第13章-第一審普通程序(有題、吉祥如意)

第十三章第一審普通程序

第一節(jié)普通程序概述

第二節(jié)起訴與受理

第三節(jié)審理前的準(zhǔn)備

第四節(jié)開(kāi)庭審理

第五節(jié)撤訴與延期審理

第六節(jié)訴訟中止與訴訟終結(jié)一、普通程序(ordinaryprocedure)的概念是指法院審理第一審民事案件通常適用的程序，也是當(dāng)事人和其他訴訟參與人進(jìn)行第一審民事訴訟通常應(yīng)遵循的程序。二、普通程序的特點(diǎn)

１.在內(nèi)容設(shè)置上，具有程序的完整性；

２.在適用范圍上，具有廣泛的適用性。第一節(jié)普通程序概述訴訟程序一審普通程序第二節(jié)起訴和受理一、起訴(complaint)（一）起訴的概念是指自然人、法人或其他組織認(rèn)為自己所享有的或依法由自己管理、支配的民事權(quán)益受到侵害或與他人發(fā)生爭(zhēng)議，以自己的名義請(qǐng)求法院通過(guò)審判給予司法保護(hù)的訴訟行為。（二）起訴的條件1.原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。所謂“與本案有直接利害關(guān)系”是指公民、法人或其他組織的民事權(quán)益受到侵害或與他人發(fā)生爭(zhēng)議，或者依法由自己管理、支配的民事權(quán)益受到侵害或與他人發(fā)生爭(zhēng)議。

eg:人格權(quán)受到侵犯的死者的近親屬；清算組；遺產(chǎn)管理人；遺囑執(zhí)行人；失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人。

2.有明確的被告即被告應(yīng)當(dāng)具體化、特定化。明確的被告不僅是指被告的稱謂要明確，而且被告的有關(guān)簡(jiǎn)況也要清楚。同時(shí)還要注意，被告要實(shí)際存在，已死亡的自然人或已注銷的法人或其他組織不能作為被告。3.有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由所謂有具體的訴訟請(qǐng)求，是指原告所提出的實(shí)體權(quán)利的要求在內(nèi)容和所涉及的范圍上必須是具體確定的，否則法院的審判范圍就無(wú)法確定。同時(shí)，要有具體的事實(shí)和理由，來(lái)支持所提出的訴訟請(qǐng)求。4.屬于法院受理民事訴訟的范圍和受訴法院管轄。（三）起訴的方式以書(shū)面起訴為原則，以口頭起訴為例外。（四）起訴狀(plaint)的內(nèi)容1.當(dāng)事人的概況。當(dāng)事人是公民的，應(yīng)當(dāng)記明姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，當(dāng)事人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)記明名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名和職務(wù)。

2.訴訟請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)與理由。這既是起訴的必須具備的四個(gè)法定條件之一，也是起訴狀中應(yīng)當(dāng)記明的法定事項(xiàng)。3.證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名和住所。

準(zhǔn)確地說(shuō)，這里的證據(jù)應(yīng)當(dāng)理解為證據(jù)材料。二、受理(acceptance)

（一）受理的概念是指法院通過(guò)審查原告的起訴，認(rèn)為符合法定條件，決定立案審理，從而啟動(dòng)訴訟程序的訴訟行為。（二）對(duì)起訴的審查1.審查起訴的內(nèi)容2.審查起訴的期限：7日法院經(jīng)審查認(rèn)為符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案并通知當(dāng)事人；認(rèn)為不符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)裁定不予受理。

◆案例分析

（三）受理的法律效力1.程序法上的效力2.實(shí)體法上的效力：訴訟時(shí)效中斷。（四）法院應(yīng)予受理的幾種特殊案件

281:1—8（重點(diǎn)7、8）（五）對(duì)不符合法定條件的起訴的處理

Page281:1—8（重點(diǎn)6、7、8）★原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒(méi)有新情況、新理由，原告6個(gè)月內(nèi)又起訴的，不予受理。

◆相關(guān)司考試題

↓2004年司考卷三第72題下列哪些案件法院應(yīng)當(dāng)受理？A.林某曾與李某同居3年,二人分手時(shí)產(chǎn)生糾紛，林某起訴李某，要求賠償“青春費(fèi)”5萬(wàn)元B.甲訴乙離婚，法院于2004年3月判決不準(zhǔn)離婚；2004年7月乙起訴甲，請(qǐng)求離婚C.陳某下落不明3年，其丈夫不申請(qǐng)宣告失蹤，直接起訴離婚D.甲村民想承包本村魚(yú)塘，故起訴乙村民，請(qǐng)求判決解除乙村民與本村的魚(yú)塘承包合同

2005年司考卷三第76題

對(duì)于下列哪些起訴，法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理或裁定駁回起訴？A.甲起訴乙支付拖欠的貨款3萬(wàn)元，但已超過(guò)訴訟時(shí)效B.甲公司起訴乙公司支付房租20萬(wàn)，但乙公司已被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照C.甲起訴乙離婚，訴訟過(guò)程中撤訴，兩個(gè)月后甲再次起訴離婚，但沒(méi)有提出新情況、新理由D.甲、乙曾同居數(shù)年，乙曾經(jīng)書(shū)面允諾送甲一輛價(jià)值10萬(wàn)以上的汽車，但一直未履行承諾，甲起訴乙請(qǐng)求給付汽車

2002年司考卷三第23題根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，下列哪一案件法院不應(yīng)當(dāng)受理？

A．1999年3月張洋訴至法院要求解除與妻子林秀虹的婚姻關(guān)系，法院審理后判決不準(zhǔn)離婚。同年6月林秀虹向法院起訴離婚

B．王昆與鄧潔因合同履行發(fā)生糾紛，王昆要求法院確認(rèn)合同中的仲裁條款無(wú)效

C．鄒某12歲時(shí)與鄰居陸某(當(dāng)時(shí)13歲)玩耍，被陸某不慎刺傷左眼，導(dǎo)致失明。當(dāng)時(shí)由于兩家關(guān)系甚好，鄒家未提出賠償要求。15年后，陸某成了遠(yuǎn)近聞名的企業(yè)家，鄒卻因身有殘疾生活窘迫，鄒某以陸某傷害了其眼睛為由起訴至法院要求陸某賠償其經(jīng)濟(jì)損失

D．趙永順以其養(yǎng)子不盡贍養(yǎng)義務(wù)為由向法院起訴要求解除收養(yǎng)關(guān)系，法院判決維持了收養(yǎng)關(guān)系，3個(gè)月后趙永順又以相同的理由向法院起訴。

2003年司考卷三第93題◆乙是A市的建材經(jīng)銷商，因資金周轉(zhuǎn)困難，便從A市甲處借了50萬(wàn)元人民幣，購(gòu)買了一批建材，并銷售給了B市的丙，約定價(jià)款為60萬(wàn)元人民幣，但丙未付款。乙與丙約定的合同履行地在A市。后來(lái)，甲要求乙還錢，乙說(shuō)因?yàn)楸麤](méi)有支付貨款，所以無(wú)力償還。鑒于此，甲欲直接起訴丙，要求其支付50萬(wàn)元?！羧绻灼鹪V丙，法院在下列何種情形下不應(yīng)當(dāng)受理？A.甲對(duì)乙的債權(quán)未到期B.甲向A市的法院起訴C.乙不愿意通過(guò)訴訟或仲裁的方式主張對(duì)丙的到期債權(quán)D.甲以乙的名義起訴第三節(jié)審理前的準(zhǔn)備一、審理前的準(zhǔn)備(preparationsfortrial)的概念

是指自法院受理案件后至開(kāi)庭審理之前，為使庭審順利進(jìn)行，審判人員與當(dāng)事人依法所進(jìn)行的一系列準(zhǔn)備工作的總稱。

◆我國(guó)民事審判方式的歷史沿革

1.傳統(tǒng)的“四步到庭”審判方式，即“詢問(wèn)、調(diào)查、勸說(shuō)、調(diào)解”四步曲。

2.自20世紀(jì)90年代中期開(kāi)始，“一步到庭”（直接開(kāi)庭）。3.自21世紀(jì)初，審前準(zhǔn)備程序初步確立。二、審理前的準(zhǔn)備的內(nèi)容第四節(jié)開(kāi)庭審理

一、開(kāi)庭審理(trialincourt)的概念和形式(一)概念(二)形式

1.法庭審理(1)法院專門(mén)設(shè)置的審判法庭(2)巡回審理2.以公開(kāi)審理為原則，以不公開(kāi)審理為例外3.言詞審理、直接審理

二、開(kāi)庭審理的程序(一)開(kāi)庭準(zhǔn)備1.開(kāi)庭3日前通知當(dāng)事人和其他訴訟參與人。2.開(kāi)庭公告：向社會(huì)公開(kāi)。3.書(shū)記員應(yīng)當(dāng)查明當(dāng)事人和其他訴訟參與人是否到庭，宣布法庭紀(jì)律。4.審判長(zhǎng)宣布開(kāi)庭，核對(duì)當(dāng)事人，宣布案由，宣布合議庭組成人員及書(shū)記員名單，告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利義務(wù)，詢問(wèn)當(dāng)事人是否申請(qǐng)回避。

(二)法庭調(diào)查(courtinvestigation)

1.當(dāng)事人陳述順序：原告、被告、第三人2.當(dāng)事人出示證據(jù)并相互質(zhì)證順序：原告、被告、第三人(1)證人作證(2)出示書(shū)證、物證和視聽(tīng)資料(3)宣讀鑒定結(jié)論(4)宣讀勘驗(yàn)筆錄

(三)法庭辯論(courtdebate)(1)原告及其訴訟代理人發(fā)言(2)被告及其訴訟代理人答辯(3)第三人及其訴訟代理人發(fā)言或答辯(4)互相辯論◆法庭辯論終結(jié)，由審判長(zhǎng)按照原告、被告、第三人的先后順序征詢各方最后意見(jiàn)。

◆判決前能夠調(diào)解的，還可以進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。

(四)合議庭評(píng)議◆合議庭評(píng)議案件應(yīng)當(dāng)秘密進(jìn)行(五)宣告判決：一律公開(kāi)1.當(dāng)庭宣判：10日內(nèi)發(fā)送判決書(shū)2.定期宣判：立即發(fā)給判決書(shū)三、審結(jié)期限（審限）

法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起6個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)6個(gè)月；還需要延長(zhǎng)的，須報(bào)請(qǐng)上一級(jí)法院批準(zhǔn)，可以再延長(zhǎng)3個(gè)月。

審限是指從立案的次日起至裁判宣告、調(diào)解書(shū)送達(dá)之日止的期間，但公告期間、鑒定期間、審理當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議以及處理法院之間的管轄爭(zhēng)議期間不應(yīng)計(jì)算在內(nèi)。

思考題：1.是否所有的案件都應(yīng)當(dāng)開(kāi)庭審理？2.是否所有的案件都應(yīng)當(dāng)公開(kāi)審理？3.是否所有的案件都應(yīng)當(dāng)公開(kāi)宣判？第五節(jié)撤訴與延期審理一、撤訴(withdrawal)（一）概念（二）分類1.申請(qǐng)撤訴與按撤訴處理2.原告撤回本訴、被告撤回反訴、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人撤回參加之訴、上訴人撤回上訴、申訴人撤回申訴3.撤回起訴、撤回上訴、撤回申訴（三）申請(qǐng)撤訴的方式和時(shí)間（四）按撤訴處理的法定情形（五）撤訴的法律效力二、延期審理(enlargement)

(一)延期審理的概念是指法院已經(jīng)確定開(kāi)庭審理的日期后，或者在開(kāi)庭審理的過(guò)程中，由于出現(xiàn)法定事由，使開(kāi)庭審理不能如期進(jìn)行，或者已經(jīng)開(kāi)始的庭審無(wú)法繼續(xù)進(jìn)行，從而決定推延審理的一種訴訟制度。(二)可以延期審理的法定事由1.必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒(méi)有到庭的；2.當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請(qǐng)的；3.需要通知新的證人出庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗(yàn)，或者需要補(bǔ)充調(diào)查的；4.其它應(yīng)當(dāng)延期審理的情形。

第六節(jié)訴訟中止與訴訟終結(jié)

一、訴訟中止(suspension)

（一）訴訟中止的概念是指在訴訟進(jìn)行過(guò)程中，由于某種法定情形的出現(xiàn)而使訴訟活動(dòng)難以繼續(xù)進(jìn)行，受訴法院裁定暫時(shí)停止本案訴訟程序的制度。（二）訴訟中止的法定情形1.一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；2.一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；

3.作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；4.一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的；5.必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而另一案尚未審結(jié)的;6.其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。

◆訴訟中止與延期審理的區(qū)別

1.適用時(shí)間不同。訴訟中止可適用于審判程序的任何階段；而延期審理則只適用于開(kāi)庭審理的日期已經(jīng)確定后或者在開(kāi)庭審理的過(guò)程中。

2.法律后果不同。訴訟中止導(dǎo)致一切訴訟活動(dòng)暫時(shí)停止；而延期審理只是開(kāi)庭審理日期的推延，其它訴訟活動(dòng)并不停止。

3.可否預(yù)測(cè)不同。訴訟中止的法定情形主要發(fā)生于訴訟以外，何時(shí)恢復(fù)訴訟，法院很難預(yù)測(cè)；而延期審理的法定事由一般發(fā)生于訴訟之中，何時(shí)恢復(fù)審理，法院可以確定。4.適用的法定情形不同。二、訴訟終結(jié)（訴訟終止）

(一)訴訟終結(jié)(termination)的概念是指在訴訟進(jìn)行過(guò)程中，由于某種法定事由的出現(xiàn)，致使本案訴訟程序無(wú)法或沒(méi)有必要進(jìn)行時(shí)，受訴法院裁定結(jié)束本案訴訟程序的制度。(二)訴訟終結(jié)的法定情形1.原告死亡，沒(méi)有繼承人，或繼承人放棄訴訟權(quán)利的；

2.被告死亡，沒(méi)有遺產(chǎn)，也沒(méi)有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；3.離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；4.追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。起訴狀原告：劉

xx，女，1978年

1月6日出生，漢族住址：濟(jì)南市歷下區(qū)解放路

xx號(hào)被告：王

xx，男，1976年6月8日出生，漢族住址：濟(jì)南市歷下區(qū)解放路

xx號(hào)訴訟請(qǐng)求：1.判決原告與被告離婚；2.判決兒子由原告撫養(yǎng)；被告每個(gè)月給付撫養(yǎng)費(fèi)600元；3.依法分割財(cái)產(chǎn)；4.本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。事實(shí)及理由：原告與被告在1999年登記結(jié)婚。2000年生一男孩。婚后夫妻感情尚好，但從2006年開(kāi)始因?yàn)榻?jīng)濟(jì)等問(wèn)題雙方發(fā)生爭(zhēng)吵，以至被告毆打原告，多次報(bào)110處理。鑒于被告的行為給原告的心靈帶來(lái)極大的傷害，生活也處于不安之中。原告與被告的感情已經(jīng)徹底破裂。原告現(xiàn)向貴院起訴，望貴院支持原告的請(qǐng)求。此致濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院具狀人：劉xx2007年9月10日附：1.本訴狀副本一份；

2.證據(jù)材料清單。

案例分析

一、案情介紹2008年9月22日，河南省鎮(zhèn)平縣患兒小濤向鎮(zhèn)平縣法院起訴，要求三鹿集團(tuán)賠償其因食用“問(wèn)題奶粉”而致病后的醫(yī)療費(fèi)等15萬(wàn)元。這是“三鹿奶粉”事件曝光后，全國(guó)首例結(jié)石患兒起訴三鹿集團(tuán)案。接受當(dāng)事人委托后，小濤的代理律師季成曾前往鄭州市、南陽(yáng)市、鎮(zhèn)平縣、受害人住所地鎮(zhèn)平縣郭莊鄉(xiāng)等地取證，獲得小濤因食用奶粉致病的大量證據(jù)。這些證據(jù)包括小濤曾服用過(guò)的三鹿嬰幼兒奶粉空袋、在河南當(dāng)?shù)鼐驮\時(shí)的診斷證明等。

但迄今為止，法院仍未作出是否受理的裁定。

二、問(wèn)題1.法院對(duì)上述起訴應(yīng)否受理？為什么？2.法院不作出是否受理的裁定是否合法？

3.上述案例暴露了我國(guó)司法實(shí)踐中存在的什么問(wèn)題？經(jīng)典法諺和名言天下之事，不難于立法，而難于法之必行?！獜埦诱?/p>

程序是法治和恣意而治的分水嶺?！鞣椒ㄖV在世界各主要文明中，中國(guó)是距離法治最為遙遠(yuǎn)的一種，甚至與歐洲形成了兩極相對(duì)的反差?！救毡痉▽W(xué)家】滋賀秀蘭憲政將權(quán)力關(guān)進(jìn)籠子2004年，美國(guó)總統(tǒng)布什曾發(fā)表過(guò)一段十分精彩的講話，內(nèi)容如下：“人類千萬(wàn)年的歷史，最為珍貴的不是令人炫目的科技，不是浩瀚的大師們的經(jīng)典著作，不是政客天花亂墜的演講，而是實(shí)現(xiàn)了對(duì)統(tǒng)治者的馴服，實(shí)現(xiàn)了把他們關(guān)在籠子里的夢(mèng)想。因?yàn)橹挥旭Z服了他們，把他們關(guān)起來(lái)，才不會(huì)害人。我現(xiàn)在就是站在籠子里向你們講話”?！八牟降酵ァ?/p>

第一步：受理案件后，法院直接找當(dāng)事人談話，了解案情；第二步：法院直接收集調(diào)查核實(shí)證據(jù)；第三步：通過(guò)調(diào)查在已經(jīng)形成意見(jiàn)觀點(diǎn)后，進(jìn)行庭前調(diào)解，反復(fù)調(diào)解，先背靠背后兩頭勸、兩頭壓；第四步：在久調(diào)不決的情況下，再開(kāi)庭審理。巡回審理巡回審理是法院根據(jù)需要派出法庭,在其轄區(qū)內(nèi)定期或不定期地巡回流動(dòng)，選擇案件發(fā)生地、當(dāng)事人所在地或其它方便群眾的地點(diǎn)開(kāi)庭審理民事案件的辦案制度。巡回審理、就地辦案是司法工作的優(yōu)良傳統(tǒng)。早在新民主主義革命時(shí)期，陜甘寧邊區(qū)政府的司法機(jī)關(guān)根據(jù)人民群眾的要求創(chuàng)造了這種制度。創(chuàng)始人是馬錫五（新中國(guó)建立后曾任最高法院院長(zhǎng)），因此這種辦案方式曾被稱為馬錫五審判方式。此后其他抗日根據(jù)地和解放區(qū)，也根據(jù)當(dāng)?shù)貙?shí)際情況制定了一系列的巡回審判辦法。新中國(guó)建立后，總結(jié)了過(guò)去人民政權(quán)就地辦案的經(jīng)驗(yàn)，在《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》中作出了統(tǒng)一的規(guī)定。▼2003年司考卷三第79題下列有關(guān)民事訴訟中公開(kāi)審判的表述哪些是不正確的？A.案件的審理、合議庭的評(píng)議、判決的宣告應(yīng)當(dāng)公開(kāi)B.對(duì)于涉及國(guó)家秘蜜的案件不公開(kāi)審理，但宣判要公開(kāi)C.對(duì)于涉及個(gè)人隱私的案件，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)不公開(kāi)審理D.離婚案件只能不公開(kāi)審理

2000年律考卷二第57題

我國(guó)民事訴訟法規(guī)定的審限不包括下列哪些期間？A.公告期間B.鑒定期間C.審理當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議期間

D.處理法院之間的管轄爭(zhēng)議期間

2004年司考卷三第77題下列哪些民事訴訟案件法院不可以按撤訴處理？