中國(guó)商法歷史沿革

（二）近代有學(xué)者認(rèn)為，直到1800年中國(guó)始終是世界（經(jīng)濟(jì)）的中心。但近代意義的商法則始于清朝末年?！髦R(shí)背景：第一次鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)與“商戰(zhàn)”口號(hào)的提出在大辦洋務(wù)中出現(xiàn)了一批官辦、官督商辦和官商合辦企業(yè)，它們的發(fā)展帶動(dòng)了民族工業(yè)的發(fā)展。

△知識(shí)背景：洋務(wù)運(yùn)動(dòng)代表人物

李鴻章（1823—1901年）：1870年，在曾國(guó)藩推薦下，李鴻章代替其出任直隸總督兼北洋大臣。從70年代始，他陸續(xù)開(kāi)辦軍火工廠(chǎng)和籌建北洋海軍，同時(shí)又開(kāi)辦一些民用工業(yè)，如輪船招商局、開(kāi)平煤礦、天津電報(bào)局、津榆鐵路、上?？棽季值取?/p>

左宗棠（1812—1885年）：1866年以閩浙總督身份創(chuàng)辦福州船政局。次年調(diào)任陜甘總督，曾辦蘭州制造局，因西北盛產(chǎn)羊毛，又辦蘭州織呢局。

張之洞（1837—1909年）：1882年任山西巡撫。中法戰(zhàn)爭(zhēng)爆發(fā)，張之洞力主與法決戰(zhàn)，清廷授以?xún)蓮V總督之職，張捐銀三千兩獎(jiǎng)給抗法將領(lǐng)劉永福，并奏請(qǐng)起用前廣西提督馮子材督師。馮子材在鎮(zhèn)南關(guān)、諒山大敗法軍，張之洞名聲大增。他于1889年任湖廣總督，在湖北建成湖北織布局，漢陽(yáng)煉鐵廠(chǎng)，漢陽(yáng)兵工廠(chǎng)等，成為與李鴻章齊名的洋務(wù)要人。

(△對(duì)聯(lián)故事：張之洞憤對(duì)洋人——“琵琶琴瑟八大王單戈對(duì)戰(zhàn)——魑魅魍魎四小鬼合手擒拿”）

商事關(guān)系的發(fā)展產(chǎn)生了法律調(diào)整的需求。光緒帝在變法維新中，把制定商法看成是“通商惠國(guó)之經(jīng)國(guó)要政”。1897年，改良派代表人物之一的康有為在給光緒帝的《應(yīng)詔統(tǒng)籌全局折》中首次提出了仿照資本主義國(guó)家法律來(lái)制定中國(guó)商法的主張，但因變法失敗而夭折。

光緒三十二年（1906年）七月，光緒皇帝頒布了一道名為《宣示預(yù)備立憲諭》的詔書(shū)，宣布要“仿行憲政，大權(quán)統(tǒng)于朝廷，庶政公諸輿論”。顯然，這道詔書(shū)的改革激進(jìn)程度要遠(yuǎn)超8年前被稱(chēng)為戊戌變法綱領(lǐng)性文件的《明定國(guó)是詔》。在那份詔書(shū)里，光緒皇帝和維新派們不敢公然宣布要“更訂法制”，對(duì)于君主立憲、政治改革更是只字未提。是不是經(jīng)過(guò)8年時(shí)間，光緒皇帝的思想更為解放，敢下決心立憲了呢？答案是否定的。事實(shí)上，這份《宣示預(yù)備立憲諭》反映的根本不是光緒皇帝的思想，而是慈禧太后的思想，在詔書(shū)的一開(kāi)始對(duì)這一點(diǎn)就說(shuō)得很清楚了——“朕欽奉慈禧皇太后懿旨”?！鲉?wèn)：什么原因使清最高統(tǒng)治者慈禧太后轉(zhuǎn)而支持改革呢？△日俄戰(zhàn)爭(zhēng)：兩個(gè)強(qiáng)盜之間的爭(zhēng)奪

1904年，經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期備戰(zhàn)的日本決定對(duì)俄開(kāi)戰(zhàn)。2月8日夜，日本聯(lián)合艦隊(duì)在司令官東平八郎的指揮下，未經(jīng)宣戰(zhàn)就偷襲了位于朝鮮仁川和中國(guó)旅順的俄太平洋艦隊(duì)，以?xún)H失6人的代價(jià)造成了俄軍艦2沉3傷的重大損失，率先取得了制海權(quán)。1904年5月，日本陸軍分兩路經(jīng)鴨綠江和遼東半島登陸中國(guó)領(lǐng)土，接連在大連、遼陽(yáng)、旅順和沈陽(yáng)與固守的俄軍展開(kāi)激戰(zhàn)，前后歷時(shí)10個(gè)月，以傷亡近15萬(wàn)人的巨大代價(jià)取得了陸上戰(zhàn)場(chǎng)的最終勝利，把俄軍殘余趕到了中國(guó)東北的北部。旅順之戰(zhàn)是日俄戰(zhàn)爭(zhēng)中持續(xù)時(shí)間最長(zhǎng)、戰(zhàn)斗最殘酷的攻堅(jiān)戰(zhàn)。旅順是俄國(guó)太平洋艦隊(duì)的最大根據(jù)地，因此花費(fèi)巨資修建了一套完整、堅(jiān)固的防御體系，設(shè)有大炮700多

門(mén)，守備力量4.2萬(wàn)人。俄軍總司令曾夸口說(shuō)：“攻陷旅順，就連歐洲最強(qiáng)大的陸軍也要3年時(shí)間?！?/p>

為了啃掉這塊硬骨頭，日軍任命名將乃木希典為主帥。開(kāi)戰(zhàn)前，乃木希典為自己和兩個(gè)兒子準(zhǔn)備了三口棺材，以此表明誓死報(bào)效天皇的決心。在戰(zhàn)斗中，他為達(dá)到目的不計(jì)代價(jià)，組織了5萬(wàn)人的敢死隊(duì)，發(fā)動(dòng)了一次次的沖鋒，結(jié)果尸橫遍野，血流成河。經(jīng)過(guò)155天的爭(zhēng)奪，迫使俄軍主帥意志崩潰，放棄了抵抗，日軍才得以攻陷旅順。為了這場(chǎng)戰(zhàn)役，日軍投入了13萬(wàn)兵力，傷亡6萬(wàn)人，俄軍也死傷3萬(wàn)人。日軍主帥乃木希典詩(shī)云：

“皇師百萬(wàn)征驕虜，野戰(zhàn)攻城尸成山。愧我何顏見(jiàn)父老，凱旋今日幾人還！”

就在陸上激戰(zhàn)正酣之時(shí)，俄國(guó)的波羅的海艦隊(duì)正在緊急駛往亞洲水域的路上。原來(lái)，俄國(guó)國(guó)內(nèi)在得知太平洋艦隊(duì)失利的消息后，立即派出該艦隊(duì)前來(lái)增援，企圖挽回?cái)【?。但俄?guó)艦隊(duì)的行動(dòng)早已被日本間諜偵知。故當(dāng)這支勞師遠(yuǎn)行18000海里剛剛進(jìn)入對(duì)馬海峽，就遭到了守候在那里的日本聯(lián)合艦隊(duì)的迎頭痛擊。7天的激戰(zhàn)給俄國(guó)艦隊(duì)歷時(shí)7個(gè)月的航程畫(huà)上了永久的句號(hào)。俄軍艦船共被擊沉19艘，俘虜7艘，逃跑時(shí)被中立國(guó)解除武裝6艘，遇難2艘，僅有4艘艦船逃回到海參崴，波羅的海艦隊(duì)幾乎全軍覆沒(méi)。對(duì)馬海戰(zhàn)的結(jié)束，標(biāo)志著俄國(guó)在軍事上的徹底失敗。列寧在評(píng)價(jià)這次失敗時(shí)認(rèn)為：“俄國(guó)海軍徹底被消滅，吃敗仗是注定的了”，“我們面臨的不僅是軍事失敗，而且是專(zhuān)制制度在軍事上的徹底崩潰?！?/p>

由于日俄雙方均已無(wú)力再戰(zhàn)，俄國(guó)更是因?yàn)閲?guó)內(nèi)爆發(fā)革命而自顧不暇，因此雙方在美國(guó)的調(diào)停下，于1905年9月簽訂了《樸茨茅斯和約》。根據(jù)條約，日本取得了中國(guó)的遼東半島和俄國(guó)庫(kù)頁(yè)島的南部，并享有了對(duì)朝鮮的占領(lǐng)權(quán)和中國(guó)南滿(mǎn)鐵路的修筑權(quán)，在東亞的勢(shì)力范圍進(jìn)一步擴(kuò)大。在此基礎(chǔ)上，日本于1910年正式吞并朝鮮。日俄戰(zhàn)爭(zhēng)開(kāi)創(chuàng)了世界近代史東方人打敗西方人的先例。居于東亞一隅的彈丸小國(guó)一躍成為與西方列強(qiáng)縱論短長(zhǎng)的霸權(quán)國(guó)家，令當(dāng)時(shí)世界為之驚嘆。從此，日本開(kāi)始躋身于爭(zhēng)奪亞洲乃至世界霸權(quán)的列強(qiáng)行列，逐漸走上了軍國(guó)主義的發(fā)展道路?！魇妨希?905年，五大臣出洋考察憲政

就在宣布預(yù)備立憲的前一年，1905年，清朝派出鎮(zhèn)國(guó)公載澤、戶(hù)部侍郎戴鴻慈、湖南巡撫端方、山東布政使尚其亨、順天府丞李盛鐸等五大臣出洋考察美、德、俄、日、英、法等國(guó)憲政。經(jīng)過(guò)半年多考察，五大臣回國(guó)向慈禧太后進(jìn)行匯報(bào)，提出了立憲的建議，為慈禧所接受，因而直接導(dǎo)致了《宣示預(yù)備立憲諭》的頒布，而在詔書(shū)中也提到了這一背景，“是以前派大臣分赴各國(guó)

考察政治?，F(xiàn)載澤等回國(guó)陳奏各國(guó)之所以富強(qiáng)者，實(shí)由于實(shí)行憲法”。

在五大臣之首的載澤向慈禧太后提交的報(bào)告《奏請(qǐng)宣布立憲密折》中，載澤站在當(dāng)權(quán)者的立場(chǎng)上，提出了立憲的三個(gè)好處，而從慈禧太后后來(lái)的行動(dòng)來(lái)看，這三點(diǎn)顯然是說(shuō)到了她的心坎上，以至于在詔書(shū)中都專(zhuān)門(mén)提到了載澤的名字?！?/p>

為了“慎重商政，力圖振興”，1903年3月光緒帝令戴振、伍廷芳、袁世凱等編定商律。1904年公布《大清商律》，包括《商人通例》131條和《公司律》9條，這是我國(guó)歷史上第一部單行的商法。

1906年頒行《破產(chǎn)律》。受當(dāng)時(shí)經(jīng)濟(jì)水平的制約，這些法律的內(nèi)容比較簡(jiǎn)單，在體系上多仿效日本商法，在內(nèi)容上多仿效德國(guó)商法。

1908年9月，修訂法律館聘請(qǐng)日本法學(xué)博士志田鉀太郎，于1909年擬出了《大清商律草案》，共1008條，內(nèi)容包括：總則、商行為、公司律、票據(jù)律、海商律。

由于這部商律草案工程浩繁，延至1910年（宣統(tǒng)二年），清政府又先擬出一部改訂大清現(xiàn)行商律草案，該草案分總則編和公司編兩部分，共367條?！陡挠喩搪刹莅浮份^多考慮了中國(guó)商事習(xí)慣和通行的商法原則，內(nèi)容上趨于合理，但未施行清廷即被推翻，成了北洋政府修訂《商人通例》和《公司條例》的藍(lán)本。（三）民國(guó)△對(duì)聯(lián)故事：孫中山妙對(duì)進(jìn)官府清光緒年間，孫中山留學(xué)歸來(lái)，途經(jīng)武昌總督府，想見(jiàn)湖廣總督張之洞。他遞上“學(xué)者孫文求見(jiàn)之洞兄”的名片。門(mén)官將名片呈上，張之洞一瞧很不高興。問(wèn)來(lái)者何人？門(mén)官回答是一儒生。張總督令人拿來(lái)紙筆寫(xiě)了一行字，叫門(mén)官交給孫中山。孫中山一看，紙上寫(xiě)道：

“持三字貼，見(jiàn)一品官，儒生妄敢稱(chēng)兄弟。”孫中山微微一笑，這分明是一副對(duì)聯(lián)的上聯(lián)。于是對(duì)出下聯(lián)，又請(qǐng)門(mén)官呈送張之洞。張之洞看見(jiàn)一書(shū)：

“行千里路，讀萬(wàn)卷書(shū)，布衣亦可傲王侯。”張之洞不覺(jué)暗暗吃驚，急命門(mén)官大開(kāi)中門(mén)迎才華橫溢的孫中山。

1911年孫中山先生領(lǐng)導(dǎo)的辛亥苦命推翻了清王朝統(tǒng)治，標(biāo)志著中國(guó)幾千年封建帝治的結(jié)束，在1912年中華民國(guó)建立之初，凡清律不與國(guó)體抵觸者，仍有效，故《大清商律》暫準(zhǔn)授用。

1914年1月3日，中華民國(guó)在《大清商律》改造的基礎(chǔ)上先后頒布了《中華民國(guó)公司條例》、《中華民國(guó)商人通例》，并于同年9月1日施行。△20世紀(jì)上半葉的兩次中國(guó)民商事習(xí)慣調(diào)查運(yùn)動(dòng)

第一次發(fā)生于晚清光緒末年，持續(xù)至1911年。

第二次發(fā)生于1918年（民國(guó)7年）初）。

1923年北洋政府起草過(guò)《商法》草案，但未正式頒行。

△孫伏園《紅葉》中中國(guó)民族工商業(yè)（柿子、木器、鑰匙和棉線(xiàn)）的命運(yùn)

我預(yù)料，果子的命運(yùn)，與民族的命運(yùn)，也許是有一脈相通的。上?，F(xiàn)在已經(jīng)沒(méi)有柿子的足跡，紹興的領(lǐng)域也許只是十年五年的事了，再過(guò)五十年，一定只有深山荒里還找得著，與臺(tái)灣的“番席”一樣，也有漢人挑著擔(dān)子從深山荒谷出來(lái)，一擔(dān)柿子換一盒火柴回去，而這擔(dān)子一入洋場(chǎng)，便放進(jìn)玻璃柜里，上面寫(xiě)著大字廣告道：“華柿：新從深山荒谷得來(lái)，曾耗去子彈三萬(wàn)粒，步馬槍各五千桿，本店店員采辦隊(duì)，尚有十八人負(fù)傷住院未愈，除略取醫(yī)藥費(fèi)外，特別廉價(jià)出售，以饗各界士女，每個(gè)洋五十元整”云。豈但柿子的命運(yùn)如此，衣食住各項(xiàng)的命運(yùn)無(wú)一不如

此。你到上海木器鋪里去問(wèn)，他們有沒(méi)有一件木器，是用完全中國(guó)的木料，中國(guó)的油漆，中國(guó)的鐵鏈做的，當(dāng)然沒(méi)有的。木料是從斐列濱（菲律賓）、日本運(yùn)來(lái)的，漆是一擦便掉的，中國(guó)的鑰匙無(wú)人中意，也只好改用洋貨了。最使你聽(tīng)了驚異的是，如果你一旦駕鶴仙游了，棺材也斐列濱日本的木材不辦，龍游壽木的來(lái)源椐說(shuō)早經(jīng)斷絕了。舉個(gè)最近的例，我們這個(gè)《貢獻(xiàn)》雜志的書(shū)皮上不是有一條棉線(xiàn)么，在上海各處大小雜貨鋪里搜求了兩三天，竟得不到一要中國(guó)的棉線(xiàn)，結(jié)果還是用J﹒P﹒Coats的。國(guó)民黨政府定都南京后，為適應(yīng)新興工商業(yè)關(guān)系調(diào)整需要，接受了立法院胡漢民院長(zhǎng)等建議，采民商合一的立法模式：

（1）將通常屬于商法總則的經(jīng)理人及代辦商和屬于商行為編中的買(mǎi)賣(mài)、交互計(jì)算、行紀(jì)、倉(cāng)庫(kù)、運(yùn)送及承攬運(yùn)送等一并訂入民法債編中；（2）在民法之外又另訂單行商法制度，如1929年《票據(jù)法》、《公司法》、《海商法》、《保險(xiǎn)法》，其后又頒布了《船舶法》、《船舶登記法》、《商業(yè)登記法》（1937年）、《商業(yè)會(huì)計(jì)法》、《銀行法》、《證券交易法》、《動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保交易法》等商事法規(guī)?！鞣ㄊ啡宋餀n案：胡漢民簡(jiǎn)介作為孫中山最親密戰(zhàn)友之一、國(guó)民黨元老派“三杰”之首的胡漢民，曾代孫中山三度行使大元帥之職，可見(jiàn)其受信任的程度。然而，當(dāng)孫中山逝世后，這位道德學(xué)問(wèn)具佳的重量級(jí)人物，受到了來(lái)自“后起之秀”蔣介石的巨大挑戰(zhàn)。胡曾坦言“書(shū)生弄軍事，終于弄不慣”，但是“即位以總統(tǒng)，亦綽綽有余”（孫中山評(píng)語(yǔ)）的政治才華，又使他無(wú)法不走上政治舞臺(tái)去執(zhí)行孫中山的三民主義，推行自己的抗日、反蔣、剿共的政治主張。蔣胡關(guān)系的分合親疏，均對(duì)當(dāng)時(shí)中國(guó)政局的變化產(chǎn)生過(guò)重大影響。與當(dāng)時(shí)南京政府官員腐敗相比，胡漢民不置私產(chǎn)，作風(fēng)儉樸，工作效率極高，在1928年至1930年擔(dān)任立法院長(zhǎng)的兩年時(shí)間內(nèi)，制定了民法、刑法、土地法和勞動(dòng)法等近二十部法律，對(duì)現(xiàn)代中國(guó)社會(huì)尤其是1949年后的臺(tái)灣社會(huì)產(chǎn)生了重大影響，被贊譽(yù)為“一個(gè)不流血的絕大社會(huì)革命”，“帶來(lái)中國(guó)社會(huì)制度的改善”。

（四）新中國(guó)社會(huì)主義新中國(guó)成立后，我國(guó)法律體系中一直不存在商法部門(mén)。50年代初期，我國(guó)商品流通是由國(guó)營(yíng)商業(yè)、供銷(xiāo)合作社、私人資本主義商業(yè)、小商小販等多種經(jīng)濟(jì)成分組成。經(jīng)過(guò)社會(huì)主義改造，國(guó)家已開(kāi)始對(duì)商業(yè)實(shí)行統(tǒng)一的領(lǐng)導(dǎo)和管理，形成了國(guó)營(yíng)商業(yè)和供銷(xiāo)合作社實(shí)質(zhì)上的獨(dú)家經(jīng)營(yíng)，從而使商法在客觀(guān)上失去了其作用的范圍。

黨的十一屆三中全會(huì)決定把全黨和全國(guó)的工作重心轉(zhuǎn)移到經(jīng)濟(jì)建設(shè)上來(lái)，我國(guó)進(jìn)入改革開(kāi)放的新時(shí)期?！鞔禾斓墓适拢亨囆∑秸?qǐng)榮毅仁等工商界五老吃火鍋

（1979-1-17中午：胡厥文、胡子昂、榮毅仁、古耕虞和周叔弢。）

改革開(kāi)放迄今，我國(guó)的商事立法主要有：①1986年12月2日六屆全國(guó)人大常委會(huì)十八次會(huì)議通過(guò)、1988年11月1日起施行《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》。2006年8月27日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)二十三次會(huì)議通過(guò)了《企業(yè)破產(chǎn)法》。②1992年11月7日七屆全國(guó)人大常委會(huì)二十八次會(huì)議通過(guò)、1993年7月1日起施行《海商法》。③1993年12月29日八屆人大常委會(huì)五次會(huì)議通過(guò)、1994年7月1日起施行《公司法》。1999年12月25日第一次修改；2004年8月28日第二次修改；2005年10月27日第三次修改。④1995年5月10日八屆全國(guó)人大常委會(huì)十三會(huì)議通過(guò)、1996年1月1日起施行《票據(jù)法》。⑤1995年6月30日八屆全國(guó)人大常委會(huì)十四次會(huì)議通過(guò)，同年10月1日起施行《保險(xiǎn)法》。2002年10月28日九屆全國(guó)人大常委會(huì)三十次會(huì)