公司治理模式的課程

企業(yè)集團財務公司的治理模式探討北京大學法學院劉燕2023/1/25主要內(nèi)容為什么關注公司治理多元化的公司治理模式企業(yè)集團財務公司的特點對治理形式的影響1、為什么關注公司治理？

公司經(jīng)營合法性-法律

違規(guī)支出。對策：反商業(yè)賄賂法案+會計內(nèi)部控制建行張恩照商業(yè)賄賂事件公司利益沖突（代理成本問題）績效:公司治理核心問題。

公司的社會責任-道德對策：機構投資人–積極股東利益沖突與公司治理

存在什么樣的利益沖突？公司應首先關注誰的利益？公司治理結構-合理配置公司機關職權激勵機制–合格的人+激勵法律救濟與責任追究利益沖突的形態(tài)受產(chǎn)權結構、行業(yè)性質(zhì)、融資方式、文化傳統(tǒng)等因素的影響例如：上市公司英美：股東與管理層（內(nèi)部人控制）歐洲大陸國家：股東/銀行、勞工、管理層亞洲：家族與公眾股東

利益沖突的形態(tài)我國：大股東與中小股東平安巨額融資的風波國有企業(yè)所有權缺位：內(nèi)部人控制個人企業(yè)所有權與經(jīng)營權合一，不存在代理成本問題，但有決策機制上的瑕疵福特公司的故事公司應當關注誰的利益？——公司治理的價值取向以上市公司為例：股東董事會總經(jīng)理與高管員工債權人客戶……

股東v相關利益者合理配置公司機關職權現(xiàn)代企業(yè)的法人治理所遵循的基本原則就是分權制衡?，F(xiàn)行《公司法》的基本模式：股東會–權力機關董事會-決策機關監(jiān)事會–監(jiān)督機關經(jīng)理層-執(zhí)行機關為什么召開會議？個人效率v集體決策的成本社會學的解釋個人通常更擅長創(chuàng)造和構建一個內(nèi)容協(xié)調(diào)、高度綜合的計劃或方案的工作。但是，在揭露與個人提出的建議有關的問題和錯誤上，小集體卻明顯優(yōu)于個人。它經(jīng)常讓其他依不同權限行事的人去發(fā)現(xiàn)某人聰明主意中的明顯缺陷。為什么召開會議？個人效率v集體決策的成本公司法的要求公司法長期以來堅持董事必須在達到法定人數(shù)的會議上行事。董事會規(guī)則不應被視為僅僅是一種表面文章；它是一個重要的正式程序。因為在董事會相互磋商和相互作出反應時，決策程序可能會運作得更好。

——羅伯特·克拉克《公司法則》2、多元化化的公司司治理模模式影響因素素：產(chǎn)權結構構融資方式式行業(yè)特點點文化傳統(tǒng)統(tǒng)……我國企業(yè)業(yè)的例子子國有獨資資公司：：問題：所所有權缺缺位+內(nèi)部人控控制；對策：激激勵機機制外部董事事中外合資資企業(yè)無股東會會，董事事會管理理我國企業(yè)業(yè)的例子子有限責任任公司股東會+董事會（（或執(zhí)執(zhí)行董董事）+監(jiān)事會（（或監(jiān)事事）上市公司司大股東與與中小股股東的沖沖突對策：分分類表決決機制獨獨立立董事特殊行業(yè)業(yè)的公司司治理——金融機構構銀行的高高風險利益沖突突的形態(tài)態(tài)：股東v管理層股東v.債權人（（存款人人）治理結構構的特點點：外部董事事+風險管理理委員會會+強制審計計+監(jiān)管銀行的高高風險1.信用風險險2.國家和轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移風險險3.市場風險險4.利率風險險5.流動性風風險6.操作風險險7.法律風險險8.聲譽風險險——巴塞爾委委員會《有效銀行行監(jiān)管核核心原則則》1997銀行的高高風險何謂“操操作風險險”？最重大的的操作風風險在于于內(nèi)部控控制及公公司治理理機制的的失效。。這種失效效狀態(tài)可可能因為為失誤、、欺詐、、未能及及時做出出反映而而導致銀銀行財務務損失，，或使銀銀行的利利益在其其他方面面受到損損失，如如銀行交交易員、、信貸員員、其他他工作人人員越權權或從事事職業(yè)道道德不允允許的或或風險過過高的業(yè)業(yè)務。操作風險的其其他方面包括括信息技術系系統(tǒng)的重大失失效或諸如火火災和其他災災難等事件。。2002-1，美國貨幣監(jiān)理理署發(fā)布認可令，對中國銀行紐紐約分行“不安全、不可可靠的行為”，罰款1000萬美元；中中國人民銀行行同時配套罰罰款1000萬美元。處罰對象：發(fā)發(fā)生在中行行紐約分行前前管理層的不不當行為（1991-1999)1）關系人貸款款（周強及其公司司）2）協(xié)助欺詐（中行紐約分行行前信貸部副副經(jīng)理更改擔擔保權益證書書）3）其他可疑活動動和潛在的詐詐騙行為治理缺陷：1)未遵循審慎經(jīng)經(jīng)營原則;2)內(nèi)控機制缺失失或者無效。。中行紐約分行行不審慎貸款款案內(nèi)控機制缺失失是一個不利利的證據(jù)2001年2月，中國銀行行在紐約對騙騙貸者周強等等人提起民事事訴訟。2002年7月11日，一審判決決紐約中行勝勝訴。陪審團團認定被告周周強等欺詐，，要求其向紐紐約中行賠償償損失3540萬美元，另加加9640萬美元罰金，，共計1.318億美元。法官官最終判定，，周強等須賠賠償1.064億美元。內(nèi)控機制缺失失是一個不利利的證據(jù)2004年2月17日，二審法院院撤銷一審判判決并發(fā)回重重審。理由由是：周強等等認為，其向向紐約中行提提供虛假文件件時，紐約中中行的高級管管理層實際知知道文件是虛虛假的，所以以不能叫欺詐詐。一審法官：即即使一個機構構的員工允許許和參與欺詐詐，這個機構構還是可能被被騙，金融機機構則可能受受騙于內(nèi)外勾勾結。二審法官：紐紐約中行需要要證明，被告告在取得貸款款時，確實誤誤導了紐約中中行。由于員員工參與騙貸貸，銀行很難難證明自己被被誤導。美國貨幣監(jiān)理理署采取的監(jiān)監(jiān)管措施內(nèi)控機制1）設立風險管管理部和首席席風險官；2）外部審計師師或獨立第三三方檢查；業(yè)務監(jiān)控1）貿(mào)易結算安全全措施2）信貸業(yè)務安全全措施3）開戶與監(jiān)控4）風險資產(chǎn)管理理客戶監(jiān)控1）禁止與特定定客戶進行交交易2）限制制對美美國以以外的的某些些個人人和公公司授授信3、企業(yè)業(yè)集團團財務務公司司的治治理企業(yè)集集團財財務公公司的的特點點：企業(yè)集集團的的資金金融通通中心心非銀行行金融融機構構上述兩兩個特特點決決定了了企業(yè)業(yè)集團團財務務公司司治理理的特特殊性性特征一一：企企業(yè)業(yè)集團團的機機構股東為為集團團成員員企業(yè)業(yè)服務對對象為為集團團成員員企業(yè)業(yè)產(chǎn)權結結構的的特點點——客戶擁擁有的的公司司：相互所所有制制（mutualcompany），與與股份份制區(qū)區(qū)別如：相相互保保險公公司相互所所有制制公司司治理理結構構的特特點：：1）不以以盈利利為目目的（（如盈盈利削削減收收費））；2）管理理層以以服務務于成成員為為宗旨旨，強強調(diào)非非盈利利的治治理文文化；；3）股東東通過過所接接受的的服務務水平平考核核、評評價管管理層層，有有參與與的積積極性性。企業(yè)集集團財財務公公司與與典型型的相相互公公司的的差異異股東之之間的的所有有權控控制關關系導致企企業(yè)集集團財財務公公司治治理中中的一一對矛矛盾：：集團成成員擁擁有財財務公公司的的產(chǎn)權權，消消解了了股東東與客客戶之之間的的利益益沖突突，提提升了了公司司治理理的有有效性性。各股東東最終終控制制權的的單一一性導導致大大股東東的絕絕對影影響，，削弱弱了股股東會會的功功能，，同時時也削削弱了了董事事會的的功能能。控制股股東v小股東東董事會會特征二二：非非銀行行金融融機構構內(nèi)部信信貸主主導型型財務務公司司外部投投資導導向型型財務務公司司金融機機構的的風險險控制制：如如何保保護存存款人人利益益中海油油66億元存存款風風波中海油油66億存款款風波波2004年4月8日，中中海油油就其其與中中海油油財務務公司司之間間的金金融服服務框框架協(xié)協(xié)議發(fā)發(fā)出公公告：：中海海油““將不不時使使用中中海石石油財財務提提供的的財務務服務務”，，包括括“在在中海海石油油財務務存放放本集集團的的現(xiàn)金金存款款及為為本集集團與與其他他實體體之間間的交交易提提供交交收服服務””。公公告同同時披披露，，中海海油在在2002年6月至2004年3月間，，“不不時的的最高高存款款結余余(包括利利息)為人民民幣66億元””。。引發(fā)市市場爭爭議。。此外外，這這還意意味著著早在在達成成這項項公開開的框框架協(xié)協(xié)議之之前，，中海海油就就已與與中海海油財財務存存在關關聯(lián)交交易，，并沒沒有提提請獨獨立股股東批批準。。香港港聯(lián)交交所的的董事事，兼兼具中中海油油小股股東身身份的的Webb先生在在4月9日向聯(lián)聯(lián)交所所“報報告””了這這一““違規(guī)規(guī)行為為”，，譴責責中海海油的的關聯(lián)聯(lián)交易易違反反了““公司司治理理的金金科玉玉律””。4月28日中海海油召召開股股東特特別大大會，，就框框架協(xié)協(xié)議投投票表表決，，最終終獲得得了獨獨立股股東批批準。。但獨獨立股股東參參與決決議的的積極極性并并不高高。有有權出出席的的股份份總數(shù)數(shù)是410.7億股，，但投投票者者只有有26.3億股，，僅為為6%強。其其中贊贊成者者占到到投票票數(shù)的的92.2%。聯(lián)交所所介入入調(diào)查查，機機構構投資資者則則大舉舉沽出出中海海油股股票。。市場的的負面面評論論1）利用用上市市公司司和母母公司司的財財務公公司之之間的的資金金結算算往來來，隱隱蔽性性地占占用上上市公公司資資金。。2）存款款沒有有保證證，一一旦財財務公公司出出現(xiàn)投投資失失誤，，上市市公司司很難難追回回。3）如果果財務務公司司用存存款放放在四四大國國有銀銀行來來保證證資金金安全全，為為什么么不讓讓上市市公司司自己己在銀銀行存存款？？如果果財務務公司司將集集中的的資金金進行行國債債投資資，為為什么么不讓讓上市市公司司自己己來做做？A股市場場目前前的做做法深圳市市桑達達實業(yè)業(yè)股份份有限限公司司在中中國電電子財財務有有限責責任公公司存存款風風險應應急處處理預預案第五條條財財務公公司出出現(xiàn)下下列情情形之之一的的，應應立即即啟動動應急急處理理機制制：（一））財務務公司司任何何一個個資產(chǎn)產(chǎn)負債債比例例指標標不符符合《企業(yè)集集團財財務公公司管管理辦辦法》第三十十四條條的規(guī)規(guī)定要要求；；（二））財務務公司司發(fā)生生擠提提存款款、到到期債債務不不能支支付、、大額額貸款款逾期期或擔擔保墊墊款、、電腦腦系統(tǒng)統(tǒng)嚴重重故障障、被被搶劫劫或詐詐騙、、董事事或高高級管管理人人員涉涉及嚴嚴重違違紀、、刑事事案件件等重重大事事項；；（三））發(fā)生生可能能影響響財務務公司司正常常經(jīng)營營的重重大機機構變變動、、股權權交易易或者者經(jīng)營營風險險等事事項；；（四））財務務公司司對單單一股股東發(fā)發(fā)放貸貸款余余額超超過財財務公公司注注冊資資本金金50%或者者該該股股東東對對財財務務公公司司出出資資額額；；（五五））公公司司在在財財務務公公司司的的存存款款余余額額占占財財務務公公司司吸吸收收的的存存款款余余額額的的比比例例超超過過30%；（六六））財財務務公公司司的的股股東東對對財財務務公公司司的的負負債債逾逾期期1年以以上上未未償償還還；；（七七））財財務務公公司司因因違違法法違違規(guī)規(guī)受受到到中中國國銀銀行行業(yè)業(yè)監(jiān)監(jiān)督督管管理理委委員員會會等等監(jiān)監(jiān)管管部部門門的的行行政政處處罰罰；；（八八））財財務務公公司司被被中中國國銀銀行行業(yè)業(yè)監(jiān)監(jiān)督督管管理理委委員員會會責責令令進進行行整整頓頓；；（九九））其其他他可可能能對對公公司司存存放放資資金金帶帶來來安安全全隱隱患患的的事事項項。。存款款風風險險應應急急處處理理措措施施例例一一第八八條條本本公公司司與與財財務務公公司司召召開開聯(lián)聯(lián)席席會會議議，，由由本本公公司司領領導導小小組組和和財財務務公公司司相相關關負負責責人人共共同同列列席席，，尋尋求求解解決決風風險險的的辦辦法法。。要要求求財財務務公公司司要要積積極極采采取取措措施施，，進進行行風風險險自自救救，，避避免免風風險險擴擴散散和和蔓蔓延延。。第九九條條公公司司必必要要時時應應要要求求財財務務公公司司應應視視情情況況暫暫緩緩或或停停止止發(fā)發(fā)放放新新增增貸貸款款，，組組織織回回收收資資金金。。同同時時，，立立即即賣賣出出持持有有的的國國債債或或其其他他債債券券；；對拆拆放放同同業(yè)業(yè)的的資資金金不不論論到到期期與與否否，，一一律律收收回回；；對對未未到到期期的的貸貸款款尋尋求求機機會會轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓讓給給其其他他金金融融機機構構的的及及時時收收回回貸貸款款本本息息。。——《深桑達應應急處理理預案》存款風險險應急處處理措施施例例二為了保障障公司在在中糧財財務有限限責任公公司的存存款安全全，公司司董事會會同意，，授權公公司經(jīng)營營班子決決定并由由公司總總經(jīng)理發(fā)發(fā)出具體體指令，，一旦財財務公司司出現(xiàn)下下列任何何一種情情形，應應當及時時中止公公司及下下屬子公公司在財財務公司司的存款款業(yè)務，，并要求求財務公公司撥回回公司及及下屬子子公司已已經(jīng)存入入財務公公司的所所有款項項:……一旦出現(xiàn)現(xiàn)上述情情形，在在財務公公司撥回回公司及及子公司司在財務務公司的的所有存存款前，，除了公公司及子子公司所所欠財務務公司負負債超過過公司及及子公司司在財務務公司存存款額部部分的金金額外，，中止公公司及子子公司對對財務公公司的一一切支付付行為，，直到上上述情形形消除為為止?！丁吨屑Z地產(chǎn)產(chǎn)應急處處理預案案》客觀看待待母公司司的影響響權利大是是因為責責任大母公司的的連帶責責任：母公司董董事會應應當作出出書面承承諾，在在財務公公司出現(xiàn)現(xiàn)支付困困難的緊緊急情況況時，按按照解決決支付困困難的實實際需要要，增加加相應資資本金，，并在財財務公司司章程中中載明。?！镀髽I(yè)集團團財務公公司管理理辦法》第8條小股東為為什么消消極？一一種可可能的解解釋除了所有有權依附附外，還還有兩個個因素1）對金融融業(yè)務不不熟悉；；2）財務公公司為小小股東/成員企業(yè)業(yè)提供的的金融服服務有限限；資金用途途：貸款款、擔保保（母公公司戰(zhàn)略略發(fā)展的的需求））委托理財財或打新新股金融服務務發(fā)展