擬上市公司對賭協議案例分析

王力對賭協議et，在中國被翻譯成對賭機制，指在股權性投資安排中，投資方在與融資方治理層達成協議則融資方或治理層就可以行使另一種對自身有利的權利實際上是一種期權形式。上市案例：公司上市預備階段引入風投，以公司業(yè)績和上市為條件，換取較高的風投入股價格。但對賭機制并不被證監(jiān)會認可，假設存在對賭條款，上市前必需清理干凈，最好能在風投入股時考慮到這個問題。特別是上市時間對賭、股權對賭協議、業(yè)績對賭協議、董事會一票拒絕權安排PE對賭協議已成為目前IPO審核確實定禁區(qū)。清理的方式一般為人出具意見。——股權對賭、上市對賭對賭協議緣由公司對賭協議源自2023年一次增資擴股中引入了戰(zhàn)略投資者來股本演化狀況專項說明年2月9日和年1月0日，公司及大股東金剛實業(yè)分別與天堂硅谷《增資2023年1月，對賭協議簽署方就有關業(yè)績指標進展了調整。對賭協議的終止為促進本公司穩(wěn)定進展，維護股權穩(wěn)定，相關股東取得全都意見，重簽訂《關“增資擴股協議之補充協議〔一〕”〕終止原《增資擴股協議》及其《補充協議書》中對賭條款。2023915日，公司、金剛實業(yè)分別與投資者重簽訂《增資擴股協議之補充協議〔一2023年4月8日，公司、金剛實業(yè)分別與三家投資者再次簽訂《增資擴股協議〔以下簡稱《增資擴股協議之補充協議〔二，各方全都同意終止原協議關于董事一票拒絕權的條款。被終止條款具體內容為：公司在進展重大決策時，應由董事會形成決議而乙方推舉的董事不同意相關議案的〔二1.2條商定：三家投資者推舉的董事、監(jiān)事或高級治理人員不存在具有額外表決權的狀況。目前，天堂硅谷、保騰創(chuàng)投分別委派裘政、程國發(fā)為董事，匯眾工貿〔天堂硅谷全資子公司〕未委派董事，裘政為天堂硅谷的董事長、程國發(fā)為保騰創(chuàng)投的總經理，兩人在公司董事會中與其他董事具有一樣的權利義務天堂硅谷、保騰創(chuàng)投、匯眾工貿三家投資者均未參與公司的日常經營治理。20231股狀況，不存在其他可能引起公司股權發(fā)生重大變更的協議或安排。經核查，保薦機構認為：發(fā)行人重簽訂的《增資擴股協議之補充協議》具體內容不存在其他影響發(fā)行人掌握權穩(wěn)定性的協議或安排。發(fā)行人律師認為：發(fā)行人、金剛實業(yè)與保騰創(chuàng)投、天堂硅谷、匯眾工貿簽署的終止對賭條款和一票拒絕權條款的補充協議表達了各方的真實意思表示終止對賭條款和一票拒絕權條款后各股東方不存在可能引起金剛玻璃股權發(fā)生變更的其他協議或安排。對賭協議對公司股權穩(wěn)定性的說明1、本公司控股股東為金剛實業(yè)，目前持有本公司35.88%股權，莊大建先生持有金剛實業(yè)80%營治理層比較穩(wěn)定，未發(fā)生重大變化，主要由董事長兼總經理莊大建、副總經理兼財務總監(jiān)陳純桂先生等組成，其他股東主要通過董事會、股東大會行使相關權力，對公司日常性經營活動影響較小。2、雖然天堂硅谷、保騰創(chuàng)投等股權投資機構在入股過程中曾與金剛實業(yè)存在相關對賭條款和一票拒絕權條款，但相關各方已經分別于2023915日和2023年4月8日簽署協議終止了相關對賭條款和一票拒絕權條款本公司股權發(fā)生變更的風險已經消退。3、持有本公司5%5%不以掌握為目的增持本公司股份；不與本公司其他股東簽訂與掌握權相關的任何協議，且不參與任何可能影響莊大建先生作為本公司實際掌握人地位的活動東均就本次發(fā)行前所持有的股份依據相關規(guī)定出具了關于股份限制流通及鎖定的承諾。426.91%，但仍為公司第一大股本公司目前股權構造比較穩(wěn)定，不存在發(fā)行上市后股權構造發(fā)生重大變更的潛在風險。經核查，保薦機構和發(fā)行人律師均認為：發(fā)行人目前股權構造穩(wěn)定，不存在發(fā)行上市后股權構造發(fā)生重大變更的潛在風險。對賭協議的進一步處理雖然原招股書已經披露了對賭協議的簽署狀況已經廢止狀況，但是明顯會里還不對賭協議對公司掌握權穩(wěn)定性的影響，上會稿的招股書也相應進展了補充和調整。1、重簽訂的《增資擴股協議之補充協議》的具體內容、2023915日，發(fā)行人、金剛實業(yè)分別與天堂硅谷、匯眾工貿、保騰創(chuàng)投在汕頭簽署了《增資擴股協議之補充協議1.1條商定為：“各方全都同意終止《增資協議書》及《補充協議書》關于無償轉讓股份的相關條”；第2.1條商定為：“本補充協議沒有涉及的《增資協議書》及《補充協議書》的其他條款連續(xù)保持其原有法律效力?！?、2023168日，發(fā)行人、金剛實業(yè)、天堂硅谷、匯眾工貿、保騰能引起金剛玻璃股權發(fā)生變更的協議或安排。本所律師認為，發(fā)行人、金剛實業(yè)與保騰創(chuàng)投、天堂硅谷、匯眾工貿簽署的終止對賭條款的補充協議表達了各方的真實意思表示，內容合法、有效。2、發(fā)行人股權構造的穩(wěn)定性、發(fā)行人的第一大股東金剛實業(yè)擁有發(fā)行人3,229萬股股份，占發(fā)行人總股本的35.88%，莊大建持有金剛實業(yè)80%35.88%的股份，為發(fā)行人的實際掌握人。、雖然目前發(fā)行人股權構造比較分散，但金剛實業(yè)目前是發(fā)行人的控股股東在對賭協議，但相關各方已經于2023915日簽署協議終止了相關對賭條款，因對賭條款導致發(fā)行人控股股東股權發(fā)生變更的風險已經消退。、2023831日，金剛實業(yè)出具了書面與承諾，自發(fā)行人股票上市之日起也不由發(fā)行人回購金剛實業(yè)直接或者間接持有的發(fā)行人公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份。、2023831日，龍鉑投資、天堂硅谷、南玻集團、匯眾工貿、保騰創(chuàng)投發(fā)行股票前已發(fā)行的股份。、2023168日，股東分別出具書面聲明，確認持有發(fā)行人的股份不、202311821日，龍鉑投資、天堂硅谷、南玻集團、保騰創(chuàng)投等〔但天堂硅谷聲明和匯眾工貿具有關聯關系；南玻集團聲明和南玻香港具有關聯關系；自承諾函作出之日起，各股東不以任何形式謀求成為發(fā)行人的控股股東或實際掌握人人的股份；不與發(fā)行人其他股東簽訂與發(fā)行人掌握權相關的任何協〔包括但不限于全都行動協議、限制實際掌握人行使權利的協議，且不參與任何可能影響莊大建作為發(fā)行人實際掌握人地位的活動。綜上，本所律師認為，發(fā)行人目前股權構造穩(wěn)定，不存在發(fā)行上市后股權構造發(fā)生重大變更的潛在風險。一票拒絕權的反響2023年4月8日，發(fā)行人、金剛實業(yè)分別與天堂硅谷、匯眾工貿、保騰創(chuàng)投簽訂了《增資擴股協議之補充協議1.1條商定，各方全都同意終止《增資協議》第十二2〔三〕條關于董事一票拒絕權的條款。被終止條款具體內容為：公司議案的，該議案不提交股東大會爭論。補充協議第1.2條確認，天堂硅谷、匯眾工貿、保騰創(chuàng)投推舉的董事、監(jiān)事或高級治理人員不存在具有額外表決權的狀況。目前，天堂硅谷、保騰創(chuàng)投分別推舉裘政、程國發(fā)為發(fā)行人的董事，匯眾工貿為經理，兩人在發(fā)行人董事會中與其他董事具有一樣的權利義務利。天堂硅谷總經理包雪青作為發(fā)行人的監(jiān)事，在發(fā)行人的監(jiān)事會也沒有額外表決權。天堂硅谷、匯眾工貿、保騰創(chuàng)投三家創(chuàng)投均未參與發(fā)行人的日常經營治理發(fā)行人、金剛實業(yè)與天堂硅谷、匯眾工貿、保騰創(chuàng)投簽署的終止一票拒絕權條款的補充協議表達了各方的真實意思表示，內容合法、有效。終止一票拒絕權條款后各股東不存在可能引起金剛玻璃股權發(fā)生變更的其他協議或安排。二、勤上光電——現金對賭、股權對賭、上市對賭、股份回購對賭、上市時間對賭發(fā)行人及其控股股東、實際掌握人與其他股東之間曾存在對賭條款：〔1〕202310月，勤上集團與深圳創(chuàng)投簽訂《東莞勤上集團公司和深圳市創(chuàng)資本投資股權回購合同書2023年、20232023年分別應實現主營業(yè)務凈利潤不低于6,0008,00011,000萬無條件地補償深圳創(chuàng)投。〔2〕202310于股權轉讓的備忘錄202310%保證，無論何種緣由導致勤上有限不能在2023年前成功上市的，通盈創(chuàng)投、陳俊嶺所持2023年、2023年、2023年的保證盈利金額分別為6,000萬元、8,000萬元、11,000萬元〔3〕20237月，甲方深圳市瑞德海創(chuàng)投資合伙企業(yè)〔有限合伙、深圳創(chuàng)投分別與乙方勤上集團簽訂《關于東莞勤上光電股份的股份認購及安排協議對賭條款主要包括：勤上集團承諾發(fā)行人2023年、2023年、2023年分別實現凈利潤不少于8,000萬元、11,000萬元、14,000萬元；如發(fā)行人實際凈利潤未到達前述承諾的當年凈利潤的90%30個月未能在中小企業(yè)板或創(chuàng)業(yè)板實現上市的，甲方有權要求勤上集團回購甲方持有發(fā)行人的全部股份。202310發(fā)行人2023年度的經營業(yè)績未能到達商定的指標，勤上集團以其持有的發(fā)行人的股份依據101股的方式向甲方進展股份補償，以替代原協議中有關現金補償的商定；雙方同意將發(fā)行人2023年和2023年得稅收利潤指標分別調整為6,500萬元和8,000萬元，假設發(fā)行人未能完成前述業(yè)績的90%，勤上集團仍需要依據原協議商定的計算方式向甲方作出補償；甲方同意原協議中商定的未上市回購的時限由原來的202312312023630日?！?〕202378月期間，甲方山西大正元投資詢問、杭州中證大道金海投資合伙企業(yè)〔有限合伙、天津達正元投資基金中心〔有限合伙、吳超、江蘇高投成長創(chuàng)業(yè)投資分別與乙方勤上集團簽認購及安排協議20232023年、2023年分別實現凈利潤不少于8,000萬元、10,000萬元、12,000萬元；如發(fā)行人實際凈利潤未到達前述承諾的當年凈利潤的90%；如發(fā)行人在該協議簽訂后30個月未能在中小企業(yè)板或創(chuàng)業(yè)板實現上市的，甲方有權要求勤上集團回購甲方持有發(fā)行人的全部股份。202310發(fā)行人2023年度的經營業(yè)績未能到達商定的指標，勤上集團以其持有的發(fā)行人的股份依據101股的方式向甲方進展股份補償，以替代原協議中有關現金補償的商定；雙方同意將發(fā)行人2023年和2023年的稅收利潤指標分別調整為6,500萬元和8,000萬元，假設發(fā)行人未能完成前述業(yè)績的90%，勤上集團仍需要依據原協議商定的計算方式向甲方作出補償；甲方同意未上市回購的時限由原來的2023年12月31日2023630日。〔5〕2023年7月，甲方大慶市中科匯金創(chuàng)業(yè)投資有限責任公司與乙方勤上集團簽訂《關于東莞勤上光電股份的股份認購及安排協議2023年、2023年、20238,000萬元、10,000萬元、12,000萬元；如發(fā)行人實際凈利潤未到達前述承諾的當年凈利潤的90%30個月未能在中小企業(yè)板或創(chuàng)業(yè)板實現上市的部股份。20239月，上述甲方與乙方勤上集團簽訂《協議書人2023年度的經營業(yè)績未能到達商定的指標，發(fā)行人2023年度的經營業(yè)績未能到達101股的方式向甲方進展股份補償，以替代原協議中有關現金補償的商定；雙方同意將發(fā)行人2023年和20236,5008,000萬元，假設發(fā)行人未能完成前述業(yè)績，勤上集團仍需要依據原協議商定的計算方式向甲方作出補償中商定的未上市回購的時限由原來的202312312023630日。…〔11〕2023年2月，投資方李建宏、北京明石信遠創(chuàng)業(yè)投資中心〔有限合伙、上海2023年、2023年、2023年分別實現營業(yè)收入不低于41,000萬元、61,50092,5002023年12月31日前成功完成合格的首次公開發(fā)行，或者在任何會計年度的累計虧損超過70%，或者公司連續(xù)兩個會計年度末的稅后利權要求勤上集團和/或李旭亮購置其持有公司的全部股份。〔12〕2023年12月，投資方葉林茂與發(fā)行人、勤上集團、李旭亮簽訂《補充協議2023730日以前投資方買入價收購投資方所持有的發(fā)行人全部股份。對賭失敗的賠付招股說明書中公司其次次股權變動章節(jié)有交代①經發(fā)行人2023年年度股東大會8.62023年1,897,000股股份分別贈與給發(fā)行人局部股東?！痹摰裙蓶|對發(fā)行人的經營業(yè)績指標作出承諾績指標，勤上集團按商定將所持發(fā)行人的局部股份贈與該等股東作為補償。對賭協議的處理發(fā)行人及其股東均已確認終止全部對賭條款，對賭條款已清理完畢。發(fā)行人及其控股股東、實際掌握人已確認：其已與發(fā)行人其他股東終止了全部原作出的關于發(fā)行人經營業(yè)績、首次公開發(fā)行股票并上市、股份發(fā)行價格、股份轉讓、股行人其他股東之間已不存在任何與上述事項有關的商定日起，其保證不會以任何方式和理由向任何人作出與上述事項有關的承諾和保證。發(fā)行人其他股東均已同意并確認：其取得發(fā)行人股份過程中，發(fā)行人及其控股股東、實際掌握人及發(fā)行人其他股東以任何方式向其所作出的關于發(fā)行人經營業(yè)績公開發(fā)行股票并上市、股份發(fā)行價格、股份轉讓、股份回購由向上述有關各方提出與上述承諾和保證事項有關的要求。經核查，保薦機構及發(fā)行人律師認為：發(fā)行人及其股東均已確認終止了全部對賭條款，有關對賭條款已清理完畢。三、維爾利——股權對賭、上市對賭中風投增資及股權轉讓履行的程序2023129日，維爾利有限股東會作出決議，同意將注冊資本由1,700萬元增至1,995.31295.31萬元由股東中風投以貨幣形式出資1,000萬元認購〔每元增注冊資本的認購價格約為3.39元的維爾利有限全部股權轉讓給常州德澤。2023年12月10日，中風投、常州德澤、李月中、維爾利有限四方簽署了《增有的維爾利有限的全部股權轉讓給常州德澤用于認購常州德澤的增資。江蘇公證會計師事務全部限公司對上述事項進展了審驗，于20231229日C[2023]B097號《驗資報告》并審驗確認：截至20231216日，維爾利有限已收到中風投以貨幣資金繳納的出資額1,000萬元，其中，增注冊資本295.31704.69萬元計入資本公積；李月中及蔣國良的股權已作轉讓。此次增資與股權轉讓完成后，維爾利有限的股權構造如下：維爾利有限2%股權無償轉讓的緣由及實施狀況依據中風投與李月中、常州德澤和維爾利有限于20231210日就中風投增2023年決議改制為股份2023年1月1日至改制基準日期間，完成的累計經營性凈利潤合計高于2,000萬元，20231000萬元，則中風投認可的有資質的會計師事務所出具審計報告后30日內，中風投應向常州德澤無償轉讓其所持維爾利有限總股本2%的股權。經信永中和會計師事務全部限責任公司〔“信永中和”〕于2023年9月30日出具的XYZH/2023SHA1004條件已實現。鑒于此，經友好協商，中風投與常州德澤于2023年10月20日簽署《股權轉讓協議2%股權〔即39.91萬元出資額〕無償轉讓給常州德澤。202310202%股權〔即39.91萬元出資額〕無償轉讓給常州德澤。此次股權轉讓完成后，維爾利有限股權構造如下：《增資協議書》的特別條款及其履行、終止狀況2023年決議改制為股份，且自202311日至改制基準日期間，完成的累計經營性凈利潤合計高于2,000萬元，2023年度完成的經營性凈利潤不低于1,000萬元，則中風投認可的有資質的會計師事務所出具審計報告后302%的股權。發(fā)生如下狀況之一，中風投有權要求維爾利有限、李月中先生、常州德澤回購其持有的全部或局部維爾利有限股權：年2月1日，維爾利有限未能成為公眾公司，或發(fā)生導致維爾利有限不行能在2023年12月31日前成為公眾公司的大事〔202320232023年度經營性凈利潤分別到達1,000萬元、1,5002,000萬元〕50%2023年-2023年期間任意兩年的年經營性1,000限原股東違反誠懇信用原則，隱瞞相關重要信息，侵害投資方合法權益的。中風投擁有參與將來增資擴股權、優(yōu)先收購權、優(yōu)先共同賣股權、委派董事、監(jiān)事權等。假設維爾利有限2023年實現凈利潤到達承諾保底利潤120%2023年度利潤安排時，常州德澤可單獨定向安排利潤800萬元，剩余利潤安排常州德澤和1/12的現金分紅權?！病昂贤兏?、解除”條款的商定，在維爾利有限整體變更設立為股份時《增資協議書》自動解除，因而《增資協議書20231112日終止。有關承諾此外，簽署《增資協議書》的維爾利、常州德澤、李月中、中風投四方分別出具了《聲明與確認函2023年11月12日自動終止，不再具有任何法律效力，各方就該協議的簽署、履行和終止也不存在任何爭議或糾紛；截至《聲明與確認函》出具之日，各方未生效的協議或類似的對賭安排。四、東光微電子：對賭協議清理典型案例據其招股書披露，20231212日，中國-比利時直接股權投資基金以現金