請(qǐng)求給付的只能是金錢或有價(jià)證券3、債務(wù)履行期限屆滿且數(shù)額確定4、債權(quán)人不存在對(duì)待的給付義務(wù)5、向有管轄權(quán)法院提出：債務(wù)人住所地基層人民法院6、支付令能送達(dá)債務(wù)人（二）審理：審判員一人獨(dú)任審理三、支付令的效力四、對(duì)支付令的異議條件：1，在法定期間內(nèi)提出2、針對(duì)債務(wù)本身提出3、以書面方式提出第217條“人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后，經(jīng)審查，異議成立的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效。支付令失效的，轉(zhuǎn)入訴訟程序，但申請(qǐng)支付令的一方當(dāng)事人不同意提起訴訟的除外。”（新增）2002年6月20日，某區(qū)人民法院根據(jù)甲的申請(qǐng)，向乙發(fā)出了支付令。7月8日，乙打電話給法院稱自己現(xiàn)在無償付能力，特向法院提出異議，書面異議將于次日送交法院，同時(shí)乙到其他人民法院起訴甲。如果甲住所地為河?xùn)|區(qū)，乙住所地為河西區(qū)，但乙從1995年以來一直居住在某