德國外商投資法律環(huán)境研究報告

PAGE14國家開發(fā)投資公司德國外商投資法律環(huán)境研究報告2013年7月11日目 錄內(nèi)容 頁碼一．背景和投資環(huán)境 1（一）德國投資環(huán)境簡介 1（二）關(guān)于私有化 2二．德國法律體系概覽 3（一）憲法結(jié)構(gòu) 3（二）法院體系 4（三）仲裁 5三．外商投資的法律法規(guī)框架 6（一）德國外商投資法規(guī) 6（二）歐盟關(guān)于外商投資的法律法規(guī) 9（三）控制合并 9（四）外匯管制 12四．企業(yè)的法律形式 12（一）資合公司 12（二）人合公司 15五．外商投資形式 16（一）設(shè)立公司和分支機(jī)構(gòu) 16（二）并購 18六．外商投資的一般法律架構(gòu) 25（一）勞動法 25（二）環(huán)境法 32（三）知識產(chǎn)權(quán)保護(hù) 33（四）產(chǎn)品責(zé)任 35（五）投資優(yōu)惠和補(bǔ)貼 35七．稅務(wù) 37（一）德國稅收體制概述 37（二）稅收種類 37DOCPROPERTY"docclimat"156217-0001 第41頁DOCPROPERTY"docclimat"156217-0001PAGE1應(yīng)國家開發(fā)投資公司（“貴公司”）的要求，我們就德國的法律環(huán)境，特別是有關(guān)外商投資的法律制度，準(zhǔn)備了本研究報告。本報告不應(yīng)被視為或者作為本所的法律意見，并且屬于一般性介紹，不應(yīng)被視為有關(guān)任何具體情況的分析或建議，具體問題需征求本所相關(guān)德國律師的意見。一．背景和投資環(huán)境（一）德國投資環(huán)境簡介德國是歐盟人口最多的國家，也是歐洲最大的經(jīng)濟(jì)體。2012年，德國的GDP約為2.645萬億歐元。在次貸危機(jī)、全球金融危機(jī)和歐元區(qū)危機(jī)的多重沖擊下德國經(jīng)濟(jì)仍然保持了0.7%的增長率，是歐盟表現(xiàn)最好的國家。在穩(wěn)定共同貨幣的過程中，德國在歐盟區(qū)成員國中發(fā)揮了關(guān)鍵作用。同時，去年德國出口強(qiáng)勁勢頭仍繼續(xù)保持。根據(jù)德國批發(fā)和對外貿(mào)易協(xié)會數(shù)據(jù)顯示，2012年德國出口總額達(dá)到1.103萬億歐元，其中德國對中國的出口總額為666億歐元，顯示與中國貿(mào)易的重要性在不斷攀升。德國經(jīng)濟(jì)的成功得益于對工程、制造和科技長期重視，尤其在汽車、機(jī)械工程和電器行業(yè)方面。德國工業(yè)極具創(chuàng)新意識，技術(shù)先進(jìn)，出口表現(xiàn)非常成功，并擁有龐大的國內(nèi)消費群，以及高素質(zhì)的員工和一流的基礎(chǔ)設(shè)施，這正為中德企業(yè)合作的成功開展提供了沃土。同時，在吸引外資方面，德國是世界上對外資最為開放的經(jīng)濟(jì)體之一。例如，阿聯(lián)酋和卡塔爾的主權(quán)財富基金近幾年購買了德國汽車巨頭戴姆勒和大眾相當(dāng)大比例的股權(quán)，正表明了金融危機(jī)并無損于德國積極的投資環(huán)境。據(jù)去年安永的一份調(diào)查問卷顯示，德國是中國企業(yè)家在歐洲最受歡迎投資地，中國在2011年首次以158個投資項目成為在德國投資項目數(shù)量最多的國家。2012年，中國企業(yè)家投資熱情持續(xù)增長，如5月淮柴動力股份有限公司向德國叉車生產(chǎn)商Kion投資7.38億歐元，收購后者25%股份。而較早的交易中有目共睹的是中國投資者成功挽救瀕臨破產(chǎn)德國中型企業(yè)的案例，如沈陽機(jī)床集團(tuán)收購Schiess，北一機(jī)床收購WaldrichCoburg以及金風(fēng)科技收購Vensys等。德國的企業(yè)類型包括上市公司、家族企業(yè)和私募資助企業(yè)等。德國經(jīng)濟(jì)的一個典型特征是以中型企業(yè)為主（德語稱為Mittelstand）：德國有眾多中型企業(yè)，它們大多為家族企業(yè)，專注于工程和制造業(yè)，并且是各自領(lǐng)域的市場領(lǐng)導(dǎo)者。未來數(shù)年，由于家族繼任規(guī)劃的不確定性，投資于眾多此類家族企業(yè)的機(jī)會很有可能增加。三一重工收購Putzmeister即為此例。預(yù)期中，對一些私募股權(quán)投資企業(yè)進(jìn)行投資的機(jī)會也會增加，而更大型的企業(yè)也將繼續(xù)實行部分資產(chǎn)處置。這些都將為中國投資者提供諸多投資機(jī)會。（二）關(guān)于私有化在德國，只有在事關(guān)國家或市鎮(zhèn)的重大利益，并且以其它方式不能更好地或者更經(jīng)濟(jì)地達(dá)到目的的情況下，才可以由公共企業(yè)來承擔(dān)。不同于中國的國有企業(yè)只由國家所有，德國的公共企業(yè)（?ffentlicheUnternehmen）有三個層面的所有者，即：聯(lián)邦、州和市鎮(zhèn)。私有化在德國分大致可以分為三個階段：在1990年之前，主要是工業(yè)企業(yè)的私有化；90年代，主要集中在大型的基礎(chǔ)設(shè)施，如能源，郵政，電信，鐵路等。近十年來德國的私有化主要集中在地方上的社會性基礎(chǔ)設(shè)施，如住房、健康、教育等。在聯(lián)邦層面上，私有化可以分為形式上的私有化，即將屬于聯(lián)邦的財產(chǎn)或者公共機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)化為私有企業(yè)形式。例如在德國鐵路改革中，國有鐵路被轉(zhuǎn)化成了德國鐵路股份公司（DeutscheBahnAG）；以及相應(yīng)的實質(zhì)性私有化，即聯(lián)邦將自己所持有的股權(quán)出讓給私人企業(yè)，例如漢莎航空、德國郵政等。在市鎮(zhèn)層面的私有化主要是地方政府出讓一些大型的市政工程，例如柏林的水供應(yīng)和處理公司（Berliner

Wasserbetriebe），曼海姆市的MVV電廠（2007年市政府將其持有的股份出讓）等。聯(lián)邦層面的私有化，首先要議會通過相應(yīng)的私有化法律，其后由聯(lián)邦財政部負(fù)責(zé)執(zhí)行。小規(guī)模的私有化，也需提交議會通過。在對大型企業(yè)的私有化方面，聯(lián)邦主要是采取股份出讓或者出售股票的形式；對于小規(guī)模的企業(yè)和不動產(chǎn)采取的主要方法是直接出售或者拍賣，所有聯(lián)邦的不動產(chǎn)拍賣都由聯(lián)邦的房地產(chǎn)管理局（BundesanstaltfürImmobilienaufgaben）負(fù)責(zé)

。二．德國法律體系概覽（一）憲法結(jié)構(gòu)根據(jù)基本法，德國是社會民主聯(lián)邦共和國，實行議會民主制，建立了以成文法為基礎(chǔ)的法律體系和聯(lián)邦制，三權(quán)分立，司法審查的基本政治制度。1.聯(lián)邦憲法結(jié)構(gòu)德國聯(lián)邦議會由眾議院和參議院組成。聯(lián)邦議會是唯一由選民直接選舉產(chǎn)生的代表機(jī)關(guān)，是國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)。聯(lián)邦不僅在涉及整個聯(lián)邦的事務(wù)方面擁有獨立的立法權(quán)，同時在一些重要的涉及州的事務(wù)上也擁有優(yōu)先立法權(quán)。總體上而言，德國是一個以聯(lián)邦立法為主的國家。聯(lián)邦行政權(quán)主要由聯(lián)邦政府、聯(lián)邦總理和聯(lián)邦總統(tǒng)來行使。在行政機(jī)構(gòu)中，與外商投資相關(guān)的事務(wù)主要由聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)和技術(shù)部（MinistryofEconomicsandTechnology，BMWi）負(fù)責(zé)。不同不同于中國，德國對外商投資的行政管制非常寬松。聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)和技術(shù)部雖然有權(quán)對外商投資進(jìn)行審查，但這種審查在現(xiàn)實中極少出現(xiàn)（在下文會詳述）。此外，該部門迄今也未頒布過任何實質(zhì)性的規(guī)章對外商投資進(jìn)行管制，因而其作用與中國商務(wù)部或外管局不可相提并論。2.州憲法結(jié)構(gòu)州議會議員由選民直接選舉產(chǎn)生，各州議會大都采用一院制。州的立法權(quán)主要集中在本州的教育文化事業(yè)、地方組織機(jī)構(gòu)、自然環(huán)境保護(hù)等。由于聯(lián)邦主導(dǎo)立法權(quán)限劃分的原則，各州自行立法范圍較小。各州州長由州議會選舉產(chǎn)生，州議會的多數(shù)黨或者構(gòu)成多數(shù)席位的政黨聯(lián)盟組成州政府，州政府對州議會負(fù)責(zé)，以州長為首的州政府是一個領(lǐng)導(dǎo)集體，由州長主持內(nèi)閣并且行使行政決策權(quán)。在德國，幾乎每個州都設(shè)立了州憲法法院以及行使民事和刑事案件管轄權(quán)的各級地方法院和州級專門法院。他們的管轄權(quán)由案件性質(zhì)和案件的標(biāo)的額決定。（二）法院體系德國的法院主要分為憲法法院、普通法院、專門法院。除此之外，還設(shè)置了特殊法院。1.憲法法院聯(lián)邦憲法法院和州憲法法院彼此沒有隸屬關(guān)系。聯(lián)邦憲法法院享有最高獨立地位，管轄范圍包括通過判決解決聯(lián)邦和各州在權(quán)限劃分上的分歧以及審查法律法規(guī)和法院判決是否符合憲法。州憲法法院的職能與聯(lián)邦憲法法院基本相同，負(fù)責(zé)裁決各州內(nèi)部關(guān)于憲法爭議和進(jìn)行抽象憲法審查。公民有權(quán)就州憲法法院判決向聯(lián)邦憲法法院提起違憲訴訟。2.普通法院普通法院分為初級法院、州法院、州高級法院以及聯(lián)邦法院。初級法院管轄標(biāo)的額在5,000歐元以下的民事財產(chǎn)案件；刑事輕罪案件；以及商務(wù)登記事宜。州法院管轄標(biāo)的上限超過初級法院的民事案件和較重罪刑事案件以及上訴案件。州高級法院只負(fù)責(zé)審理上訴案件。聯(lián)邦法院只有一級，是普通法院系統(tǒng)的終審法院，受理申請復(fù)議并且上訴標(biāo)的在3萬歐以上的案件，同時也作為重大刑事案件的二審法院。3.專門法院和特殊法院專門法院是德國法院系統(tǒng)的特色，屬于行政司法，由行政法院、財政法院、勞動法院和社會法院構(gòu)成。此外德國還設(shè)有軍事法院、法官法院、聯(lián)邦專利法院以及紀(jì)律法院等特殊法院。（三）仲裁自從1998年仲裁法改革以來，越來越多的糾紛選擇通過仲裁來解決，但由于德國有著高效而完備的法院體系，司法裁判仍然是國內(nèi)重要的解決糾紛的機(jī)制之一。相較于司法裁判，選擇仲裁在以下方面有著優(yōu)勢：對爭端的解決較為快速，終局裁決，沒有上訴制度、同時仲裁裁決在歐盟領(lǐng)域外執(zhí)行更便捷，同時，仲裁程序還可以使用外語進(jìn)行，對比而言，只在某些州的德國法院才能夠用外語進(jìn)行審判。在德國，大部分的仲裁是通過機(jī)構(gòu)仲裁而非臨時仲裁進(jìn)行的。雙方通常會選擇德國仲裁局（DeutscheInstitutionfürSchiedsgerichtsbarkeit，DIS）作為仲裁機(jī)構(gòu)。DIS規(guī)則自1998年生效。除DIS規(guī)則之外，涉外糾紛也通常選擇國際認(rèn)可的規(guī)則，特別是國際商會的仲裁規(guī)則（InternationalChamberofCommerce，ICC）。仲裁程序一般持續(xù)12-24個月，對仲裁員的資格沒有國籍方面的限制，但是慣例是，至少需要一個仲裁員（通常是仲裁庭主席）是德國法官或者持有德國律師執(zhí)照的人。在雙方?jīng)]協(xié)商的情況下，費用由仲裁庭根據(jù)案件的情況特別是仲裁結(jié)果來確定。仲裁裁決可以向法院申請撤銷。在德國，承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決需要經(jīng)過兩步。首先，申請人要申請從法院獲得裁決可執(zhí)行的聲明。德國國內(nèi)的仲裁裁決如果滿足德國民事訴訟法第1059條第2款所規(guī)定的可撤銷的情形，則法院會否決該申請。可撤銷的情形分為程序上和實質(zhì)上兩類。前者有：(i)仲裁協(xié)議無效或者一方缺乏合同締結(jié)能力；(ii)仲裁員的指定或者仲裁程序沒有適當(dāng)?shù)母嬷暾埲?，或者申請人無法陳述其案情；(iii)仲裁庭就雙方仲裁協(xié)議以外的事項作出裁決；或(iv)仲裁庭的組成或仲裁程序和仲裁協(xié)議不一致或者違反德國仲裁法，并且申請人證明該瑕疵影響了仲裁裁決。實質(zhì)性的可撤銷情形包括：(i)整體或者部分仲裁事項被德國法視為不適宜仲裁；(ii)仲裁裁決的認(rèn)可和執(zhí)行會與德國公共政策相沖突。就國際裁決而言，根據(jù)德國最高法院的判例，當(dāng)事人可以選擇在裁決做出國的法院申請撤銷，也可以基于紐約公約（NewYorkConvention）第4條和德國民事訴訟法（ZPO）第1061條第1款在執(zhí)行國德國法院提出抗辯，拒絕執(zhí)行。只有在獲得可執(zhí)行聲明后，才能正式開始啟動執(zhí)行程序。在裁決的執(zhí)行方面，不區(qū)分國內(nèi)和國外裁決，在德國均適用德國民事訴訟法，執(zhí)行過程在實務(wù)中大致會持續(xù)三個月到一年，但是并沒有法定的時間限制。三．外商投資的法律法規(guī)框架（一）德國外商投資法規(guī)1.外商投資審批概要2009年，德國對外經(jīng)濟(jì)法（Au?enwirtschaftsgesetz，AWG）和相應(yīng)的規(guī)章（Au?enwirtschaftsverordnung，AWV）進(jìn)行了修改。除了涉及武器制造等國防行業(yè)的收購需要收購企業(yè)主動報聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)和技術(shù)部批準(zhǔn)外，來自非歐盟成員國的外國投資者如果收購其他行業(yè)的德國公司25%以上的股份，自合同締結(jié)之日或參與收購者公開宣布其收購要約起的三個月內(nèi)，聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)和技術(shù)部可以基于從公共媒體、市場和其他政府機(jī)關(guān)處所收集的信息自行決定是否就該交易有否威脅到德國的公共政策和國家安全進(jìn)行審查。這種這種審查發(fā)生的概率極低，根據(jù)聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)和技術(shù)部的對AWG的解釋備忘錄，該審查權(quán)限只適用于影響德國的公共政策或國家安全（publicpolicyorsecurity）極少數(shù)需要單獨審查的案件。關(guān)于對公共政策和國家安全的界定，參考《歐盟運行條約》（TFEU）第52條和第65條第1款，主要涉及電信、能源等行業(yè)，另根據(jù)歐洲法院的判例，汽車、煙草以及銀行業(yè)都不屬于影響公共政策和國家安全的范疇。法律并沒有明文規(guī)定聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)和技術(shù)部應(yīng)當(dāng)何時發(fā)出通知。如果交易方在合同締結(jié)后，或者在參與收購者公開宣布其收購要約起三個月內(nèi)沒有接到通知，即可推定政府已經(jīng)認(rèn)可交易。在實務(wù)中，根據(jù)AWV第53條第3款，買方可以向經(jīng)濟(jì)和技術(shù)部提交書面文件，申請頒發(fā)無反對意見證明（certificateofnon-objection）。如果經(jīng)濟(jì)和技術(shù)部在收到申請的一個月內(nèi)沒有啟動審查程序，則視為已經(jīng)頒發(fā)該證明；因此在實務(wù)中，交易雙方可以在簽署合同之前提交該申請來避免合同簽署后的效力不確定性。值得注意的是，只有當(dāng)交易對公共政策或國家安全產(chǎn)生實質(zhì)的，足夠嚴(yán)重的威脅時，聯(lián)邦經(jīng)濟(jì)和技術(shù)部才能禁止交易或者給交易的進(jìn)行設(shè)置一定的限制。但現(xiàn)實中，該監(jiān)管部門還沒有反對或者禁止過任何一起投資交易。因此，在實踐中，德國資產(chǎn)出讓方通常不堅持要求將外資控制審批作為與中國買方達(dá)成交易的條件，交易文件中通常也不會加入以此為條件的解除條款，因為交易因此被否決的風(fēng)險非常低。鑒于德國有利于投資的整體環(huán)境，在未來德國對外資的控制將繼續(xù)局限于影響國家利益的交易，如涉及國防或基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域的交易。2.特殊行業(yè)審批a.法律監(jiān)管在德國境內(nèi)投資可能會受到某些行業(yè)特定監(jiān)管制度的管轄，例如銀行業(yè)，金融服務(wù)業(yè)（如投資銀行，各類基金等）以及保險行業(yè)，但是制造業(yè)并沒有特殊的審批要求。德國有非常嚴(yán)格的金融行業(yè)監(jiān)管制度。根據(jù)信貸業(yè)法，如收購銀行或者金融服務(wù)企業(yè)10%以上的資產(chǎn)或者股權(quán)，必須報聯(lián)邦金融監(jiān)管局（BundesanstaltfürFinanzdienstleistungsaufsicht，簡稱BaFin）事前審批。如果BaFin認(rèn)為收購后其無法對目標(biāo)公司的外國母公司進(jìn)行監(jiān)督或母公司所在國監(jiān)督機(jī)構(gòu)不愿意與其進(jìn)行令人滿意的合作，BaFin可以依據(jù)信貸業(yè)法拒絕給予批準(zhǔn)。根據(jù)保險業(yè)監(jiān)督法，這一點也適用于收購保險公司的股權(quán)。此外在一些行業(yè)如能源供應(yīng)企業(yè)，電信行業(yè)企業(yè)以及礦產(chǎn)開發(fā)等，經(jīng)營者個人或經(jīng)營企業(yè)（取決于所屬行業(yè)和個案）需要得到官方許可。如果針對這些行業(yè)進(jìn)行收購，收購方要考慮自身能否得到必要的許可，但在申請這些許可時，經(jīng)營者或其股東的國籍并不是主管機(jī)關(guān)的考查要件之一。例如，根據(jù)能源經(jīng)濟(jì)法第3條第2款，如果收購能源供應(yīng)企業(yè)的申請者不具備人員能力、技術(shù)能力和經(jīng)濟(jì)能力以長期、正常地提供能源，或批準(zhǔn)其提供能源會給能源用戶帶來不利后果，則其收購申請可能會因此被拒絕?？傮w而言，德國給予外國投資者和國內(nèi)投資者相同的待遇，除了上述特殊行業(yè)外，在實踐中幾乎沒有專門針對外國投資者的任何限制。因此只要精心規(guī)劃和執(zhí)行收購策略，監(jiān)管機(jī)制將不會阻礙投資者在德國境內(nèi)進(jìn)行交易。對希望在德國投資的中國企業(yè)而言，應(yīng)盡早提前和律師和其他專家進(jìn)行接觸，以充分了解并對監(jiān)管過程中可能出現(xiàn)的問題作出準(zhǔn)備。b.產(chǎn)業(yè)政策和中國不同，德國從聯(lián)邦和地方政府都不針對特定產(chǎn)業(yè)進(jìn)行專門的產(chǎn)業(yè)規(guī)劃，也沒有類似中國的國家五年計劃，或者各省市的詳細(xì)的對產(chǎn)業(yè)發(fā)展的目標(biāo)、增長速度等主要指標(biāo)進(jìn)行指導(dǎo)性規(guī)劃的產(chǎn)業(yè)發(fā)展計劃。德國主要是從宏觀上維護(hù)市場秩序，出臺相應(yīng)的激勵措施和優(yōu)惠政策（詳見報告）來促進(jìn)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。所以，雖然制造業(yè)是德國的重要的工業(yè)部門，但是實務(wù)中并不存在特別為其量身定做的產(chǎn)業(yè)政策。（二）歐盟關(guān)于外商投資的法律法規(guī)雖然歐盟通過里斯本條約將外商直接投資歸入歐盟專屬權(quán)能的共同商業(yè)政策中，即：在該領(lǐng)域只有歐盟才可以立法和制定有法律約束力的文件，成員國只有在歐盟授權(quán)或者為實施歐盟法的情況下才能立法和制定有法律約束力的文件。這意味著歐盟可以利用該權(quán)力成為新國際投資協(xié)定的談判和締結(jié)方，今后歐盟將作為一個整體與第三國締結(jié)投資協(xié)議。但歐盟目前還沒有出臺雙邊投資協(xié)議（BITs）和具體的投資政策，目前歐盟關(guān)于對外貿(mào)易的管理規(guī)定主要有針對農(nóng)產(chǎn)品和紡織品的進(jìn)口管理法規(guī)；對一些特定的產(chǎn)品采取進(jìn)口監(jiān)控措施以及歐盟關(guān)稅等。因此歐盟成員國與第三國已經(jīng)締結(jié)的雙邊投資協(xié)議不會立即失效，而會在不與歐盟法相沖突的前提下保持效力。目前歐盟關(guān)于對外貿(mào)易的管理規(guī)定主要有針對農(nóng)產(chǎn)品和紡織品的進(jìn)口管理法規(guī)；對一些特定的產(chǎn)品采取進(jìn)口監(jiān)控措施以及歐盟關(guān)稅等。鑒于中國和歐盟的雙邊投資協(xié)定的談判仍在進(jìn)行中，同時德國作為歐盟成員國和中國簽訂的雙邊投資協(xié)議并不會因此規(guī)定而失效，因而在實踐中中國企業(yè)對德國投資極少涉及來自歐盟層面的特殊監(jiān)管。（三）控制合并在歐洲，控制合并（即針對并購的反壟斷審查）有兩個層面的審查：歐盟層面和交易所涉成員國的審查——除了盧森堡，所有的歐盟成員國都有關(guān)于控制合并的法規(guī)。1.歐盟控制合并審批a.申報要求和門檻如果參與合并的企業(yè)在全球及歐盟和歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟區(qū)域此處指歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟（EFTA）的三個成員國：冰島、挪威、列支敦士敦。EFTA還包括瑞士，但前只有三個成員國加入了EEA（歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)）與歐盟有緊密的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，而瑞士沒有加入。的總銷售額超出特定的指標(biāo)，則必須強(qiáng)制向歐盟申報合并交易。在獲取批準(zhǔn)之前，交易不能完成交割，任何整合工作也不能開始進(jìn)行。上市公司的公開收購要約以及其他特殊情況下不受此限制，即當(dāng)交易滿足：(i)合并不能進(jìn)行，目標(biāo)公司會立刻陷入重大的財政危機(jī)中;且(ii)交易本身不會產(chǎn)生任何實質(zhì)上的競爭威脅。交易方要獲得此類豁免，則需要證明以上兩點，在實務(wù)中類似案例十分罕見。在絕大多數(shù)情況下，如果相關(guān)企業(yè)并未進(jìn)行申報，或是在獲得批準(zhǔn)前開始實施合并，則可能受到罰款，而交易可能會被歐盟委員會判定此處指歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟（EFTA）的三個成員國：冰島、挪威、列支敦士敦。EFTA還包括瑞士，但前只有三個成員國加入了EEA（歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)）與歐盟有緊密的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，而瑞士沒有加入。具體而言，如果企業(yè)合并符合1.歐盟合并條例所定義的集中，即企業(yè)的控制權(quán)發(fā)生某種持續(xù)性的變化；2.年銷售額銷售額達(dá)到一定的標(biāo)準(zhǔn)，即交易各方：在世界范圍內(nèi)的年銷售額合計達(dá)到50億歐元；以及至少有兩個企業(yè)在歐盟/歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟的年銷售額達(dá)到2.5億歐元；同時在歐盟或歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟區(qū)域內(nèi)年銷售額的2/3以上不是來自同一個成員國，則必須強(qiáng)制性的向歐盟委員會申報。即使沒有達(dá)到以上標(biāo)準(zhǔn)，如果合并滿足下列條件也需要向歐盟委員會申報：參與合并各企業(yè)在全球的年銷售總額超過25億歐元；并且參與合并各企業(yè)至少在歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟或歐盟的3個成員國的市場年銷總售額超過1億歐元；并且至少有2個企業(yè)各自在歐盟或歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟3個成員國的市場年銷售額超過2,500萬歐元；并且至少有2個企業(yè)各自在歐盟市場或歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟市場的年銷售額超過了1億歐元；同時參與合并各企業(yè)在歐盟市場或歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟市場年銷售額的2/3以上不是來自同一個成員國。b.歐盟審查程序在向歐盟委員會申報后，歐盟將開啟兩個階段的審查。只有當(dāng)委員會認(rèn)為申報的合并屬于歐盟委員會管轄范圍，同時對合并是否與歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)市場（EEA，theEuropeanEconomicArea–即上文所提歐盟和歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟）相協(xié)調(diào)存在著嚴(yán)重懷疑，才會進(jìn)行第二階段的審查。在審查期限方面，第一階段的審查期限通常為25個工作日，在特殊情況下可延長到35個工作日；第二階段審查期限通常是90個工作日，在滿足特定條件情況下會延長到105個工作日。在此期間，委員會會對合并對歐盟市場的影響進(jìn)行深入和詳細(xì)的分析。最終委員會可以做出以下決定：宣告企業(yè)合并與歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)市場相協(xié)調(diào)，從而允許申報的企業(yè)合并——近年來委員會也會在批準(zhǔn)合并時附加一些條件和義務(wù)，即有條件地批準(zhǔn)合并；或者禁止企業(yè)合并。2.德國控制合并審批如果交易不受歐盟并購法規(guī)約束，但是符合德國的申報要求條件，則需要在德國進(jìn)行合并控制審批。如符合以下條件，則必須在德國作出申報：收購或合并各方的全球總銷售額超過5億歐元；至少一方在德國的銷售額超過2,500萬歐元；另一方在德國的銷售額超過500萬歐元；以及交易不符合任何低額豁免，即：(i)交易一方企業(yè)是獨立的，即非其他企業(yè)的附屬公司，并且在上一財政年度全球范圍內(nèi)的銷售總收入少于1,000萬歐元，和另一企業(yè)進(jìn)行交易；或(ii)只涉及一個市場，而且交易方涉足該市場已經(jīng)至少5年，并且上一財政年度在該市場的銷售額少于1,500萬歐元。德國聯(lián)邦企業(yè)聯(lián)合管理局負(fù)責(zé)德國的合并控制程序。第一階段的審查需要一個月的等待期才可完成。通常只要認(rèn)為收購不會導(dǎo)致實質(zhì)性的反壟斷問題，聯(lián)邦企業(yè)聯(lián)合管理局會在此一個月的等待期內(nèi)批準(zhǔn)交易。大多數(shù)交易屬于此類。如果聯(lián)邦企業(yè)聯(lián)合管理局需要更仔細(xì)的審查交易，則會啟動所謂的“第二階段調(diào)查”，這個過程可能需要三至四個月的時間，如有必要，聯(lián)邦企業(yè)聯(lián)合管理局會提出附加條件，或者出于公眾利益駁回交易。（四）外匯管制不同于中國，德國針對外商投資和跨境并購交易并沒有實施外匯管制措施，換而言之，中國在德投資企業(yè)的外匯持有，對外貿(mào)易或資金流動等方面不會受到政府方面任何形式的干預(yù)，即外匯的兌換、匯入、匯出都沒有限制或者審批程序。四．企業(yè)的法律形式（一）資合公司股份公司（AG）和有限責(zé)任公司（GmbH）是投資者在德國最常見到的兩種公司形式。1.管理董事會，包括CEO和高級管理人員，他們負(fù)責(zé)公司的日常運營。管理董事會是股份公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)和主要決策機(jī)構(gòu)。2.監(jiān)督董事會，即監(jiān)事會，如果擁有超過500名雇員，則必須設(shè)立監(jiān)督董事會，而且1/3成員必須為雇員代表；如果雇員超過2,000人，則監(jiān)督董事會一半成員必須是雇員代表。監(jiān)督董事會是獨立機(jī)構(gòu)，其成員一般不能由股東進(jìn)行委派（僅在極少數(shù)情況下可自由委派，此僅為理論上的可能性，實踐中很難操作）。前提為：(i)公司章程要明確規(guī)定股東此類權(quán)利，或(ii)通過對股票性質(zhì)的進(jìn)一步規(guī)定，股票必須為限制轉(zhuǎn)讓的記名股票（這兩種情況都較為罕見并且在實務(wù)中很難操作）。監(jiān)督董事會的成員一般由監(jiān)督董事會自身提名（通常會成立前提為：(i)公司章程要明確規(guī)定股東此類權(quán)利，或(ii)通過對股票性質(zhì)的進(jìn)一步規(guī)定，股票必須為限制轉(zhuǎn)讓的記名股票（這兩種情況都較為罕見并且在實務(wù)中很難操作）。大股東通常利用自己對股東大會的控制權(quán)來影響監(jiān)事人選的決定：股東對于監(jiān)督董事會除了在任命上有控制力之外，在履職上，也可以通過股東大會在監(jiān)事任期未滿時通過決議將其革職，以此來實現(xiàn)對監(jiān)督董事會的控制。監(jiān)督董事會可任命公司管理人員并監(jiān)督其活動。任何人不得同時兼任管理董事會和監(jiān)督董事會成員。雙層董事會制中，股東對管理董事會沒有直接控制權(quán)或影響力，股東對于公司的控制力主要通過股東大會實現(xiàn)，股東大會選舉決定監(jiān)督董事會人選，再由監(jiān)督董事會負(fù)責(zé)指定管理董事會；此外，股東大會還可以提出對管理董事的不信任案，使監(jiān)事會撤銷對其的任命；最后，股東大會對公司的重要事務(wù)，特別是修改章程，與公司資本相關(guān)的事務(wù)，以及一些對公司有重要影響的管理事務(wù)進(jìn)行投票表決。但是管理董事會沒有聽命于股東會指示的義務(wù)。管理董事會只由監(jiān)督董事會監(jiān)管，擁有較為獨立的地位。除，德國的有些上市公司也采取歐洲股份公司（簡稱SE）或者合伙股份有限公司（簡稱KommanditgesellschaftaufAktien，KGaA）的形式。歐洲股份公司（SE）與股份公司十分類似，但在營運的靈活性方面具有優(yōu)勢，例如企業(yè)可以采取與在大多數(shù)歐洲國家應(yīng)用的模式相似的單層董事會制；此外，該企業(yè)形式中，雇員參與的程度可以進(jìn)行談判，強(qiáng)制性較少。采用這種公司形式的大型德國公司有AllianzSE（安聯(lián)歐洲公司）和BASFSE（巴斯夫歐洲公司）。合伙股份有限公司（KGaA）結(jié)合了有限合伙以及股份公司的特點。有限責(zé)任公司可以成為普通合伙人，此外，還有不限數(shù)量的投資入股者可以成為股東。與有限合伙企業(yè)相比，其優(yōu)勢在于其被當(dāng)作具有獨立法人身份的資合公司。目前在德國某些大型上市公司，如Henkel（漢高集團(tuán)）、Merck（默克集團(tuán)）等都采用了這種公司形式，但在現(xiàn)實中，選擇這種公司的形式仍然較為罕見，因為這會帶來額外的設(shè)立成本，同時企業(yè)需要承擔(dān)更高幅度的稅務(wù)負(fù)擔(dān)。有限責(zé)任公司（GmbH）是德國目前最常見的公司形式，與股份公司不同，有限責(zé)任公司并不強(qiáng)制要求采取雙層董事會制。此類公司擁有兩個主要機(jī)構(gòu)：執(zhí)行董事和股東會。不同于中國，德國有限責(zé)任公司不設(shè)董事會，法律要求至少一名執(zhí)行董事。執(zhí)行董事人數(shù)上沒有上限，而且并非必須為德國居民，其負(fù)責(zé)管理公司；股東會擁有公司的最高決策權(quán)。重大事宜皆由股東決定，他們可以隨時向執(zhí)行董事發(fā)出具有約束性的指示。有限責(zé)任公司可以自愿設(shè)立監(jiān)督董事會，其人員組成、職能可由公司章程規(guī)定。類似于股份公司，監(jiān)督董事會一般負(fù)責(zé)監(jiān)督執(zhí)行董事對公司的管理，批準(zhǔn)年度財務(wù)報告以及召開股東會議等。如果有限責(zé)任公司擁有超過500名雇員，則必須設(shè)立監(jiān)督董事會，而且1/3成員必須為雇員代表；如果雇員超過2,000人，則監(jiān)督董事會一半成員必須是雇員代表。（二）人合公司在德國，人合公司的形式經(jīng)常被小型企業(yè)和家族企業(yè)所采用。相較于資合公司，人合公司需要公開的企業(yè)信息較少，同時合伙人有更大的空間可以靈活按照自己意志直接管理公司。德國的人合公司主要有三種形式；普通合伙公司（簡稱：OHG），有限合伙公司（簡稱：KG）以及有限責(zé)任兩合公司（簡稱：GmbH&Co.KG）。在現(xiàn)實中，有限合伙公司（KG）是家族企業(yè)中較受歡迎的組織形式。有限合伙公司（KG）包括兩種類型的合伙人：1.有限責(zé)任合伙人，對公司債權(quán)人的責(zé)任限于固定的出資額。有限責(zé)任合伙人僅是公司的金融投資者，極少參與公司運營，提出異議的能力或控制權(quán)也有限。2.普通合伙人，對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，并負(fù)責(zé)管理并代表公司。普通合伙和有限合伙的唯一區(qū)別在于合伙人的責(zé)任。普通合伙的合伙人需要對公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，而在有限合伙中，如上文所述，一名或者多名的合伙人的責(zé)任范圍只限于其出資額。有限合伙公司的普通合伙人經(jīng)常會是一個有限責(zé)任公司，因此形成一個整體上負(fù)有限責(zé)任的個體，即上文所提到的有限責(zé)任兩合公司，這樣，既能使所有的合伙人避開無限個人責(zé)任，又能獲得一般人合公司的優(yōu)勢，如稅收方面的優(yōu)惠。有限責(zé)任兩合公司在德國所得稅方面被視為“透明體”，即公司本身并非納稅主體。稅收透明原則只在兩合公司非從事商事活動，只從事資產(chǎn)管理類活動時適用。五．外商投資形式（一）設(shè)立公司和分支機(jī)構(gòu)1.設(shè)立公司德國對設(shè)立公司沒有特別的限制。公司可以由任意數(shù)目的不同性質(zhì)的投資人所設(shè)立，同時需要滿足最低的法定注冊資本要求，例如有限責(zé)任公司的最低注冊資本為25,000歐元，首期最低出資為最低注冊資本的1/2，即12,500歐元（現(xiàn)金+實物），余額可以分期繳納。在繳納的最后期限上，法律并沒有強(qiáng)行規(guī)定，但公司對外仍以法定最低注冊資本承擔(dān)責(zé)任，同時公司發(fā)起人仍需要履行完整的出資義務(wù)。在公司進(jìn)入破產(chǎn)清算階段，破產(chǎn)管理人會向其追繳未繳納的出資。投資者可以使用現(xiàn)金，也可以以實物出資（如不動產(chǎn)或者專利）。公司的設(shè)立需要通過相應(yīng)的公司章程，同時需要通過德國公證員的審核。根據(jù)設(shè)立不同的公司形式，有額外的要求。就設(shè)立有限責(zé)任公司而言，投資者需要履行的程序大致可以分為三個階段：第一步是選擇適合的公司法定形式，起草公司章程；接著需要在商業(yè)登記簿中注冊，過程的最后一步是完成商業(yè)登記。簡要流程如下所示：起草公司章程，確定公司名稱，注冊資本對章程進(jìn)行公證股東支付注冊資本在商業(yè)登記處和工商管理局登記公司設(shè)立完成，開始商業(yè)活動。對于中國投資者而言，需要注意的是：公司章程確定之后，必須在一位德國公證人面前正式設(shè)立公司，此時公司的代表人需要在場并需要出示代表權(quán)的證明（英文）。代表權(quán)的證明需要完成“法律認(rèn)可”程序。法律認(rèn)可程序可以在中國完成，流程如下：(i)在中國由當(dāng)?shù)毓C處公證一份涉外公證書；(ii)由外事服務(wù)中心辦理領(lǐng)事認(rèn)證；(iii)由德國大使館/領(lǐng)事館進(jìn)行法律認(rèn)可。所有符合形式要求的材料提交后，商業(yè)登記處將進(jìn)行公司的正式注冊登記。中國公司在德國設(shè)立有限責(zé)任公司所需的費用大致為在中國的法律認(rèn)可費用（當(dāng)?shù)毓C處，外事服務(wù)中心，德國大使館/領(lǐng)事館），德國公證人的費用約為數(shù)百歐元以及商業(yè)登記冊的相關(guān)費用（這兩項費用根據(jù)注冊資本計算）。2.設(shè)立子公司，分支機(jī)構(gòu)，代表處子公司對意欲在德國設(shè)立子公司的外國公司而言，沒有特別的法律規(guī)定和限制。只需要遵守和德國本地公司一致的法律法規(guī)以及需要完成在工商管理局（Gewerbeamt）和商業(yè)登記處（Handelsregister）的登記。分支機(jī)構(gòu)和代表處外國投資者還可以設(shè)立公司在德國分支機(jī)構(gòu)以及代表處。設(shè)立分支機(jī)構(gòu)顯而易見的好處在于其能享受的稅收優(yōu)惠。在德國，區(qū)分了兩類分支機(jī)構(gòu)，一類是獨立的分支機(jī)構(gòu)（Zweigniederlassung），其經(jīng)營范圍不僅僅限于支持或者執(zhí)行母公司的業(yè)務(wù)；自己平衡財務(wù)收支，獨立的分支機(jī)構(gòu)雖然不是一個獨立的法人實體，但需要向商業(yè)登記處申請設(shè)立登記，登記后會有自己的注冊所在地和商業(yè)注冊登記號碼。對獨立的分支機(jī)構(gòu)適用于母公司所適用的法律；另一類是非獨立的分支機(jī)構(gòu)（Betriebsst?tte），其在任何方面都依賴于總公司，即使是非獨立分支機(jī)構(gòu)所開的發(fā)票都必須是以總公司名稱，與母公司的唯一不同之處在于他們所在地不同。非獨立的分支機(jī)構(gòu)無須正式注冊，但是每個非獨立的分支機(jī)構(gòu)須將其商業(yè)活動報告給當(dāng)?shù)氐墓ど坦芾砭?。德國商法并未?guī)定純粹的代表處（Repr?sentanz）形式，在德國的代表處主要有兩種形式，一種代表處是非獨立的分支機(jī)構(gòu)；另一種代表處，其本身是一個辦公室，由公司外部的個體商人來運營，例如銷售代表（Handelsvertreter），在國外的母公司本身不積極的參與德國市場活動。（二）并購1.并購的形式法律對于并購交易的規(guī)定相當(dāng)靈活，收購德國公司一般采用以下形式：直接向股權(quán)持有人購買股權(quán)（例如股票，合伙權(quán)益或者有限責(zé)任公司股東權(quán)益）；購買資產(chǎn)（即通過購買相關(guān)企業(yè)的資產(chǎn)收購該企業(yè)）；或合并（在德國產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型法準(zhǔn)許的情況下，依法將兩家企業(yè)實體合并為一）。決定采用哪種形式，外國買方應(yīng)當(dāng)考慮以下因素：目標(biāo)公司是上市公司還是非上市公司；交易方之間如何分配資產(chǎn)和負(fù)債；稅務(wù)影響；交易的確定性；以及時間安排在實踐中，應(yīng)用最多的兩種形式為：股權(quán)并購和資產(chǎn)并購。2.非上市公司并購a.非上市公司并購概述德國的許多外商投資通過并購私有企業(yè)而進(jìn)行。此類交易操作起來更具確定性，因為它們受公眾關(guān)注的程度較低，因此所受到的審查也相對較少。對德國私有企業(yè)的收購并不屬于《收購法》和披露法規(guī)的管轄范圍，因此交易的結(jié)構(gòu)方式更為靈活。除合并外（這對私有企業(yè)較少采用），外國投資者可直接從個別股東手中購買德國目標(biāo)公司的股份，還可購買特定業(yè)務(wù)資產(chǎn)，以排除不想要的債務(wù)。一般而言，在非上市公司的并購交易中，交易結(jié)構(gòu)取決于以下因素：目標(biāo)公司的現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)；收購之后的最佳資本結(jié)構(gòu)；各方之間的債務(wù)分配；以及其他商業(yè)，稅務(wù)結(jié)構(gòu)和法律因素。b.非上市公司股權(quán)并購的一般流程在實踐中，對德國非上市公司的并購多采取股權(quán)并購形式。其流程一般為：收購方公司內(nèi)部做出并購決議；確立目標(biāo)公司；同擬收購公司簽署保密協(xié)議；開展盡職調(diào)查；提出并購方案；雙方協(xié)商談判；獲得公司內(nèi)部批準(zhǔn)，根據(jù)公司不同性質(zhì)內(nèi)部批準(zhǔn)會有不同的審批和程序和方式；簽署并購協(xié)議；履行審批程序及辦理交割。簽署保密協(xié)議/并購意向書保密協(xié)議一般是由轉(zhuǎn)讓方的律師起草，主要內(nèi)容是約定雙方保證商業(yè)秘密與并購意圖不外泄，以及違反此約定而給對方造成損失的一方將承擔(dān)賠償責(zé)任。簽訂保密協(xié)議以后，協(xié)議雙方應(yīng)該采取相應(yīng)的保管商業(yè)秘密的措施。并購意向書是指并購雙方經(jīng)過初步接觸以后，會根據(jù)實際的要求和需要簽訂意向書。其與保密協(xié)議不同，并購意向書并不是必須簽訂的，而是由并購雙方出于自身需要而決定簽訂；此外并購意向書與并購協(xié)議也有所不同，并購意向書目的是為并購活動提供一個框架，以保證并購的順利進(jìn)行和開展，同時在簽訂正式并購協(xié)議前，對雙方權(quán)利義務(wù)起到一定的保障作用。開展盡職調(diào)查在談判之前收購方應(yīng)當(dāng)委托律師事務(wù)所，會計師事務(wù)所，投資銀行和/或資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對目標(biāo)公司進(jìn)行盡職調(diào)查，由各專門中介機(jī)構(gòu)對目標(biāo)公司從各自的專業(yè)角度提出評估意見并提交各自的工作報告，即盡職調(diào)查報告。盡職調(diào)查可以稱之為是并購過程當(dāng)中非常重要的一個環(huán)節(jié)，其有助于收購方全面了解目標(biāo)公司目前各方面情況，通過實施盡職調(diào)查可以補(bǔ)救收購方與轉(zhuǎn)讓方之間在信息上的不對稱，也可以幫助收購方防范可能存在的各種風(fēng)險。法律盡職調(diào)查報告主要涉及內(nèi)容有目標(biāo)公司的基本情況，如目標(biāo)公司的現(xiàn)狀、設(shè)立情況、變更以及股東股權(quán)以及對外投資情況、法人治理結(jié)構(gòu)、其業(yè)務(wù)和知識產(chǎn)權(quán)以及目標(biāo)公司的重大合同、債權(quán)債務(wù)、勞動關(guān)系及社會保險、訴訟及仲裁情況等。獲得內(nèi)部批準(zhǔn)并購雙方及目標(biāo)公司在簽訂有法律約束力的協(xié)議之前，應(yīng)當(dāng)依據(jù)各自公司章程的規(guī)定獲得各自有權(quán)機(jī)關(guān)（董事會、股東會）同意并購的決議，目標(biāo)公司部分股東轉(zhuǎn)讓其持有目標(biāo)公司的股權(quán)，一般還應(yīng)當(dāng)獲得其它股東放棄優(yōu)先購買權(quán)的聲明。簽署并購協(xié)議，辦理交割在并購價格確定后，并購雙方就并購的主要事宜達(dá)成一致意見，由并購雙方正式簽訂并購協(xié)議，一般也稱股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。在獲得批準(zhǔn)以后，并購雙方還應(yīng)及時到商業(yè)登記處辦理相關(guān)變更登記或者申請設(shè)立新的公司。c.競價拍賣當(dāng)市場上存在相當(dāng)數(shù)量的潛在買家時，出讓方通常會采取競價拍賣的方式對資產(chǎn)進(jìn)行出讓，因為用這種方式能夠引起買家之間進(jìn)行競標(biāo)，從而相應(yīng)的抬高出讓資產(chǎn)的售價和出讓條件。競價拍賣是目前在德國和歐洲其他市場以及美國比較流行的一種并購方式。買方常見的拍賣流程如下：簽署保密協(xié)議；簽署信息備忘錄；首輪競購，發(fā)出無約束力要約；盡職調(diào)查；擬定買賣協(xié)議；發(fā)出有約束力的最終要約；股權(quán)買賣協(xié)議談判；確定投標(biāo)人的收購結(jié)構(gòu)和融資來源；簽署協(xié)議；完成交割。與上述的一般并購模式相比，在競價拍賣中，賣方對買方的評價會對其選擇最終的交易方產(chǎn)生影響，通常而言，賣方會著重考察各潛在買方的財務(wù)融資情況以及過往的相關(guān)并購歷史等。此外，不同于一般并購模式，買方會在競價拍賣的首輪競購中，發(fā)出無約束力要約，其內(nèi)容通常包括交易結(jié)構(gòu)，交易價格，第三方托管以及融資安排，賠償金等實質(zhì)性條款。雖然該要約并無法律約束力，相關(guān)條款的效力要取決于雙方進(jìn)一步的談判以及最終簽訂的協(xié)議，交易雙方仍負(fù)有善意協(xié)商的義務(wù)。d.資產(chǎn)并購資產(chǎn)交易是指目標(biāo)公司出售其全部或部分資產(chǎn)（如設(shè)備或技術(shù)）、權(quán)利（如專利）以及義務(wù)和合同給收購方。這種并購方式通常在出讓方企業(yè)陷于破產(chǎn)，處在解散清算階段時被采用。相較于股權(quán)并購，資產(chǎn)并購的最大特點和優(yōu)點在于，收購方自主選擇權(quán)較大，其可以將收購僅限于企業(yè)的權(quán)利，而將債務(wù)留給出讓方；其次，收購方無需對出讓方的經(jīng)營狀況做全面的了解，在出讓方針對并購資產(chǎn)做有限信息披露的前提下，就可以進(jìn)行并購。同時收購方也要為出讓方的稅款如營業(yè)稅以及工資所得稅和資產(chǎn)收益稅等預(yù)提稅款承擔(dān)責(zé)任。但資產(chǎn)并購相對股權(quán)交易更為復(fù)雜，涉時更久，因為其涉及到資產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。如果目標(biāo)公司現(xiàn)有的合同或債務(wù)也要轉(zhuǎn)至收購方，則需要獲得合同的另一當(dāng)事方或者債務(wù)的債權(quán)人的同意。通常在資產(chǎn)交易中，收購方會專門成立一個新公司來收購目標(biāo)資產(chǎn)。e.特殊目的公司（“SpecialPurposeVehicle”/SPV）結(jié)構(gòu)在并購中的運用外國投資者在德國境內(nèi)與德國企業(yè)進(jìn)行并購交易，通常會選擇使用有限責(zé)任公司的形式作為收購工具來進(jìn)行目標(biāo)公司的并購。出于稅務(wù)方面的考量，有些投資者也會選擇有限責(zé)任兩合公司的形式（簡稱：GmbH&Co.KG），因為正如上文所提到的，該公司形式在德國所得稅方面被視為“透明體”。實踐上，有一些投資者也會選擇在德國境外設(shè)立SPV，通常這類SPV會選擇在盧森堡、愛爾蘭等組建。在盧森堡設(shè)立的SPV的法人形式通常為SA（類似于股份有限公司）；和S.àr.l.（類似于有限責(zé)任公司），這兩種形式，特別是S.àr.l.，由于其給投資者帶來的顯而易見的稅收方面的優(yōu)勢——因為盧森堡自身的賦稅水平較低，加之和多國都簽訂了雙邊稅收協(xié)定——從而廣泛的在歐洲私募股權(quán)交易中得到運用。3.上市公司并購在德國，不管是善意還是敵意收購，收購上市公司的歷史都相對較短。2002年1月自專門針對上市公司收購的《德國收購法》生效以來，德國市場上對于收購上市公司的活動才開始增多。上市公司的收購必須通過德國證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)聯(lián)邦金融監(jiān)管局（BaFin）的審查。a.收購要約收購可分為自愿收購或強(qiáng)制收購，具體以《收購法》而定。如果收購方持有目標(biāo)公司30%或以上的投票權(quán)（控制權(quán)門檻），則必須進(jìn)行強(qiáng)制收購–即再進(jìn)一步增持就要求發(fā)出100%收購的要約。此類持股可以是直接或間接持有，可以是單獨持有或與其他任何一方作為一個整體共同持有。在許多情況下，收購方可獲得BaFin豁免，根據(jù)《根據(jù)《收購法》（WpüG）第37、35條，可以向BaFin提出書面豁免申請。BaFin會綜合考慮持有的目的，目標(biāo)公司的參與關(guān)系，以及在考慮申請人自身利益的情況下行使控制權(quán)的可能性以及目標(biāo)公司的股東情況來決定是否批準(zhǔn)豁免。如果收購方并未持有目標(biāo)公司的控制權(quán)，也可以選擇啟動自愿收購，即收購方可通過自愿收購的形式取得控制權(quán)，但一旦收購超過30%或者收購導(dǎo)致收購方持有30%以上的投票權(quán)，則立即啟動強(qiáng)制收購程序。在進(jìn)行自愿收購的同時，收購方也可以與目標(biāo)公司的股東達(dá)成一攬子交易，但在這類情況下，交易通常會在簽署協(xié)議時宣布，但對目標(biāo)公司的控制權(quán)則要在完成交割后才可取得（例如在獲得合并控制批準(zhǔn)后)，而價格并不能提前鎖定，所以在此情況下，如同在一般進(jìn)行強(qiáng)制要約收購時，收購方會面臨在簽署協(xié)議與完成交割期間發(fā)生價格波動的風(fēng)險。b.信息披露只要符合信息披露要求和內(nèi)幕交易規(guī)則，德國法律并不限制收購方在宣布收購意向前增持目標(biāo)公司的股份。收購方可通過場外和場內(nèi)交易增持股票。最重要的需要披露的情況為，當(dāng)任何人所持有的德國上市公司的投票權(quán)達(dá)到超過或低于以下任何一個閾值時：3%、5%、10%、15%、20%、25%、30%、50%或75%。此類投票權(quán)可以是直接或者間接擁有，可以是單獨擁有或者與其他任何一方（如關(guān)聯(lián)公司），共同擁有。其它此外，自2012年2月起，更多披露規(guī)則生效，要求各方披露任何賦予任何人購買投票股權(quán)的商定或者安排，無論此商定或者安排是否具有法律約束力。若各方為任何人購買投票股權(quán)提供經(jīng)濟(jì)獎勵，也必須披露。c.盡職調(diào)查在上市公司收購中，開展盡職調(diào)查的機(jī)會通常有限。目標(biāo)公司的管理董事會有權(quán)決定是否允許潛在收購方執(zhí)行盡職調(diào)查以及其調(diào)查范圍。為獲得必要信息，潛在收購方在進(jìn)行盡職調(diào)查時，往往會通過如媒體等一些公開渠道收集相關(guān)的企業(yè)信息。d.對上市公司的少數(shù)股權(quán)投資除了收購之外，外國投資者可以對德國上市公司進(jìn)行私募投資和其他形式的少數(shù)股權(quán)投資，這種方式有益于開辟新市場與德國企業(yè)建立戰(zhàn)略關(guān)系，或取得經(jīng)濟(jì)和商業(yè)利益。投資者可以采用相對靈活的方式組織此類少數(shù)股權(quán)投資，但是在進(jìn)行收購項目中所面臨的一些法律因素，如披露義務(wù)和盡職調(diào)查，仍然適用于此。六．外商投資的一般法律架構(gòu)（一）勞動法1.工作條件a.勞動合同在德國，雇主可以選擇同雇員簽訂無固定期限的勞動合同和有固定期限的勞動合同，固定期限的勞動合同最長期限為兩年，在總期限沒有超過兩年的前提下，最多可續(xù)簽三次。公司在德國的前四年里，勞動合同的固定期限可以延至四年。此外大部分的勞動合同包括了一個六個月的試用期，雇主在試用期內(nèi)可以隨時終止雇傭合同。工資報酬德國沒有統(tǒng)一的最低工資線，工資報酬可以由雇員和雇主自由協(xié)商，法定的最低工資報酬只存在于少部分行業(yè)。在實踐中，關(guān)于獎金一般是在單獨的雇傭合同或者在集體合同中規(guī)定的。工作時間德國法定的工作時間是每天8小時，如果六個月內(nèi)平均工作時間不超過8小時，則工作時間可延長至10小時。周六是法定的正常工作日，因此每周最長的工作時間不超過60小時。除非在得到主管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的情況下，否則在周日和公共假期是不允許工作的，可能允許加班的理由包括技術(shù)上的原因，如持續(xù)生產(chǎn)的需要；雇主經(jīng)濟(jì)上的原因以及社會的原因，如考慮到照顧病人的需要等。雇員每年還有20天的帶薪休假。如果公共假期恰為工作日的話，則雇主同樣需要支付薪水，德國聯(lián)邦各州對公共假期的規(guī)定各不相同。在現(xiàn)實中，幾乎德國所有的行業(yè)都通過集體合同將工作時間減至每周40小時，大多數(shù)雇員享有每年20天以上的帶薪休假。b.臨時雇傭臨時雇傭指的是公司向職業(yè)介紹所租借員工。目前在德國，只有建筑行業(yè)不允許雇傭臨時雇工。雇傭關(guān)系存在于臨時雇員和職業(yè)介紹所之間，雇傭條件通常由臨時雇員和職業(yè)介紹所簽訂的集體合同所決定。該合同規(guī)定勞動報酬，同時可對臨時雇員的社會保險做出相應(yīng)刪減，但內(nèi)容須符合勞動法的規(guī)定（比如特定行業(yè)的法定最低小時工資）。職業(yè)介紹所和雇傭公司就在特定的時間段提供特定人數(shù)的臨時雇傭工人（即雇傭時間和雇傭人數(shù)）簽訂合同。雇傭公司只需負(fù)責(zé)提供安全的工作場地以及與他們自身雇員一致的勞動保護(hù)。雇傭持續(xù)時間和終止服務(wù)的條件由雇傭公司和職業(yè)介紹所的合同規(guī)定，而非相關(guān)勞動法規(guī)規(guī)定。c.社會保險德國的社會保障體系由以下部分構(gòu)成：醫(yī)療保險該保險為法定保險，年薪低于49,500歐元的雇員須繳納，費率為月薪的15.5%，其中，雇員自身繳納7.3%，雇主繳納8.2%。年薪超過49,500歐元的雇員可以自己選擇私人保險公司代替法定的醫(yī)療保險。護(hù)理保險該保險同樣為法定保險，費率為月薪的1.95%，其中，雇員和雇主各承擔(dān)一半。退休保險該保險的費率為月總收入的19.9%，最高額為5,500歐元，東德地區(qū)為4,800歐元，雇員和雇主各承擔(dān)一半。失業(yè)保險該保險的費率為月總收入的3.0%，最高額為5,500歐元，東德地區(qū)為4,800歐元，雇員和雇主各承擔(dān)一半。意外保險該保險完全由雇主所支付，保費金額由雇員的年度實際工資基礎(chǔ)和職業(yè)風(fēng)險種類所確定。雇員在德國每月所收到的報酬是在扣除所應(yīng)繳的保費和個人所得稅之后的余額。雇主在預(yù)扣了雇員應(yīng)當(dāng)支付的稅款后，直接將該款項轉(zhuǎn)至稅務(wù)部門，所有的雇主都要在當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)部門登記。社會保險費（除意外保險之外）同樣由雇主預(yù)扣后轉(zhuǎn)至雇員的醫(yī)療保險公司，然后由醫(yī)療保險公司將所有的保費分配給相關(guān)各方。雇主單獨將意外保險的保費支付給雇主責(zé)任保險協(xié)會（Berufsgenossenschaft）。因此在德企業(yè)都需要在該協(xié)會登記。中國和德國早在2000年就簽訂了中德社會保險協(xié)定，根據(jù)該協(xié)定規(guī)定，中資機(jī)構(gòu)在德國的子公司的中方雇員，如果已經(jīng)在中國繳納了退休保險和失業(yè)保險，在德國可以無需繳納這兩項保險。2.雇傭終止雇主和雇員都可以終止雇傭合同。終止合同需要書面紙質(zhì)形式，目前還不認(rèn)可通過電子方式，如發(fā)送電子郵件進(jìn)行合同的終止，同時雙方還要注意法定的提前通知期限。終止理由雇傭合同終止的理由可以由于個人原因的終止，如持久的疾??；或者個人行為相關(guān)的終止，如經(jīng)常性的遲到，以及與運營有關(guān)的理由的終止，如公司停止運營等。立即終止當(dāng)出現(xiàn)嚴(yán)重行為不當(dāng)，延續(xù)雇傭關(guān)系對雙方而言都是無法接受的情形時，可以立即終止雇傭合同。雇主的終止理由例如雇員持續(xù)不履行約定的工作內(nèi)容，破環(huán)整體工作環(huán)境，盜竊，披露敏感信息，不當(dāng)?shù)母偁幮袨?；雇員的終止理由例如雇主沒有支付工資報酬，工作內(nèi)容非法。遣散費雇主在以下幾種情形中支付遣散費：(i)雇傭合同中雙方約定了遣散費；(ii)雙方就遣散費在法庭上或者庭外達(dá)成一致；(iii)當(dāng)法院發(fā)現(xiàn)繼續(xù)維持雇傭關(guān)系對雇傭雙方而言都是無法接受。盡管終止雇傭行為無效，法院在判決支付遣散費的前提下解除雇傭關(guān)系；或者(iv)和企業(yè)委員會締結(jié)的大規(guī)模的裁員方案中有關(guān)于遣散費的相關(guān)規(guī)定。在后三種情況中，通常用以下模式來計算遣散費的金額：月薪×雇傭年數(shù)×變量X，X通常在0.5-1.5之間取值，視具體情況而定。3.集體勞動合同德國的集體勞動合同分為兩個層次，一是行業(yè)團(tuán)體的勞資協(xié)議，二是個別企業(yè)的企業(yè)協(xié)議。團(tuán)體勞資協(xié)議的效力高于企業(yè)協(xié)定，團(tuán)體勞資協(xié)議的簽訂一方是產(chǎn)業(yè)工會，另一方是雇主協(xié)會。團(tuán)體勞資協(xié)議對加入工會的勞動者和加入雇主協(xié)會的企業(yè)產(chǎn)生約束力。企業(yè)協(xié)定是由企業(yè)中代表勞動者利益的企業(yè)委員會或者雇員代表與企業(yè)簽訂的集體勞動合同，除非企業(yè)協(xié)定中規(guī)定的內(nèi)容更有利于勞動者，否則企業(yè)協(xié)定不得更改行業(yè)團(tuán)體勞資協(xié)議的內(nèi)容。集體合同分為四類：(i)工資、薪金合同，期限一年；(ii)基本合同，內(nèi)容廣泛，包括工時、休假、福利、安全與衛(wèi)生、解雇保護(hù)等，期限多年；(iii)工資、薪金框架合同，包括工資升級、工資形式、付薪的辦法等，期限為多年；(iv)專門問題合同，如圣誕節(jié)補(bǔ)助、老年職工的收入保障等，期限為多年。4.工會在德國，企業(yè)并沒有工會組織，只有產(chǎn)業(yè)工會。產(chǎn)業(yè)工會一方面積極參與勞資關(guān)系方面的立法和政策制定，在國家層面協(xié)調(diào)行業(yè)勞資關(guān)系，另一方面，代表行業(yè)進(jìn)行集體談判，在產(chǎn)業(yè)層面協(xié)調(diào)勞資關(guān)系。例如，上文所提到的和相應(yīng)的雇主協(xié)會進(jìn)行集體談判，簽訂集體協(xié)議屬于產(chǎn)業(yè)工會日常最重要的工作。此外，在德國產(chǎn)業(yè)工會擁有一項重要的權(quán)利，即罷工權(quán)，在滿足特定條件的前提下，如：罷工的目的必須是能通過集體合同的規(guī)定達(dá)成的目標(biāo)；集體合同有效期內(nèi)，協(xié)議規(guī)定的事項不能成為罷工的項目等，工會可以組織行業(yè)進(jìn)行罷工。凡是合法罷工，只是暫停雇傭關(guān)系，雇主不得解雇罷工工人，但非法罷工，可以解雇罷工工人。5.企業(yè)委員會/員工共同決定在德國，工會成員可以在企業(yè)里活動，但不能在企業(yè)里建立工會。因此，在企業(yè)層面，德國工會主要通過企業(yè)委員會發(fā)揮作用。根據(jù)共同決定法的規(guī)定，在德國，擁有5個以上員工的企業(yè)，不分行業(yè)和法律形式必須組建企業(yè)委員會，企業(yè)委員會委員由員工選舉產(chǎn)生，企業(yè)委員會的規(guī)模由公司員工數(shù)量決定。如果企業(yè)人數(shù)多于200人，則企業(yè)委員會至少需要有一名全職工作人員，這個比例應(yīng)該根據(jù)員工數(shù)量增長而提高。企業(yè)委員會中女性成員的比例必須按照公司里女性員工的比例設(shè)定。企業(yè)委員會的委員任期一般為4年。企業(yè)委員會代表公司員工的利益但是不得參與公司治理工作，其可以向企業(yè)就企業(yè)的政策和組織方面提供信息和咨詢，也可以就一些特定問題，如工作時間，公司的福利，工資結(jié)構(gòu)（非個人薪金）與企業(yè)進(jìn)行協(xié)商，制定規(guī)定。解雇員工必須要經(jīng)過企業(yè)委員會聽證，雇主必須要告知企業(yè)委員會解雇的理由，未經(jīng)聽證的解雇決定無效。企業(yè)委員會可以基于某些法定理由反對解雇決定，其應(yīng)在一定期限內(nèi)以書面形式通知雇主。如果雇主繼續(xù)堅持解雇決定，雇員可以就解雇提起確認(rèn)之訴。如果企業(yè)雇員超過20人，在聘用員工以及公司內(nèi)部人員調(diào)動上，雇主必須要知會企業(yè)委員會，并取得企業(yè)委員會的同意。但企業(yè)委員會只能基于法定的有限的理由拒絕同意，拒絕同意的情況在實踐中極少發(fā)生。6.經(jīng)濟(jì)委員會（Wirtschaftsausschuss）由于雇主應(yīng)當(dāng)向企業(yè)委員會經(jīng)常性的知會關(guān)于企業(yè)生產(chǎn)運營方面的信息，德國的立法者進(jìn)一步認(rèn)為，如果企業(yè)達(dá)到一定的規(guī)模后，經(jīng)濟(jì)上的事務(wù)會相應(yīng)的更為復(fù)雜，因而應(yīng)當(dāng)在企業(yè)內(nèi)設(shè)立一個對企業(yè)委員會就這方面事務(wù)提供援助的機(jī)構(gòu)。在雇員超過100人的企業(yè)中，應(yīng)當(dāng)設(shè)立經(jīng)濟(jì)委員會，對企業(yè)委員會履行報告義務(wù)。經(jīng)濟(jì)委員會由3-7名成員組成，其中至少有一個成員代表企業(yè)委員會，經(jīng)濟(jì)委員會的成員還應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的專業(yè)方面的知識。雇主應(yīng)當(dāng)及時并充分的就企業(yè)的經(jīng)濟(jì)方面的事務(wù)知會并提交相應(yīng)的文件給經(jīng)濟(jì)委員會，經(jīng)濟(jì)委員會根據(jù)企業(yè)所提供的信息向企業(yè)委員會匯報。此外，經(jīng)濟(jì)委員會還可以要求審閱企業(yè)的經(jīng)濟(jì)事務(wù)方面的文件。但是，經(jīng)濟(jì)委員會不能要求企業(yè)提供審閱文件的書面版或者將其復(fù)制。7.在并購交易中的雇員權(quán)利在德國，在簽署出售和購買協(xié)議前，并購交易需要事先通知相關(guān)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)委員會。同樣的，在簽署出售和購買協(xié)議前也需要和企業(yè)委員會進(jìn)行協(xié)商，如果并購交易導(dǎo)致對雇員產(chǎn)生影響的企業(yè)結(jié)構(gòu)性變動的話，則某些情況下需要和企業(yè)委員會締結(jié)交易實施協(xié)定以及制定相應(yīng)的方案。但在實務(wù)中，通常不會將經(jīng)濟(jì)委員會或者企業(yè)委員會的同意作為交割條件或者賣方保證，因為通常會在簽署協(xié)議之前就會與其進(jìn)行談判，簽署意向書。最后，雖然在實際中發(fā)生由于企業(yè)委員會或經(jīng)濟(jì)委員會提出反對意見導(dǎo)致并購交易失敗的可能性極小，上述相關(guān)的協(xié)商程序仍然需要注意履行，否則會招致罰金處罰。8.外籍員工工作簽證非歐盟公民的外籍員工必須申請以工作為目的居住許可（Aufenthaltserlaubnisfürabh?ngigeBesch?ftigung），而且員工必須提供具體的職位證明，同時還需要獲得聯(lián)邦勞工局內(nèi)部審批同意。居住許可該居住許可包括兩方面內(nèi)容：在德工作許可和在德居住許可，因此外籍員工無需另外申請在德工作許可。居住許可上會說明持有者是否能在德國工作以及可從事工作的范圍。通常而言，該居住許可只簽發(fā)給特定的外籍員工，如學(xué)者，IT工程師，管理層員工，具有特殊知識背景的員工等。聯(lián)邦勞工局的審批聯(lián)邦勞工局在簽發(fā)許可時，會審核是否有適合該崗位的德國或來自其他歐盟國家的雇員（所謂的優(yōu)先審批）以及外國雇員是否是以和同等德國雇員相同的條件接受雇傭。但某些職業(yè)的從業(yè)人員無需經(jīng)過聯(lián)邦勞工局的審批：受雇的董事總經(jīng)理；企業(yè)管理層員工以及科研工作人員等。此外，某些職業(yè)的從業(yè)人員無需經(jīng)過聯(lián)邦勞工局的優(yōu)先審批，如醫(yī)生，工程師，企業(yè)內(nèi)部專家以及持有德國大學(xué)學(xué)歷的非歐盟居民。但這些雇員需要以和同等德國雇員相同的條件接受雇傭。外籍雇員借調(diào)至德國德國對企業(yè)中外籍員工的比例沒有限制。但如果投資項目處于建設(shè)階段，中國勞工前去建設(shè)可能會存在獲取簽證的問題，因為如上所述，聯(lián)邦勞工局要進(jìn)行優(yōu)先審查，只有在來自其他歐盟國家的勞工無法勝任該崗位才會簽發(fā)簽證。除此之外，一般的外籍雇員借調(diào)至德國，需要申請以工作為目的的居住許可。對于由非歐盟雇主暫調(diào)至德國的雇員的有兩種例外：(i)某些職業(yè)的雇員，如果在12個月內(nèi)總共借調(diào)時間不超過3個月（不一定是連續(xù)3個月），則聯(lián)邦勞工局的審批可以全免；以及(ii)對某些職業(yè)的雇員來說，如果借調(diào)時間在3個月以上、3年以下，則可以免掉聯(lián)邦勞工局在內(nèi)部審批程序中的優(yōu)先審查。由歐盟雇主借調(diào)至德國的非歐盟雇員，如果持有VanderElst簽證，則無需接受聯(lián)邦勞工局的審批。（二）環(huán)境法根據(jù)德國基本法的規(guī)定，環(huán)境保護(hù)是國家政策的基本目標(biāo)，所有的政府和公共機(jī)構(gòu)都受到該憲法基本原則的約束。德國沒有統(tǒng)一的環(huán)保法，不同的重要環(huán)保領(lǐng)域由不同的聯(lián)邦法律在德國在德國，聯(lián)邦和州的環(huán)保立法權(quán)限有著復(fù)雜的競合關(guān)系。總體來說，聯(lián)邦有專屬立法權(quán)，各州在自然保護(hù)上有廣泛的偏離和獨立立法權(quán)。在現(xiàn)實中，各州熱衷于根據(jù)本州具體情況在自然保護(hù)領(lǐng)域制定法律；同時聯(lián)邦層面存在大量適用于全聯(lián)邦的統(tǒng)一的環(huán)保法律。就環(huán)保而言，個人和企業(yè)都有相應(yīng)的注意和作為義務(wù)，任何在建項目都要注意防止水污染和空氣污染。廢棄物必須根據(jù)特定的規(guī)則進(jìn)行處理，以便廢棄物能得到再次利用或者轉(zhuǎn)由廢棄物處理的官方機(jī)構(gòu)進(jìn)行處理。被污染的土地應(yīng)當(dāng)及時清理。違反這些義務(wù)的相關(guān)責(zé)任人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償義務(wù)，在歸責(zé)原則方面適用無過錯責(zé)任，即相關(guān)責(zé)任人的主觀因素對最終責(zé)任和損害賠償范圍的確立沒有影響。（三）知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)德國對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)主要涉及版權(quán)，專利，商標(biāo)，實用新型和外觀設(shè)計。隨著歐盟法治一體化的進(jìn)程加快，德國在知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)方面也對歐盟的相關(guān)指令進(jìn)行了轉(zhuǎn)化。1.版權(quán)只有自然人才能是德國的版權(quán)法意義上的作者，同時版權(quán)保護(hù)自作者完成作品后自動生效，登記注冊既無必要也無可能。版權(quán)保護(hù)作者終身直至逝世后七年，版權(quán)不能轉(zhuǎn)讓，但可以繼承，作者可以許可他人使用。在歐盟層面上，沒有統(tǒng)一的歐盟版權(quán)。2.外觀設(shè)計外觀設(shè)計的保護(hù)要向德國版權(quán)和商標(biāo)辦公室（DPMA）提交申請，并且只有在登記后才能享受保護(hù)。外觀設(shè)計保護(hù)可以轉(zhuǎn)讓和許可他人使用，保護(hù)期為自登記之日起25年。企業(yè)或者個人也可以在歐盟層面注冊統(tǒng)一的歐盟外觀設(shè)計權(quán)。3.專利德國專利法要求發(fā)明在相關(guān)領(lǐng)域具有新穎性，獨創(chuàng)性以及商業(yè)上的可行性。專利權(quán)要向DPMA申請，該辦公室會在授予專利權(quán)之前檢查上述要件是否滿足，通常專利權(quán)的授予在德國需要2-3年的申請時間，一旦被授予專利權(quán)，專利權(quán)的擁有者可以自提交申請起的20年內(nèi)排除他人以任何方式使用該專利。專利可以自由轉(zhuǎn)讓，或者在任何范圍內(nèi)許可他人使用。在歐盟層面，迄今還未有統(tǒng)一的歐盟專利，因此專利權(quán)不能在其他歐盟國家內(nèi)自動得到承認(rèn)。4.實用新型在德國，技術(shù)發(fā)明也可以通過實用新型得到保護(hù)。相對于發(fā)明專利，實用新型具有費用少、注冊快的突出特點。類似于發(fā)明專利，實用新型也應(yīng)該滿足新穎性、創(chuàng)造性以及商業(yè)性的要求。和中國不一樣的地方在于，德國對實用新型的創(chuàng)造性的要求和對發(fā)明專利的創(chuàng)造性的要求是一樣高的。

德國對實用新型的保護(hù)為注冊之日起三年，可延長至十年。在歐盟層面沒有對實用新型的保護(hù)。5.商標(biāo)商標(biāo)權(quán)目的在于保護(hù)相同或者類似的商標(biāo)不被第三人非法使用，在歐盟層面，可以向位于西班牙阿利坎特（Alicante）的歐盟內(nèi)部市場協(xié)調(diào)辦公室（OfficeforHarmonizationoftheInternalMarket，OHIM）注冊歐盟商標(biāo)，經(jīng)注冊的商標(biāo)可以在整個歐盟范圍內(nèi)得到認(rèn)可和保護(hù)。德國境內(nèi)的商標(biāo)向DPMA注冊，無論如何注冊，商標(biāo)對于其對應(yīng)的商品和服務(wù)來說都需要具有獨創(chuàng)性。如果商標(biāo)的擁有者每十年一次不間斷的繳費，并且在注冊后五年內(nèi)實際使用該注冊商標(biāo)，則注冊商標(biāo)的保護(hù)期沒有時間限制。歐盟商標(biāo)和德國境內(nèi)的商標(biāo)都可以自由轉(zhuǎn)讓。由于登記不是轉(zhuǎn)讓的生效要件（雖然如果不登記，一些與登記相關(guān)的權(quán)利仍將屬于原權(quán)利人），因此商標(biāo)的注冊情況有時并不能清楚的反應(yīng)其真實的所有權(quán)情況。6.雇員/職務(wù)發(fā)明保護(hù)為了加強(qiáng)對雇員的發(fā)明保護(hù)，德國通過了雇員發(fā)明法。職務(wù)發(fā)明是指雇員在受雇期內(nèi)，由于其在私人企業(yè)或者公共機(jī)構(gòu)工作緣故而產(chǎn)生的發(fā)明。雇員的職務(wù)發(fā)明應(yīng)當(dāng)毫不遲疑的使用紙質(zhì)通知的形式報告給雇主。雇主應(yīng)當(dāng)在收到通知的四個月內(nèi)決定是否認(rèn)領(lǐng)職務(wù)發(fā)明，即：提出無限權(quán)利主張或者提出有限權(quán)利主張。如果雇主提出無限權(quán)利主張，則職務(wù)發(fā)明的所有權(quán)利都轉(zhuǎn)讓給雇主；雇主提出有限權(quán)利主張，則職務(wù)發(fā)明非專屬排他性的使用權(quán)利轉(zhuǎn)讓給雇主，如果雇主對職務(wù)發(fā)明完全不感興趣，則雇主可以選擇通過書面聲明來宣稱其放棄權(quán)利。在四個月內(nèi)，雇主沒有做出反應(yīng)，則雇員自己擁有對自己職務(wù)發(fā)明的完整處分權(quán)。一旦雇主做出對職務(wù)發(fā)明的無限權(quán)利主張，雇主有義務(wù)為職務(wù)發(fā)明申請專利或者實用新型。另外，雇員也有權(quán)從其雇主處得到相應(yīng)的報酬，在確定報酬時，要考慮該職務(wù)發(fā)明的商業(yè)價值，該雇員在公司內(nèi)的責(zé)任和崗位，以及公司對該發(fā)明的產(chǎn)生所創(chuàng)造的條件。在做出有限權(quán)利主張時，也應(yīng)當(dāng)給雇員支付報酬，同樣也需考慮上述因素。（四）產(chǎn)品責(zé)任1990年通過的產(chǎn)品責(zé)任法確立了生產(chǎn)者就產(chǎn)品缺陷的損害賠償責(zé)任的嚴(yán)格責(zé)任原則。根據(jù)該原則，生產(chǎn)者的故意或者過失與最終生產(chǎn)者是否承擔(dān)責(zé)任無關(guān)。在德國，生產(chǎn)者就產(chǎn)品缺陷可能承擔(dān)的責(zé)任有：行政責(zé)任，國家機(jī)構(gòu)有權(quán)監(jiān)督生產(chǎn)者是否履行義務(wù)并采取相應(yīng)措施，例如：向生產(chǎn)者提出警告和要求產(chǎn)品召回。此外，還有可能承擔(dān)民事責(zé)任，即生產(chǎn)者需要就產(chǎn)品的設(shè)計缺陷，制造缺陷和說明缺陷向消費者負(fù)責(zé)民事賠償，應(yīng)賠償給受害人至損害未曾發(fā)生的狀態(tài)。就產(chǎn)品責(zé)任導(dǎo)致企業(yè)可能產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)損失而言，在實踐中較為可取的做法是提前購買公司責(zé)任險和覆蓋個人傷害和財產(chǎn)損失的產(chǎn)品責(zé)任險。（五）投資優(yōu)惠和補(bǔ)貼德國的投資優(yōu)惠和補(bǔ)貼政策大致可以分為兩類：(i)投資優(yōu)惠，其針對投資成本的償還，如現(xiàn)金激勵等形式；(ii)企業(yè)運營優(yōu)惠，針對當(dāng)投資已經(jīng)開始運營后補(bǔ)貼生產(chǎn)成本，如與勞動力相關(guān)的激勵項目等。1.投資優(yōu)惠補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)國外投資者和德國國內(nèi)投資者適用相同的補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)。補(bǔ)貼水平取決于具體的投資項目例如計劃投資地點，投資總額以及投資公司的規(guī)模等?，F(xiàn)金激勵根據(jù)設(shè)立的生產(chǎn)基地或者服務(wù)基地的選址可獲得的現(xiàn)金激勵，這方面有兩個重要項目：(i)共同任務(wù)，其是指為了調(diào)整德國各地區(qū)的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)而設(shè)置的政府補(bǔ)貼，因此相較于西德地區(qū)，東德地區(qū)的企業(yè)可以獲得較多的現(xiàn)金返還；以及(ii)免稅投資補(bǔ)貼，指為促進(jìn)東德地區(qū)的投資發(fā)展，投資者自動獲得投資免稅補(bǔ)貼。低利率貸款低利率貸款主要有國家發(fā)展銀行—德國復(fù)興信貸銀行（KfW）貸款，最重要的產(chǎn)品是利率遠(yuǎn)低于市場利率的企業(yè)家貸款；以及州發(fā)展銀行的貸款，這些發(fā)展銀行同樣會對企業(yè)貸款項目提供吸引人的寬限期。公共擔(dān)保不同的公共擔(dān)保項目會支持不同種類的投資項目。這些項目根據(jù)所需資本